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SUBORDINAÇÃO, AUTONOMIA E
PARASSUBORDINAÇÃO NAS RELAÇÕES DE TRABALHO
Otavio Pinto e Silva
Faculdade de Direito - USP
Globalização da economia
• Contínua alteração das relações de trabalho
• Inovações tecnológicas que resultam em diversas formas de reestruturação produtiva
• Surgimento de novas profissões e o desaparecimento de outras
Objeto do direito do trabalho
• Concebido para regular uma modalidade de relação jurídica - o emprego - que aos poucos deixa de ser hegemônica
• Critério fundamental usado para a construção do sistema de proteção social ao trabalhador foi o da subordinação
• Elemento indispensável para a configuração da relação jurídica de emprego
Objeto do direito do trabalho
• Falhas de um sistema de proteção social que não alcança parcela do mercado de trabalho
• Afinal de contas, o direito do trabalho deve proteger apenas os empregados?
• Não é o caso de repensar o seu âmbito de aplicação?
Objeto do direito do trabalho
• JORGE LUIZ SOUTO MAIOR
• Há risco em extrair o direito do trabalho dos limites da relação de emprego
• Efeito concreto: não levar a sua racionalidade a todas as relações de trabalho; permitir a destruição dessa racionalidade, em razão da introdução dos valores liberais que ainda dominam o discurso da Teoria Geral do Direito
Objeto do direito do trabalho
• TIZIANO TREU
• Intervenção mais qualificada, que conte com instrumentos de regulação do trabalho e também de incentivo à produção
• Negar a diversidade dos novos sistemas produtivos para assimilar todos os tipos de trabalho no mesmo modelo histórico é uma solução falsamente garantidora
Objeto do direito do trabalho
• Busca de mecanismos jurídicos adequados para superar a dicotomia entre trabalho autônomo e subordinado
• Construção da concepção tricotômica: autonomia, subordinação e parassubordinação
• Direito do trabalho deve regular todas as formas ou alternativas de trabalho e renda compatíveis com a dignidade humana
Autonomia
• Regulamentação do trabalho autônomo
• Origem remota: Direito Romano
• Locatio conductio operis: contrato em que alguém, mediante remuneração, se obrigava a realizar uma obra para outrem
• Locatio conductio operarum: contrato em que alguém, mediante remuneração, se obrigava a prestar serviços a outrem
Autonomia
• Capacidade de se autogovernar
• Direito de reger-se segundo leis próprias
• Faculdade de alguém traçar as normas de sua própria conduta, sem se sujeitar a imposições restritivas de ordem estranha
Teorias - Autonomia
• 1) Finalidade da prestação de serviços: separação entre atividade e resultado, ao credor do trabalho somente interessa a obra, o produto pronto
• 2) Resultado do trabalho: é imediato, trabalhador fica com aquilo que produz
Teorias - Autonomia
• 3) Trabalho por conta própria: autônomo exerce por sua conta determinada atividade profissional, auferindo os rendimentos do seu trabalho
• 4) Risco do trabalho: autônomo assume os riscos da atividade que desempenha
Teorias - Autonomia
• 5) Propriedade dos instrumentos de trabalho: é do trabalhador
• 6) Modo de execução do trabalho: autônomo conserva o poder de direção sobre suas atividades
Subordinação
• Ordem estabelecida entre as pessoas e segundo a qual umas dependem das outras, das quais recebem incumbências
• Dependência de uma pessoa em relação a outra
• Direito brasileiro: a subordinação é o principal critério para a distinção entre as várias modalidades de relações de trabalho e aplicação da tutela jurídica respectiva
Teorias - Subordinação
• 1. Dependência econômica: trabalhador depende da remuneração que recebe para poder sobreviver
• 2. Dependência técnica: trabalhador fica sujeito ao comando técnico sobre o seu trabalho
Teorias - Subordinação
• 3. Dependência social: condição social do trabalhador
• 4. Dependência jurídica: subordinação como o aspecto passivo do poder de direção do empregador
Teorias - Subordinação
• Sujeição da atividade do trabalhador ao poder de direção do empregador, mediante um vínculo contratual
• O empregado aceita a determinação, pelo empregador, do modo de prestação do trabalho; sujeita-se ao controle da sua atividade e a punições disciplinares
• A subordinação é jurídica
Parassubordinação
• Relações de trabalho de natureza contínua, nas quais os trabalhadores desenvolvem atividades que se enquadram nas necessidades organizacionais dos tomadores de seus serviços
• Tudo conforme estipulado em contrato, visando colaborar para os fins do empreendimento
Parassubordinação
• Direito italiano: o conceito de parassubordinação abriga diferentes tipos de relações jurídicas, que conservam sua específica disciplina substancial, conforme cada caso
• As relações jurídicas recebem uma regulamentação suplementar, formalizada por lei ou por contrato coletivo, que garante algumas medidas de proteção
Parassubordinação
• Tutela processual: todas as relações de trabalho parassubordinado ficam submetidas a trâmites idênticos aos que são previstos em lei para os empregados (rito processual trabalhista)
• “rapporti di agenzia, di rappresentanza commerciale ed altri rapporti di collaborazione che si concretino in uma prestazione di opera continuativa e coordinata, prevalentemente personale, anche se non a carattere subordinato” (artigo 409, nº 3, Codice de Procedura Civile )
Parassubordinação
• GIUSEPPE FERRARO
• Elemento de conexão entre as várias relações de trabalho parassubordinado: um vínculo de dependência substancial e de disparidade contratual que se estabelece entre o prestador dos serviços e o sujeito que usufrui dessa prestação
• Esse vínculo de dependência é semelhante ao que une empregado e empregador, a ponto de justificar a existência de garantias compensatórias equivalentes
Parassubordinação
• Com o reconhecimento da existência dessa classe de relações jurídicas, a doutrina italiana procura deixar claro que:
• a) o trabalho parassubordinado possui algumas semelhanças com o trabalho subordinado, mas com ele não se confunde;
• b) a parassubordinação vai além do conceito tradicional de trabalho autônomo
Parassubordinação
• Trabalhador assume a obrigação de atingir uma série de resultados consecutivos, coordenados entre si e relacionados a interesses mais amplos do contratante
• Interesses não estão limitados aos que derivam
de cada prestação individualmente considerada • Assume relevância a idéia de coordenação, no
sentido de uma peculiar modalidade de organização da prestação dos serviços
Parassubordinação
• MATTIA PERSIANI • Ideia de coordenação (trabalho “coordenado”):
atividade laboral é prometida pelo trabalhador tendo em vista um programa consensualmente definido
• O trabalhador não promete a sua atividade pessoal
para o desenvolvimento de qualquer objetivo pretendido pelo tomador
• Específico tipo de atividade, que é a necessária para atingir os fins previstos no programa contratualmente elaborado
Parassubordinação
• Atividade de colaboração do trabalhador prevista no contrato de trabalho tem o objetivo de atingir uma série de resultados
• Importância da coordenação: permite a diferenciação tanto da subordinação quanto da autonomia
• Coordenação no sentido de “ordenar juntos”:
ambas as partes possuem medidas a propor para alcançar o objetivo comum
Parassubordinação
• Trabalho subordinado: o trabalhador se sujeita ao poder de direção do empregador, devendo cumprir todas as determinações deste. Não há coordenação
• Trabalho autônomo: os serviços devem ser executados em conformidade com as condições previstas em contrato. O trabalhador deve realizar a obra ou o serviço, a fim de entregar o resultado contratualmente prometido. Também não há coordenação
Parassubordinação
• Trabalho subordinado e trabalho autônomo: trabalhador deve cumprir certas instruções que são vinculantes em relação às necessidades do tomador dos serviços
• O poder de dar instruções é diferente do poder de coordenar a prestação dos serviços
• As instruções pressupõem a existência de níveis distintos entre quem as dá e quem as recebe
Parassubordinação
• Coordenação se enquadra em níveis que se unem e até mesmo se sobrepõem
• Necessidade de prestador e tomador de serviços “ordenarem juntos” todo o trabalho
• Pode levar a modificações do programa contratual na medida em que é desenvolvido
Parassubordinação
• MATTIA PERSIANI
• O exercício desse poder de coordenação pode influir sobre as modalidades de execução da atividade contratualmente prometida, assim como sobre as próprias características da obra ou do serviço
Parassubordinação
• MATTIA PERSIANI
• Objetivo de adequação às mutáveis exigências do beneficiário final (conseqüência da continuidade do contrato)
• Coordenação pode até resultar na modificação do programa consensualmente estabelecido ou na alteração do objeto do contrato
Parassubordinação
• LUISA GALANTINO
• A essência da subordinação consiste na colaboração do trabalhador com a empresa pela inserção “estrutural” de sua atividade na organização empresarial, visando alcançar os fins produtivos
• Já na parassubordinação, a prestação laboral é coordenada em um caráter meramente “funcional” (e não “estrutural”)
Parassubordinação
• GIANCARLO PERONE • Evolução da tecnologia e dos sistemas de
produção • O modelo de organização produtiva centralizada,
hierarquizada e fundado na distribuição rígida das tarefas cedeu o seu lugar a um novo modelo
• Coordenação horizontal e exteriorização de fases
do ciclo produtivo
Parassubordinação
• GIANCARLO PERONE
• Para o empresário do Século XXI, deixou de ser necessária exclusivamente a força de trabalho sujeita à sua direção
• Pode ser suficiente uma forma mais branda de ligação técnico funcional com os seus colaboradores
Concepção tricotômica
• Reforma do modelo brasileiro de relações de trabalho (atingindo aspectos do direito individual e do direito coletivo do trabalho)
• Direito individual deve atender simultaneamente
a duas finalidades: • a) instrumento de proteção dos trabalhadores; • b) elemento de promoção das relações
profissionais
Concepção tricotômica
• Proteção e promoção: questão da ampliação do âmbito de aplicação do direito individual do trabalho
• Nova sistematização das normas sobre o trabalho
humano
• Trabalho subordinado em suas diferentes formas + trabalho autônomo + trabalho parassubordinado
Concepção tricotômica
• Relações individuais de trabalho devem admitir diferentes modalidades contratuais
• Soluções articuladas para a administração da questão de pessoal nas empresas
• Novo modelo, negociado entre as partes sociais e o Poder Público
Concepção tricotômica
• Extensão graduada das tutelas além dos confins da subordinação, partindo de uma disciplina mínima comum a todos os tipos de trabalho (sejam subordinados ou não)
• Trazer para o mercado formal uma parcela dos trabalhadores que hoje estão dele excluídos
Concepção tricotômica
• Diversificação das relações de trabalho não pode prescindir da definição de seus contornos contratuais por meio da negociação coletiva
• Estatutos de proteção aos trabalhadores devem respeitar as características de cada modalidade de prestação de trabalho
• Reforma Sindical
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