Material 2 - Contratos Eletrônicos

CONTRATOS ELETRÔNICOS

Disciplina: LegislaçãoDocente: Cícero M. Oliveira

E-mail: cicero.oliveira.professor@gmail.comUNIP - Universidade PaulistaEngenharia Civil / Mecânica

1º Semestre - 2013

INTRODUÇÃO

Facilidades trazidas pela Internet:

- da carta ao e-mail;- do telefone ao chat, videoconferência e VOIP;- downloads;- pesquisas;- compras;- leilões;- criação de “websites”;- rádios nacionais e internacionais;- programação de cinema e eventos de nossa cidade;- informações de trânsito ou clima;- notícias;- contas bancárias;- cursos à distância (inclusive superiores, autorizados pelo MEC);- etc.

POPULARIZAÇÃO

- terminais públicos em escolas;

- faculdades;- shoppings centers;- cyber cafés- lan houses;- livrarias;- lanchonetes;- supermercados;- residências, em virtude de baixo custo de equipamentos e facilitação do acesso.

O CÓDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR E A CONTRATAÇÃO ELETRÔNICA

- criado no ano de 1990 (Lei nº 8078/90);

- deixou de regular o contrato eletrônico;

- à época não se dava muita importância a esse tipo de contração;

- Código Civil (2002) – não tratou o assunto “contrato” e sua variação em relação à sua nova característica (digital).

CONCEITO DE CONTRATO

Contrato é um negócio jurídico fundado no princípio da autonomia da vontade privada e consiste na possibilidade de que um ou mais particulares estabeleçam uma norma concreta, por meio da enunciação de um preceito externo, para auto-regular seus interesses privados, sempre em conformidade com as previsões legais do ordenamento jurídico pátrio.

REQUISITOS DOS CONTRATOS

Requisitos objetivos: - objeto lícito;- possibilidade jurídica do objeto;- objeto susceptível de valoração econômica.

Requisitos subjetivos:- duas ou mais pessoas;- capacidade para atos da vida civil;- consentimento dos contratantes.

PRINCÍPIOS DOS CONTRATOS

- Autonomia das vontades (liberdade de contratar);

- Função social dos contratos (supremacia da Ordem Pública);

- Força obrigatória das convenções (aceitação);

- Revisibilidade;

- Boa-fé dos contratantes;

- Relatividade das convenções (vínculo somente entre as partes);

CONTRATO PELA INTERNET

CONCEITO:

Contratos concluídos no meio eletrônico→ o computador atua como mecanismo que intervém no processo de formação e manifestação da vontade e/ou na instrumentalização do contrato.

Contratos executados no meio eletrônico→ o computador atua como meio de comunicação para execução de um acordo de vontades já aperfeiçoado ou como forma de implementar os ajustes contratados (ex. Transferência eletrônica de dados).

CONTRATO PELA INTERNET

Pelas definições acima, conclui-se que o contrato pela Internet não necessita da criação de uma lei específica para ter validade, pois é compatível com a teoria geral dos contratos instituída pelo Código Civil de 2002.

Particularidades dos contrato por Internet:

- ausência física das partes;

- utilização de um suporte tecnológico específico (Internet).

Contratação entre ausentes: telefone, fax, TV a cabo, etc.

VANTAGENS DOS CONTRATOS POR INTERNET

Redução de custos administrativos;

Acelera as negociações;

Possibilidade de crescimento econômico do país;

Entre outras.

CARACTERÍSTICAS DOS CONTRATOS REALIZADOS PELA INTERNET

- Contratos de adesão (Ex: Shoptime e Submarino);

- Não é uma nova categoria de negócio jurídico.

- O que o caracteriza é a técnica de formação do vínculo contratual.

- Trata-se de contrato concluído no meio eletrônico e não de qualquer contrato executado pelo computador.

CONCEITUAÇÃO DE CONTRATO ELETRÔNICO

Segundo Lorenzetti:

“O contrato eletrônico caracteriza-se pelo meio empregado para a sua celebração, para o seu cumprimento ou para a sua execução, em uma ou todas as etapas (proposta, aceitação, formalização), de forma total ou parcial”.

TERMINOLOGIA

Contrato eletrônico → padrão.

Contrato digital ou cibernético.

Contrato por computador → César Viterbo Matos Santolim

Contrato telemático → Newton De Lucca“Negócio jurídico bilateral que tem o computador e uma rede de comunicação como suportes básicos para sua celebração ”

Contrato de comércio eletrônico → Michel Vivant – Cláudia Lima Marques

CONTRATO ELETRÔNICO E DE INFORMÁTICA

Contrato eletrônico → a informática é o instrumento de formação do contrato.

Contrato informático → tem por objeto bens jurídicos relacionados com a informática.

“Negócio jurídico bilateral que tem por objeto bens ou serviços relacionados à ciência da computação” – Newton De Lucca

FORMAÇÃO DO CONTRATO ELETRÔNICO

Princípios gerais

Questão básica: os contratos eletrônicos são contratos comuns regidos pelas regras gerais ou são contratos especiais regidos por regime especial?

Tem prevalecido o princípio da assimilação à contratação comum, ainda que com algumas adaptações.

Não se exige que as partes ajustem previamente essa forma de contratação.

Lorenzetti: princípio da não-discriminação do meio digital.

FORMAÇÃO DO CONTRATO ELETRÔNICO

Requisitos legais:

- As regras (Art. 104 CC) são as mesmas aplicadas aos contratos celebrados no meio convencional.

- O princípio geral é o de que não devem ser colocados obstáculos à celebração de contratos por meios eletrônicos em função dos requisitos legais comuns (forma escrita ou documento assinado).

- Admitem-se restrições na impossibilidade de se utilizarem meios eletrônicos em determinados casos (por ex., contratos de transferência ou oneração de bens imóveis).

ARTIGO 104 DO CÓDIGO CIVIL

Art. 104. A validade do negócio jurídico requer:

I - agente capaz;

II - objeto lícito, possível, determinado ou determinável;

III - forma prescrita ou não defesa em lei.

FORMAÇÃO DO CONTRATO ELETRÔNICO

Validade do acordo de vontades:

- A manifestação do acordo de vontades se dá eletronicamente.

- Princípio da ausência de solenidade → Art. 107 CC - “A validade da declaração de vontade não dependerá de forma especial, senão quando a lei expressamente a exigir ”

FORMAÇÃO DO CONTRATO ELETRÔNICO

Validade do acordo de vontades:

manifestação expressa ou tácita;

declaração de vontade se faz por meio de mensagens eletrônicas. Ex. Correio eletrônico

meio eletrônico é idôneo para a formação do vínculo contratual.

aplicação do princípio da boa-fé: Art. 422 CC.

A BOA-FÉ E O NOVO CÓDIGO CIVIL

Com a edição do novo Código Civil, definitivamente e pela primeira vez na legislação brasileira, a boa-fé passa a ser consagrada, de forma clara a expressa, conforme dispõe o artigo 422:

"Art. 422. Os contratantes são obrigados a guardar, assim na conclusão do contrato, como em sua execução, os princípios de probidade e boa-fé".

FORMAÇÃO DO CONTRATO ELETRÔNICO

Validade do acordo de vontades:

Lei Modelo da UNCITRAL (Comissão das Nações Unidas para o Direito Comercial Internacional) sobre Comércio Eletrônico de 1996.

Art. 11. Salvo disposição em contrário das partes, na formação de um contrato, a oferta e sua aceitação podem ser expressas por mensagens eletrônicas. Não se negará validade ou eficácia a um contrato pela simples razão de que se utilizaram mensagens eletrônicas para a sua formação.

FORMAÇÃO DO CONTRATO ELETRÔNICO

Características necessárias:

- instantaneidade;

- simplicidade e rapidez;

- privacidade e confidencialidade;

- segurança e confiabilidade.

FORMAÇÃO DO CONTRATO ELETRÔNICO

Validade do acordo de vontades:

- Contratos de adesão → “Clickwrap Contracts ” – “Brousewrap Contracts ”

- A declaração de vontade é emitida mediante a utilização de comandos eletrônicos.

“Clickwrap contracts ” : o usuário é direcionado a manifestar sua aceitação mediante o acionamento do mouse em situações específicas (operações de compra e venda).

“Brousewrap contracts ” : o usuário aceita implicitamente as condições ao acessar a página, conforme aviso inicial nos Termos e Condições (acesso a websites).

FORMAÇÃO DO CONTRATO ELETRÔNICO

Validade do acordo de vontades:

Contratos de adesão → “Clickwrap Contracts ” – “Brousewrap Contracts ”

Eficácia de cláusulas típicas:

- Proteção ao aderente : cláusulas abusivas;

- Aplicação ao usuário da legislação de proteção ao consumidor;

- Exclusão de responsabilidade : abusividade;

- Eleição de foro : validade relativa.

FORMAÇÃO DO CONTRATO ELETRÔNICO

Verificação da capacidade das partes:

- Dificuldade de comprovação no ambiente digital

- Solução com a adoção da assinatura eletrônica:

→ senhas ou códigos pessoais de identificação

→ assinatura digital

FORMAÇÃO DO CONTRATO ELETRÔNICO

Momento de formação do vínculo contratual:

- Regra aplicável:Aplica-se a distinção entre contratos entre ausentes e contratos entre presentes?

→ Aplicando-se esta regra, temos:

Contratação por comunicação instantânea → contrato entre presentes → formação do vínculo com a aceitação imediata.

Contratação por comunicação diferida no tempo → contrato entre ausentes → formação do vínculo com a expedição da aceitação da proposta.

FORMAÇÃO DO CONTRATO ELETRÔNICO

O elemento diferenciador dos diferentes tipos de contrato é a imediatidade da resposta ou consenso.

→ Contrato de formação instantânea = comunicação em tempo real e imediatividade da resposta.

→ Contrato de formação diferida no tempo = comunicação com lapso temporal e expedição da resposta.

Embora a expressão “entre ausentes” e “entre presentes” acolha um elemento espacial, prevalece o elemento temporal no CC.

FORMAÇÃO DO CONTRATO ELETRÔNICO

Tipos de contratos eletrônicos

I. Contrato eletrônico interpessoal

A. contratação simultânea (salas de conversação ICQ)

→ formação instantânea - Art. 428, I CC

B. contratação não simultânea (e-mail)

→ formação diferida no tempo - Art. 434 CC: → expedição da resposta

FORMAÇÃO DO CONTRATO ELETRÔNICO

Local de formação do vínculo contratual:

- Regra aplicável:

Art. 435 CC. “Reputar-se-á celebrado o contrato no local em que foi proposto.”

O local de formação é um elemento físico.

Internet → caracterização

Lugar (“estabelecimento virtual”) ou meio (veículo de comunicação)?

Ambiente virtual com elementos lógicos.

FORMAÇÃO DO CONTRATO ELETRÔNICO

Tipos de contratos eletrônicos

I. Contrato eletrônico interpessoal

- Contratação simultânea ou não simultânea

→ É possível determinar o local onde foi iniciada a comunicação.

→ Endereço IP : permite identificar origem da comunicação.

FORMAÇÃO DO CONTRATO ELETRÔNICO

Tipos de contratos eletrônicos

II. Contrato eletrônico interativo (mútuo)

Site → endereço lógicoAlternativas :(a) domicílio do titular(b) registro do domínio(c) servidor do site

A. Oferta pública permanenteArt. 15 Lei UNCITRAL → domicílio

B. Convite à ofertaLocal da proposta.

FORMAÇÃO DO CONTRATO ELETRÔNICO

Autoridades certificadoras de assinatura digital no Brasil:

ICP-Brasil;

ICP-OAB.

Certificados digitais – identidade eletrônica:

e-CPF;

e-CNPJ.

QUESTÕES LEGAIS ADICIONAIS

Contratos eletrônicos internacionais

Internet → ambiente transfronteiras ou transnacional → globalização

O que é contrato internacional?

• As partes estão em países diferentes.

• A execução se dá em países diferentes.

• Necessidade de definir a legislação reguladora do contrato.

QUESTÕES LEGAIS ADICIONAIS

Contratos eletrônicos internacionais

Art. 9° da LICC - “Para qualificar e reger as obrigações, aplicar-se-á a lei do países que se constituírem.

§ 1°- ...

§ 2° A obrigação resultante do contrato reputa-se constituída no lugar em que reside o proponente.”

QUESTÕES LEGAIS ADICIONAIS

Contratos eletrônicos internacionais

- Aplicação a contratos eletrônicos interativos

→ Aplicação das normas de proteção do consumidor?

→ Website interativo e direcionado a determinado país.

Necessidade de acordo internacional?