Iss puc - graduação

Tácio Lacerda GamaMestre e doutor em direito do Estado pela PUC-SPProfessor de Direito Tributário da PUC-SP e do IBET

Advogado

Imposto sobre Serviços de

Qualquer Natureza

ISSQN

• O setor de serviços foi responsável por mais de 60% do PIB brasileiro na última década;

• O Brasil tem 5.570 Municípios ;

• A arrecadação tributária dos Municípios representa em torno de 20% da receita tributária nacional;

Tácio Lacerda Gamawww.parasaber.com.br/taciolacerdagama

• Hoje, aproximadamente 95% dos Municípiosbrasileiros têm o ISS instituído;

• O ISS representou, em média 56,60% das receitastributárias dos Municípios em 2012

• A despeito disso, grande parte dos Municípiosbrasileiros ainda depende dos repasses feitos pelaUnião e pelos Estados para sobreviver

ISSQN


ISS: Repercussão Geral

Há no STF, hoje, 8 Recursos Extraordinários pendentes dejulgamento, afetados ao rito da Repercussão Geral, em matéria deISS:

• RE 635548: Caráter taxativo da lista de serviços (art. 156,III, CR)

• RE 603136: Incidência do ISS sobre os contratos defranquia


• RE 605552: Imposto a incidir em operações mistasrealizadas por farmácias de manipulação

• RE 660970: Imposto a incidir sobre operações desecretariado por rádio-chamada

• RE 592616: Inclusão do ISS na base de cálculo doPIS e da COFINS



• RE 603497: Incidência do ISS sobre materiaisempregados na construção civil

• RE 651703: Incidência do ISS sobre atividadesdesenvolvidas por operadoras de planos de saúde



• RE 688223: Incidência de ISS sobre contratos delicenciamento ou de cessão de programas decomputador (software) desenvolvidos para clientesde forma personalizada.



Até o julgamento final e com eficácia apenas para o futuro (ex nunc),concede-se medida cautelar para interpretar o art. 1º, § 2º, da LeiComplementar 116/2003 e o subitem 13.05 da lista de serviços anexa, parareconhecer que o ISS não incide sobre operações de industrialização porencomenda de embalagens, destinadas à integração ou utilização direta emprocesso subseqüente de industrialização ou de circulação de mercadoria.Presentes os requisitos constitucionais e legais, incidirá o ICMS.1161º§2º116.

(Rel. Min. Joaquim Barbosa, Julgamento: 13/04/2011, DJe-098 24/05/2011)

ADI nº 4389


ADI ajuizada contra os itens 21 e 21.1 da Lista Anexa à LC 116/2003, que permitema tributação dos serviços de registros públicos, cartorários e notariais pelo ISSQN.(...) As pessoas que exercem atividade notarial não são imunes à tributação,porquanto a circunstância de desenvolverem os respectivos serviços com intuitolucrativo invoca a exceção prevista no art. 150, § 3º da CF. O recebimento deremuneração pela prestação dos serviços confirma, ainda, capacidadecontributiva. A imunidade recíproca é uma garantia ou prerrogativa imediata deentidades políticas federativas, e não de particulares que executem, cominequívoco intuito lucrativo, serviços públicos mediante concessão ou delegação,devidamente remunerados. Não há diferenciação que justifique a tributação dosserviços públicos concedidos e a não-tributação das atividades delegadas. ADIconhecida, mas julgada improcedente.

(Rel. para acórdão Min. Joaquim Barbosa, Julgamento: 13/02/2008, DJe-142 31/07/2008)

ADI nº 3089


Legitimidade

Versus

Apuração

ISS


C = E . M

[Sc . P(p1.p2.p3...) . E . T] → [S (Sa . Sp) . M (s.e.t.c)]

LegitimidadeAnálise da Competência Tributária


1) Quem pode criar?

2) Como deve ser criado?

3) Onde deve ser criado?

4) Quando deve ser criado?

5) Sobre o que pode incidir?

6) Quais os condicionantes positivos?

7) Quais os condicionantes negativos?

8) Quais são as regras gerais?

LegitimidadeAnálise da Competência Tributária


Hip [Cm(v.c). Ce. Ct] → Cons [Cs(Sa.Sp).Cq (bc.al)]

ApuraçãoAnálise da RMIT


1) Que torna o tributo devido?

2) Onde o tributo se torna devido?

3) Quando ele se torna devido?

4) Quem deve pagar?

5) Quem deve receber?

6) Como se calcula o que deve ser pago?

ApuraçãoAnálise da RMIT


1) Quem pode criar o ISS?

Enunciado Constitucional

Art. 156. Compete aos Municípios instituirimpostos sobre: (...)

III - serviços de qualquer natureza, nãocompreendidos no art. 155, II, definidos em leicomplementar.


2) Como o ISS deve ser criado?

Constituição da República

Portarias, Resoluções, comunicados, etc.

LC 116/03

Leis Municipais (SP: Lei nº 6.989/66)

Regulamentos municipais (SP: Decreto nº 53.151/2012)


• As Leis de cada Município deverão obedecer à disciplinada Lei Complementar (norma geral). Essa superioridadefoi reconhecida em precedentes dos tribunais superiores.

• Não basta, porém, a Lei Complementar para osMunicípios cobrarem o ISS, é preciso a lei municipalinstituindo o tributo.

2) Como o ISS deve ser criado?


3) Onde o ISS pode ser criado?

• No local em que é exercida a sua competência.


4) Quando o ISS pode ser criado?

• A qualquer momento, respeitados os princípios constitucionais.


5) Sobre o que pode incidir o ISS?

• Art. 156, III, da CF prescreve competir aos Municípiose ao Distrito Federal instituir impostos sobre serviçosde qualquer natureza, não compreendidos no art.155, II, e definidos em lei complementar.


Definição de serviço

Serviço tributável pelo ISS é desempenho de atividadeeconomicamente apreciável, tendente a produzir umautilidade para outrem, desenvolvida em regime de direitoprivado, sem subordinação, remunerada (Aires Barreto)




Dualidades do ISS

• serviço x não-serviço

• serviço meio x serviço fim

• obrigação de dar x de fazer

• previsto na LC x fora da LC

• remunerado x gratuito


FIGURINO CONSTITUCIONAL - A supremacia da Carta Federal éconducente a glosar-se a cobrança de tributo discrepante daquelesnela previstos. ISS. LOCAÇÃO - A terminologia constitucional do ISSrevela o objeto da tributação. Conflita com a Lei Maior dispositivoque imponha o tributo considerado contrato de locação de bemmóvel. Em Direito, os institutos, as expressões e os vocábulos têmsentido próprio, descabendo confundir a locação de serviços com ade móveis, práticas diversas regidas pelo CC, cujas definições são deobservância inafastável - art. 110 do CTN.(RE 116.121-3, DJU 25.05.01, Rel. Min. Octávio Gallotti)

Serviço x Não serviço


RECURSO. Extraordinário. Inadmissibilidade. Tributo.Imposto Sobre Serviços de Qualquer Natureza - ISSQN.Telefonia celular. Serviço de habilitação. Natureza acessóriada operação. Atividade-meio. Não incidência. Decreto-lei nº406, de 1968. Taxatividade. Controvérsia infraconstitucional.Precedentes. Agravo regimental improvido. Não se admiterecurso que verse questões infra-constitucionais sobre ashipóteses de incidência do ISSQN.(AI 601009 AgR/MG; Rel. Min. Cezar Peluso. DJ 18.10.09)

Serviço meio x Serviço fim


ISS. Locação de veículo automotor. Inadmissibilidade. Distinçãonecessária entre locação de bens móveis (obrigação de dar ou deentregar) e prestação de serviços (obrigação de fazer).Impossibilidade de a legislação tributária alterar a definição e oalcance de conceitos de direito privado (CTN, art. 110). Não serevela tributável, mediante ISS, a locação de veículos auto-motores(que consubstancia obrigação de dar ou de entregar), eis que essetributo somente pode incidir sobre obrigações de fazer.(RE AgR nº 446.023/PR, Rel. Min. Celso de Melo, DOU 30.05.06)

Obrigação de dar x De fazer


DIREITO CONSTITUCIONAL E TRI-BUTÁRIO. EMBARGOS DE DECLA-RAÇÃO EM RECURSO EXTRAOR-DINÁRIO. ISS. LC 56/87. LISTA DESERVIÇOS ANEXA. CARÁTER TA-XATIVO. (...)

O STF fixou entendimento de que a lista de serviços anexa à LC56/87 é taxativa, consolidando sua jurisprudência no sentido deexcluir da tributação do ISS determinados serviços praticados porinstituições autorizadas a funcionar pelo Banco Central, não setratando, no caso, de isenção heterônoma do tributo municipal. (...)(RE 361829; Rel. Min. ELLEN GRACIE, DJE 18/03/10)

Previsto na LC x Fora da LC


Imposto sobre Serviços, exigido em relação a ingressosgratuitos (“permanentes”), fornecidos por exibidoresde espetáculos cinematográficos. Cobrança indevida,por falta de base de cálculo, capaz de configurar ahipótese legal de incidência (art. 9. do CTN). RecursoExtraordinário de que não se conhece.

(RE 97797/MG, Relator Ministro Aldir Passarinho, DJ11/11/83)

Remunerado x Gratuito


Materialidade possível do ISS

(B) Conjunto dos Serviços

(C) Conjunto dos serviços definidos na Lei Complementar nº 116/2003

• obrigações de dar

Critério Material do ISS

(A) Conjunto das Relações Jurídicas

Tributados pelo ICMS, IPI, IOF ou outros imunes com vínculo empregatício sem conteúdo econômico

RE 592905: Incidência do ISS sobre operações de arrendamento mercantil (leasing)

O arrendamento mercantil compreende três modalidades, [i] o leasing operacional, [ii] o leasingfinanceiro e [iii] o chamado lease-back. No primeiro caso há locação, nos outros dois, serviço. Alei complementar não define o que é serviço, apenas o declara, para os fins do inciso III do artigo156 da Constituição. Não o inventa, simplesmente descobre o que é serviço para os efeitos doinciso III do artigo 156 da Constituição. No arrendamento mercantil (leasing financeiro), contratoautônomo que não é misto, o núcleo é o financiamento, não uma prestação de dar. Efinanciamento é serviço, sobre o qual o ISS pode incidir, resultando irrelevante a existência deuma compra nas hipóteses do leasing financeiro e do lease-back. Recurso extraordinário a quese nega provimento.

(Rel. Min. Eros Grau. Julgamento: 02/12/2009)

Repercussão Geral


RE 626706: Incidência do ISS sobre locação de bens móveis

Tributário. Imposto Sobre Serviços (ISS). Não incidência sobrelocação de bens móveis. Filmes cinematográficos, videoteipes,cartuchos para vídeo games e assemelhados. Súmula Vinculante n.31. Art. 156, inciso III, da Constituição Federal.156IIIConstituiçãoFederal

(Rel. Min. Gilmar Mendes, Julgamento: 08/09/2010, DJe-17923/09/2010)

Repercussão Geral


Súmula Vinculante 31:

É inconstitucional a incidência do Imposto sobre Serviços deQualquer Natureza – ISS sobre operações de locação de bensmóveis.

Súmula nº 588 (STF):

O imposto sobre serviços não incide sobre os depósitos, ascomissões e taxas de desconto, cobrados pelos estabelecimentosbancários

Repercussão Geral


6) Quais os condicionantes positivos à criação do ISS?

Princípios gerais da tributação:

• Legalidade (art. 150, I, CR)• Anterioridade (art. 150, III, “b” e “c”, CR)• Irretroatividade (art. 150, III, “a”, CR)• Capacidade contributiva (art. 145, §1º)


Imunidades tributárias:

Art. 150 Sem prejuízo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, é vedado à União,aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios:VI - instituir impostos sobre:a) patrimônio, renda ou serviços, uns dos outros;b) templos de qualquer culto;c) patrimônio, renda ou serviços dos partidos políticos, inclusive suas fundações, dasentidades sindicais dos trabalhadores, das instituições de educação e de assistênciasocial, sem fins lucrativos, atendidos os requisitos da lei;d) livros, jornais, periódicos e o papel destinado a sua impressão.§ 3º - As vedações do inciso VI, "a", e do parágrafo anterior não se aplicam aopatrimônio, à renda e aos serviços, relacionados com exploração de atividadeseconômicas regidas pelas normas aplicáveis a empreendimentos privados, ou em quehaja contraprestação ou pagamento de preços ou tarifas pelo usuário, nem exonera opromitente comprador da obrigação de pagar imposto relativamente ao bem imóvel.

7) Quais os condicionantes negativos à criação do ISS?


Imunidades tributárias:

• Art. 156, § 3º, II: exportação de serviços.

7) Quais os condicionantes negativos à criação do ISS?


• Lei Complementar nº 116/03

8) Quais são as regras gerais?


www.parasaber.com.br/taciolacerdagama

Law

Iss puc - graduação