Contratações Públicas Sustentáveis

André Luís M. Freire

Sociedade Brasileira de Direito Público7 de maio de 2014

AgendaI. Introdução ao problema

II. Modelos teóricos de políticas públicas

III. Poder de compra do Estado

IV. Prática das CPS na esfera federal

V. Considerações finais

Montreal1987

Protocolo sobre substâncias que esgotam a camada de

ozônio

Rio1992

Por que falar de meio ambiente nas contratações públicas?

Por que falar de meio ambiente nas contratações públicas?

Declaração do RioPrincípio 8“Para alcançar o desenvolvimento sustentável e uma qualidade de vida mais elevada para todos, os Estados devem reduzir e eliminar os padrões insustentáveis de produção e consumo, e promover políticas demográficas adequadas”

Agenda 21Capítulo VI: “Mudança dos padrões de consumo”Área de programa: “Exercício da liderança por meio das aquisições pelos Governos”

Rio1992

Objetivos Resultados

Por que falar de meio ambiente nas contratações públicas?

Por que falar de meio ambiente nas contratações públicas?

Relatório Burtland (“Nosso Futuro Comum”, 1987)

“desenvolvimento que atende às necessidades do presente sem comprometer a possibilidade das gerações futuras de atenderem às suas próprias necessidades”

Por que falar de meio ambiente nas contratações públicas?

Estatuto da Cidade (Lei 10.257/2001)

Diretrizes de política urbana (art. 2º, VIII)“A adoção de padrões de produção e consumo de bens e serviços e de expansão urbana compatíveis com os limites da sustentabilidade ambiental, social e econômica do Município e do território sob sua área de influência”

Por que falar de meio ambiente nas contratações públicas?

Recomendação CNJ n. 11/2007

“aquisição de bens e materiais de consumo que levem em consideração o tripé básico da sustentabilidade: ambientalmente correto, socialmente justo e economicamente viável”

Por que falar de meio ambiente nas contratações públicas?

Socialização das responsabilidades

- Particulares + Poder Público

- Desenvolvimento de instrumentos públicos de fomento

?Quais são as funções da contratação pública?

Há construção de verdadeira política pública de CPS?

Quais são os gargalos dessa política pública?

Como fazer com que o gestor público contrate de modo sustentável?

Políticas públicas:modelo racional

lógica linear

ambiente perfeito

agente público

boa decisão

Políticas públicas:modelo incremental

desafio

lógica não linear

modelo plural de sociedade

Poder de compra do Estado:dados

Brasil10% a 15% do PIB R$ 600 bi/ano (=12,5%)

OCDE15% do PIB

UE16% do PIB

Poder de compra do Estado:dados

Órgãos do SISG (2013)R$ 68,4 bilhões (bens + serviços)223,2 mil processos

Dispensa/inexigibilidadeR$ 21,2 bilhões (82% dos processos)

LicitaçãoR$ 47,3 bilhões (18% dos processos)Pregão: R$ 41 bilhões (93,4% proc.)

2008 x 2012Aumento de 138% em valor

Poder de compra do Estado:guarda-chuva de políticas

Produto nacional

MEEPP Cooperativas Setores

industriais

Acesso a deficientes

Meioambiente

Poder de compra do Estado:guarda-chuva de políticas

Produto nacional

Margem de preferênciabens e serviços nacionais

Margem de preferência adicionaltecnologia produzida no Brasil

Poder de compra do Estado:guarda-chuva de políticas

ME/EPP (LC 123/2006)

Preferência na contratação (art. 44)critério de empate: 10% acima do 1º colocadodireito de oferecer preço inferior

Regularidade fiscalsó na assinatura do contratoprazo de 2 dias úteis para regularizar

Poder de compra do Estado:guarda-chuva de políticas

ME/EPP (LC 123/2006)

“Privilégios”licitação exclusiva até R$ 80 mil (TCU: por item)dever de subcontratar ME/EPP até 30% do totalcota de 25% para ME/EPP em objeto divisível

Participação nas contratações federais2002: R$ 2,56 bilhões2011: R$ 15,29 bilhões

Poder de compra do Estado:guarda-chuva de políticas

Cooperativas (Lei 11.488/2007)

regime equiparado às ME/EPP

Setores industriais

Informática e automaçãoLei 8.248/1991 (alterada pela Lei 10.176/2001) preferência: (i) tecnologia desenvolvida no País(ii) processo produtivo básico (PPB)

Poder de compra do Estado:motores das contratações

Margem de preferência

PAC/RDC

FNDE (MEC)

PNAE

A3P

Projeto Esplanada Sustentável

Poder de compra do Estado:motores das contratações

Margem de preferência (Lei 12.349/2010)Insere os §§5º a 10 no art. 3º da Lei 8.666/93

Margem “normal”produtos e serviços manufaturados nacionais (ou Mercosul)

Margem adicionaldesenvolvimento e inovação tecnológica realizados no País

Poder de compra do Estado:motores das contratações

Margem de preferência (Lei 12.349/2010)

Prazonão superior a 5 anos

Margemnão superior a 25%

Poder de compra do Estado:motores das contratações

Margem de preferência (Lei 12.349/2010)

Decreto 7.546/2011Comissão Interministerial de Compras Públicas

temporáriacompetência propositiva e normativacomposição: MF, MPOG, MDIC, MCT, MRE

Poder de compra do Estado:motores das contratações

Margem de preferência (Lei 12.349/2010)

Foco: PACDec. 7.709/2012 – Motoniveladoras e retroescavadeirasDec. 7.816/2012 – Caminhões e furgõesDec. 8.002/2013 – PerfuratrizesDec. 8.224/2014 – Máquinas e equipamentos

Poder de compra do Estado:motores das contratações

Margem de preferência (Lei 12.349/2010)

Foco: saúdeDec. 7.713/2012 – Fármacos e medicamentosDec. 7.767/2012 – Equipamentos médico-hospitalaresDec. 8.225/2014 – Fármacos e medicamentos

Poder de compra do Estado:motores das contratações

Margem de preferência (Lei 12.349/2010)

Foco: tecnologia da informaçãoDec. 8.184/2014 – Equip. de tecnologia e comunicaçãoDec. 8.186/2014 – Licenciamento de prog. computador

Poder de compra do Estado:motores das contratações

PAC/RDC

Prioridadeconstrução e maquinário

PAC Mobilidade Urbana (Dec. 7.888/2013)bens: dever de contratar 80% nacionalserviços: dever de contratar 100% nacional

Margens de preferência cruzadasLei 8.666 + LC 123 + informática

Poder de compra do Estado:motores das contratações

Fundo Nacional de Desenvolvimento da Educação

Estratégiasistema de registro de preços nacional (RPN)parcerias: INMETRO e ABNT (ex. cadeiras escolares)

Ganhostransparência (audiências públicas)rapidez (1 única licitação)eficiência e qualidade

Poder de compra do Estado:motores das contratações

Poder de compra do Estado:motores das contratações

Programa Nacional de Alimentação Escolar (Lei 11.947/2009)

Focoaquisição de alimentos orgânicosagricultura familiareducação ambiental

Mecanismosrepasse do FNDE aos governos locaisdispensa de licitação (preço compatível c/ mercado)

Poder de compra do Estado:motores das contratações

Agenda Ambiental da Administração Pública (A3P)

OrigemMMA, 1999

5 eixos temáticosgestão adequada de resíduolicitação sustentávelqualidade de vida no ambiente de trabalhosensibilização e capacitação dos servidoresuso racional dos recursos

Poder de compra do Estado:motores das contratações

Agenda Ambiental da Administração Pública (A3P)

Diretrizes das licitações sustentáveisconsideração de todo o ciclo de vida do bemeficiênciacompras compartilhadas (ex. almoxarifado verde)redução de impactos ambientais e na saúdedesenvolvimento e inovação

Poder de compra do Estado:motores das contratações

Agenda Ambiental da Administração Pública (A3P)

Mecanismossistema de termo de adesão (voluntarismo)cartilhaspremiação anual das melhores práticas

472 parceirosAGU, ANA, CEF, MPT, prefeituras, assembleias legislativas, PGR, secretarias, TCs, TJs, TRTs

Poder de compra do Estado:motores das contratações

Projeto Esplanada Sustentável (PES)(Portaria Interministerial 244/2012 MPOG/MMA/MME/MDS)

Objetivo: unificarPrograma de eficiência do gasto (MPOG)Prog. Nac. Conserv. Energia Elétr. (Eletrobrás/MME)A3P (MMA)Coleta Seletiva Solidária (MDS)

Mecanismostermo de adesão (voluntarismo)“recompensa”: ½ do orçamento economizado

Prática das CPS na esfera federal:evolução normativa

Decreto2.738/98

Portaria MMA61/08

Lei12.187/09

IN SLTI1/10

Lei12.349/10

RDC

Decreto7.746/12

Decreto 2.783/1998

“Art. 1º É vedada a aquisição, pelos órgãos e pelas entidades da Administração Pública Federal direta, autárquica e fundacional, de produtos ou equipamentos que contenham ou façam uso das Substâncias que Destroem a Camada de Ozônio - SDO, discriminadas no Anexo deste Decreto”

Prática das CPS na esfera federal:evolução normativa

Decreto2.738/98

Portaria MMA61/08

Lei12.187/09

IN SLTI1/10

Lei12.349/10

RDC

Decreto7.746/12

Portaria MMA 61/2008

Práticas de sustentabilidade ambiental nas compras públicas sustentáveis do MMA e entidades vinculadas

“Art. 1º Nas licitações e demais formas de contratações promovidas pelo Ministério do Meio Ambiente e suas entidades vinculadas deverão ser observadas: I - a preferência por fornecedores e produtos comprovadamente de menor impacto ambiental; II - justificativa e especificações técnicas ambientais, de forma a atender ao interesse da Administração Pública, de preservação do meio ambiente e do bem estar social”

Prática das CPS na esfera federal:evolução normativa

Decreto2.738/98

Portaria MMA61/08

Lei12.187/09

IN SLTI1/10

Lei12.349/10

RDC

Decreto7.746/12

Portaria MMA 61/2008

Práticas sugeridas (art. 2º)- Aquisição de lâmpadas de alto rendimento- Produtos e equipamentos duráveis e reparáveis- Descarte de resíduos- Papel reciclado

Prática das CPS na esfera federal:evolução normativa

Decreto2.738/98

Portaria MMA61/08

Lei12.187/09

IN SLTI1/10

Lei12.349/10

RDC

Decreto7.746/12

Lei de Mudanças Climáticas

Instrumento de efetivação (art. 6º, XII)“o estabelecimento de critérios de preferência nas licitações e concorrências públicas, compreendidas aí as parcerias público-privadas e a autorização, permissão, outorga e concessão para exploração de serviços públicos e recursos naturais para as propostas que propiciem maior economia de energia, água e outros recursos naturais e redução da emissão de gases de efeito estufa e de resíduos”

Prática das CPS na esfera federal:evolução normativa

Decreto2.738/98

Portaria MMA61/08

Lei12.187/09

IN SLTI1/10

Lei12.349/10

RDC

Decreto7.746/12

IN SLTI/MPOG 1/2010

Critérios de sustentabilidade ambientalcaráter mandamental (“deverão”)sustentabilidade vs. competitividade

AbrangênciaAdm. federal direta, autárquica e fundacionalobras: energia solar, reuso de água, ISO, INMETRObens: reciclado, biodegradável, ABNTserviços: ANVISA, treinamento, produtos

SLTI: dados no Comprasnet

Prática das CPS na esfera federal:evolução normativa

Decreto2.738/98

Portaria MMA61/08

Lei12.187/09

IN SLTI1/10

Lei12.349/10

RDC

Decreto7.746/12

Lei 12.349/2010 (MP 495/2010)

Foco dos debatesmargem de preferência

Emenda rel. Dep. Severiano Alves (PMDB-BA)Art. 3º, Lei 8.666: desenvolvimento nacional “sustentável”

Prática das CPS na esfera federal:evolução normativa

Decreto2.738/98

Portaria MMA61/08

Lei12.187/09

IN SLTI1/10

Lei12.349/10

RDC

Decreto7.746/12

RDC (Lei 12.462/2011)

Princípios norteadores (art. 3º)desenvolvimento nacional sustentável

Obras e serviços (art. 10)remuneração variável: critérios de sustentabilidade ambiental

Habilitação (art. 14)“poderão” ser exigidos requisitos ambientais, “na forma da legislação aplicável”

Prática das CPS na esfera federal:evolução normativa

Decreto2.738/98

Portaria MMA61/08

Lei12.187/09

IN SLTI1/10

Lei12.349/10

RDC

Decreto7.746/12

Decreto 7.746/2012

Focosegurança jurídica para o gestor público

“Os gestores, em geral, têm uma resistência ou um receio muito grande de promover uma licitação sustentável. Tanto que uma das demandas que foi identificada e que justificou a edição do decreto foi justamente o conforto legal para o gestor público”Luís Felipe Valerim Pinheiro, Casa Civil

Prática das CPS na esfera federal:evolução normativa

Decreto2.738/98

Portaria MMA61/08

Lei12.187/09

IN SLTI1/10

Lei12.349/10

RDC

Decreto7.746/12

Decreto 7.746/2012

Voluntarismo indutivo“poderão”

Fatores relevantesmotivação e competitividade (art. 2º, p. ún.)

“A adoção de critérios e práticas de sustentabilidade deverá ser justificada nos autos e preservar o caráter competitivo do certame”

Prática das CPS na esfera federal:evolução normativa

Decreto2.738/98

Portaria MMA61/08

Lei12.187/09

IN SLTI1/10

Lei12.349/10

RDC

Decreto7.746/12

Decreto 7.746/2012

Mecanismos (art. 3º)especificação técnica do objetoobrigações da contratada

CISAPpermanentecompetência consultivacomposição: 2 MPOG, MMA, CC, MME, MDIC, MCTI, MF, CGU

Prática das CPS na esfera federal:atores relevantes

Interna corporisA3P, grupos de estudos, PES, NESLIC

Focos (função institucional)dever de motivaçãonão restrição à competiçãoboa especificaçãonormas técnicas

Mecanismoscapacitações (advogados e gestores)Guia Prático de Licitações Sustentáveis

Prática das CPS na esfera federal:atores relevantes

Acórdão 1.752/2011

Conclusõesnecessidade de política integradafaltam incentivos ao gestorpoucos obstáculos

“9.1. recomendar ao Ministério do Planejamento, Orçamento e Gestão que apresente, em 90 (noventa) dias, um plano de ação visando a orientar e a incentivar todos os órgãos e entidades da Administração Pública Federal a adotarem medidas para o aumento da sustentabilidade e eficiência no uso de recursos naturais”

Prática das CPS na esfera federal:atores relevantes

Acórdão 2.241/2011

Conclusõescláusula que exige fabricação nacional é ilícitarecomendou não inclusão nas próximas licitaçõescriar GT no TCU para estudar efeitos da Lei 12.349

Acórdão 691/2013

Recomendaçãoestudar formas de adoção de critérios de sustentabilidade ambiental nas futuras licitações

Prática das CPS na esfera federal:procurement drafting

Óticas de análise dos editais

(i) objeto

(ii) habilitação

(iii) critérios de julgamento

(iv) obrigações da contratada

Prática das CPS na esfera federal:procurement drafting

Objeto

ANEEL, Pregão 50/2010: “Papel off-set reciclado, material celulose vegetal, [...]”

PRR-SE, Pregão 4/2010: ““Condicionador de ar tipo split hi-wall (de parede) de 12.000 Btus, com instalação [...] Selo PROCEL de Eficiência Energética Classe ‘A’.”

IFSC, Pregão 17/2013: “Lápis tipo ecológico HB nº2, [...] mínimo de 40% de poliestireno reciclado, [...] (MPOG, IN nº 01, 19/01/10, art. 5º, I). Ref. Evolution Style, equivalente ou de melhor qualidade. (TCU, Acórdão 2401/2006, 9.3.2 – Plenário)”

Prática das CPS na esfera federal:procurement drafting

Habilitação

IFSC, Pregão 17/2013: “12.1.5 Para os itens enquadrados no Anexo II da Instrução Normativa IBAMA nº 31, de 03/12/2009, o Pregoeiro solicitará ao licitante provisoriamente classificado em primeiro lugar que apresente ou envie imediatamente, sob pena de não-aceitação da proposta, o Comprovante de registro do fabricante do produto no Cadastro Técnico Federal de Atividades Potencialmente Poluidoras ou Utilizadoras de Recursos Ambientais, acompanhado do respectivo Certificado de Regularidade válido, nos termos do artigo 17, inciso II, da Lei nº 6.938, de 1981, e da Instrução Normativa IBAMA nº 31, de 03/12/2009, e legislação correlata.)”

Prática das CPS na esfera federal:procurement drafting

Critérios de julgamento

PrevalênciaME/EPP (exclusivas ou não)cooperativasmargem de preferência

Prática das CPS na esfera federal:procurement drafting

Obrigações da contratada

AGU, Pregão 12/2013: “8.1.8 Utilizar na limpeza dos componentes dos equipamentos somente produtos biodegradáveis registrados no Ministério da Saúde, [...] 8.1.14 Manter seus empregados protegidos por Equipamentos de Proteção Individual;”

CNMP, Pregão 17/2011: “9. A CONTRATADA [...] deverá seguir as normas da ABNT – NBR 16401 – Instalações de Ar condicionado – Sistemas centrais e unitários; (...) 11. Os materiais a serem instalados deverão ser novos, de qualidade adequada, e deverão estar de acordo com as últimas revisões dos padrões da ABNT e normas acima”

Prática das CPS na esfera federal:procurement drafting

Obrigações da contratada

AGU, Pregão 12/2013: “8.1.8 Utilizar na limpeza dos componentes dos equipamentos somente produtos biodegradáveis registrados no Ministério da Saúde, [...] 8.1.14 Manter seus empregados protegidos por Equipamentos de Proteção Individual;”

CNMP, Pregão 17/2011: “9. A CONTRATADA [...] deverá seguir as normas da ABNT – NBR 16401 – Instalações de Ar condicionado – Sistemas centrais e unitários; (...) 11. Os materiais a serem instalados deverão ser novos, de qualidade adequada, e deverão estar de acordo com as últimas revisões dos padrões da ABNT e normas acima”

Prática das CPS na esfera federal:procurement drafting

Quanto tudo isso movimenta?

1.481 processosR$40 milhões

0,1% das contratações(2012)

Considerações finais

Segurança jurídica

Motivação qualificada

Normas de soft law

Atuação dos órgãos de controle

Contratações Públicas Sustentáveis

Sociedade Brasileira de Direito Público7 de maio de 2014

André Luís M. Freireandre.luis.freire@usp.br