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Marcia Cicarelli Barbosa de Oliveira
16/06/15
Reflexões sobre o Seguro D&O
Agenda
• Evolução histórica - D&O no Brasil;
• Problemas atuais:
• Questionário; Exclusões; Custos de Defesa.
• Leading case no TJSP
• Futuro?
Reflexões sobre o Seguro D&O
Histórico do D&O
Primeiras Emissões
SinistrosDecisões Judiciais
1998 ~ 2005 2005 ~ 2010 2010 ~ 2015
Prêmios Diretos (2003-2014*)
*Dados SUSEP – junho 2015
Sinistralidade (2003-2013)
*Dados SUSEP
Faturamento/Sinistralidade (2014)*
*Dados Revista Valor Financeiro 05/15
• Taxa de Sinistralidade para o período: 53%
Sinistralidade
• Picos em 2010 e 2014: Perdas da Aracruz e Sadia no mercado decâmbio e de derivativos; OGX e EBX, problemas no mercadofinanceiro; Petrobras devido aos escândalos de corrupção.
• Cenário recessivo
• Aumento da fiscalização pela Comissão de Valores Mobiliários(CVM)
• Aumento das fiscalizações administrativas de apuração deresponsabilidade ambiental e trabalhista.
Problemas Atuais
Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo
• Questionários D&O;
• Tomador ou SeguradoInvestigado?
• Crimes dolosos e coberturapara Custos de Defesa;
• Gatilhos da Apólice
Questionários em Propostas de Contratação
Código Civil
Art. 765: dever de estrita boa-fé e veracidade
Art. 766: perda da garantia em caso de omissão de má-fé
Instrução 358 CVM: divulgação de informações
Questionários em Propostas de Contratação
• O Proponente tem conhecimento de qualquer fato que
poderia ensejar reclamação contra si no futuro?
• O Proponente tem conhecimento de reclamação
apresentada contra si?
Problemas de Questionário
• A definição de Reclamação está no clausulado da
Apólice.
• Quem assina vincula os demais Segurados? Tem
conhecimento de todas as reclamações?
• Diferença entre Tomador e Segurado como partes em
reclamações.
Perda de Garantia x Risco Excluído
1. Art. 766. Se o segurado, por si ou por seu
representante, fizer declarações inexatas ou omitir
circunstâncias que possam influir na aceitação da
proposta ou na taxa do prêmio, perderá o direito à
garantia, além de ficar obrigado ao prêmio vencido.
2. A Seguradora não será responsável pelo pagamento
de perdas originadas por uma reclamação, quando tal
perda seja originada ou baseada em uma reclamação
conhecida anteriormente à vigência da Apólice.
Perda de Garantia vs. Risco Excluído
Perda de Garantia
Risco Excluído
Se conhece e não informa
Se conhece e informa
Problemas de Gatilho
Investigação Criminal contra a Tomadora
Notificação do Segurado como
Representante da Tomadora
2010
2011
2012
2013
2014
Ação do Ministério Público denunciando
o Segurado e a Tomadora
Qual apólice acionar
Custos de Defesa
Esta apólice reembolsará os custos de defesarazoavelmente cobrados do Segurado e que sejamoriundos de reclamações cobertas [...]
Mediante solicitação do Segurado, esta Seguradoraadiantará o pagamento dos custos de defesa referidosacima nos casos em que houver urgente necessidade [...]
O que é razoável?
CIFRAS QUE BRILHAM - Coluna Ricardo Setti – Veja.com.br. – 16/08/12
Os criminalistas do mensalão não têm do que reclamar em matéria de honorários
[...] Num cálculo conservador, os mensaleiros estão pagando cerca de 61 milhõesde reais para não ser condenados. No mercado dos maiores criminalistas do Brasil,é consenso apontar Márcio Thomaz Bastos como o mais bem remunerado. Estaria
recebendo 20 milhões de reais do Banco Rural para defender José Roberto
Salgado, ex-diretor da instituição – incluída aí uma “taxa de êxito”.
Thomaz Bastos cobraria até mais se estivesse com Salgado desde o início docaso. Como entrou tarde, aceitou reduzir seus honorários. É hoje, a léguas dedistância, o criminalista mais caro do Brasil [...].
Link para a coluna.
Custos de Defesa
E os crimes tipicamente dolosos?
1. Riscos excluídos:
Atos dolosos e fraudulentos [...]
1. Crimes cujo elemento subjetivo é o dolo, isto é, nãoadmitem a forma culposa. P. ex. Corrupção ativa,lavagem de dinheiro, receptação, estelionato etc.
Custos de Defesa
Apólices atuais:
Sistema de “devolução”após sentença transitadaem julgado.
Reembolso/Adiantamento de Custos de Defesa
Sentença transitada em julgado
Devolução dos valores pelo Segurado ou pela
Tomadora
• Baixa probabilidade de recuperação de custos
de defesa adiantados;
• Necessidade de rapidez na análise de
processos administrativos e pagamento das
custas de defesa (30 dias) vs. demora no
trâmite de processos judiciais;
• Propostas de honorários inflacionadas.
Custos de Defesa
Julgado – Banco Santos
Seguro. Ação de Cobrança de Seguro de Responsabilidade dosAdministradores de Sociedades Comerciais (“D&O Insurance”).Processos administrativos que dão conta da infração, peloadministrador, aos deveres de cuidado e lealdade (“duties of careand loyalty”). Apuração da prática de atos fraudulentos anteriorà contratação e que não foram informados à Seguradora(“known actions”). Excludentes absolutos de responsabilidade.Precedentes doutrinários estrangeiros. Recurso improvido. (Ap.Cív. Rev. 543.194-4/9-00. Rel. Vito Guglielmi. J. 11/12/08)
Julgado – Banco Santos
Seguro. Ação de Cobrança de Seguro de Responsabilidade dosAdministradores de Sociedades Comerciais (“D&O Insurance”).Pretendido adiantamento dos custos para a defesa judicial doadministrador. Inadmissibilidade. Negativa da seguradora baseadanas excludentes de ‘known actions’ e ‘deliberate acts’.Admissibilidade. Atos deliberadamente fraudulentos praticadose apurados anteriormente à contratação do seguro.Reconhecimento Judicial. Compromisso de reembolso que nãoestá previsto em contrato e não pode ser admitido. RecursoImprovido. (Ap. Cív. Rev. 543.194-4/9-00. Rel. Vito Guglielmi. J.11/12/08)
Julgamento Banco Santos:
• Perda de Garantia por omissão no questionário (assimetria de
informações);
• Os processos administrativos indicavam atos de gestão
fraudulento;
• Extensão das Exclusões aplicáveis à cobertura como um todo,
inclusive para Custos de Defesa;
• Adiantamento só é devido com autorização expressa da
seguradora;
• Afastamento das normas protetivas do Código de Defesa do
Consumidor para aquele caso em concreto.
O que esperar?
• Excesso de capacidade do mercado permanece
• Aumento de prêmio para certos segmentos
• Ingerência da SUSEP:
Minuta de Circular sobre D&O SUSEP – Abril/2013
Reclamações ambientais
• Alterações de clausulados
• Sublimitações de Coberturas
• Análise mais profunda para subscrição do risco
• Valorização das regras de compliance
