SOCIEDADE DO VALE DO IPOJUCA

FACULDADE DO VALE DO IPOJUCA FAVIP

BACHARELADO EM DIREITO

A CUMULAO ENTRE O BENEFCIO ASSISTENCIAL AO IDOSO, COM

OUTRO TIPO DE APOSENTADORIA QUE SEJA EQUIVALENTE A UM SALRIO

MNIMO.

LUEDER CAMPOS FERREIRA

CARUARU, 2011

LUEDER CAMPOS FERREIRA

A CUMULAO ENTRE O BENEFCIO ASSISTENCIAL AO IDOSO, COM

OUTRO TIPO DE APOSENTADORIA QUE SEJA EQUIVALENTE A UM SALRIO

MNIMO.

Trabalho de Concluso de curso,

apresentado Faculdade do Vale do

Ipojuca FAVIP, como requisito parcial

para a obteno do grau de Bacharel em

Direito, na rea de direito pblico.

Orientador: Prof. Esp. Danilo Rafael da Silva Mergulho

CARUARU, 2011

Catalogao na fonte - Biblioteca da Faculdade do Vale do Ipojuca, Caruaru/PE

F383c Ferreira, Lueder Campos.

A cumulao entre o benefcio assistencial ao idoso, com

outro tipo de aposentadoria que seja equivalente a um salrio

mnimo / Lueder Campos Ferreira. Caruaru: FAVIP, 2011. 55 f.

Orientador(a) : Danilo Rafael da Silva Mergulho.

Trabalho de Concluso de Curso (Direito) -- Faculdade do

Vale do Ipojuca.

1.Assistncia ao Idoso. 2. Direito social. 3. Benefcio

assistencial. I. Ttulo. CDU 34[11.2]

Ficha catalogrfica elaborada pelo bibliotecrio: Jadinilson Afonso CRB-4/1367

SOCIEDADE DO VALE DO IPOJUCA

FACULDADE DO VALE DO IPOJUCA FAVIP

BACHARELADO EM DIREITO

A CUMULAO ENTRE O BENEFCIO ASSISTENCIAL AO IDOSO, COM

OUTRO TIPO DE APOSENTADORIA QUE SEJA EQUIVALENTE A UM SALRIO

MNIMO.

LUEDER CAMPOS FERREIRA

Banca Examinadora

Professor Especialista: Danilo Rafael da Silva Mergulho

Avaliador: Fbio Severiano

Avaliador: Osrio Chalegre

CARUARU, 2011

Bemaventurado o homem que encontra sabedoria e o

homem que adquire conhecimento, pois mais valiosa

que ouro e prata.

(Pr. 3, 13)

Dedico primeiramente a

DEUS que sempre me guiou ao

longo de minha jornada, aos meus

Pais, aos meus professores em

especial ao Prof. Danilo Rafael da

Silva Mergulho que me ajudou a

realizar este trabalho da melhor

forma possvel, com sua

capacidade tanto como pessoa

quanto profissional e no deixando

de citar um grande amigo e

advogado Aurlio Batista de

Aguiar Neto que sempre me

incentivou a buscar o

conhecimento na seara do Direito

e a todos aqueles que passaram em

minha vida em especial Wedna

Pereira Barbosa e a Luana de

Paula Campos Ferreira minha

irm e minha psicloga.

In memria a um grande amigo

que no esta mais ao nosso lado

Ellvis Campos da Silva, que sei

que sempre torceu por minha

vitria.

AGRADECIMENTOS

Primeiramente a Deus meu todo poderoso, que sempre me guiou.

Ao Dignssimo Prof. Danilo Rafael da Silva Mergulho, pelos ensinamentos

prestados, a minha famlia e a todos aqueles que passaram em minha vida, e contriburam com

o pouco da experincia que tenho.

RESUMO

Em um pas de contrastes e desigualdades sociais como o Brasil, a incluso social

atravs dos benefcios assistenciais poder ser uma arma como j vem sendo para combater

tais mazelas e combater um pouco da desigualdade social que toma conta do nosso Pas. Esse

trabalho teve a inteno de apontar para um norte, vez que no se pode tolerar a indiferena,

como questo degradante desta magnitude. Logo, para um maior entendimento, detalhamos

desde a Assistncia Social tida como um Direito Social ramificao da Seguridade Social,

explanando desde os seus aspectos Constitucionais at a sua efetivao atravs das polticas

pblicas. Ademais esse trabalho visa cumulao do benefcio assistencial ao idoso com

outro tipo de aposentadoria equivalente a um salrio mnimo. Conclumos trazendo uma

discusso entre os diversos Doutrinadores, e os tribunais de nosso Pas que so eles o STJ-

Superior Tribunal de Justia, e o STF- Supremo Tribunal Federal, acerca do Benefcio

Assistencial ao idoso.

Palavras Chaves: Idoso, Previdncia Social, Direito Social e Benefcio Assistencial.

ABSTRACT

In a country of contrasts and inequalities such as Brazil, through the inclusion of

welfare benefits can be a weapon as it has been to combat these evils and fight some of the

social inequality that takes care of our country. This work was intended to point to a north,

since you can not afford indifference, as a matter of degrading this magnitude. Thus, to a

greater understanding, we detail taken from the Social Services Law as a branch of the Social

Welfare, explaining since the Constitutional aspects to its realization through public policies.

Furthermore this study is to be cumulative assistance benefit to elderly patients with other

types of pension equivalent to one minimum wage. We conclude by bringing a discussion

between the various doctrines, and the courts of our country that they are the Supreme Court,

Superior Court and the Supreme Court, Supreme Court, on the Benefit Care for the elderly.

Keywords: Elderly, Social Security, Law and Social Care Benefit.

SUMRIO

INTRODUO .................................................................................................................. 10

CAPTULO I DA SEGURIDADE SOCIAL .................................................................. 12

1.1 Dos Antecedentes Histricos ................................................................................ 12

1.1.1 Da Seguridade Social como Direito de Segunda Gerao .................................... 13

1.1.2 Tipos de Benefcios Regidos pela Previdncia Social ......................................... 19

1.1.3 Da Constituio Mexicana e de Weimar passando a alar os Direitos Sociais ..... 33

CAPTULO II - DOS BENEFCIOS ASSISTENCIAIS ................................................. 36

2.1 Consideraes Iniciais .......................................................................................... 36

2.2 Origem e Evoluo do Benefcio Assistencial ....................................................... 37

2.3 Impactos dos Benefcios Assistenciais como Fomentadores da Incluso Social

............................................................................................................................... 38

2.4 Pontos Controvertidos Acerca da Concesso dos Benefcios Assistenciais ............. 40

CAPTULO III - DA CUMULAO ENTRE O BENEFCIO ASSISTENCIAL AO

IDOSO E OUTRO TIPO DE APOSENTADORIA EQUIVALENTE A UM SALRIO

MNIMO ........................................................................................................................... 44

3.1 Consideraes Iniciais .......................................................................................... 44

3.2 O Indeferimento do Benefcio na Via Administrativa ............................................ 45

3.3 Polmicas Jurisprudenciais Acerca da Cumulao do Benefcio Assistencial ao

Idoso com Outra Aposentadoria Equivalente a um Salrio Mnimo ...................................... 46

CONSIDERAES FINAIS ............................................................................................. 52

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS .............................................................................. 54

10

INTRODUO

O presente trabalho busca aprofundar sobre a discusso entre o Benefcio

Assistencial ao Idoso e a cumulao entre outro tipo de aposentadoria equivalente a um

salrio mnimo. Vindo a proporcionar e analisar os entendimentos e discusses entre os

diversos posicionamentos a cerca do tema acima citado.

Esse trabalho elenca quais so os posicionamentos, que favorecem o direito ao idoso,

de ter seu benefcio garantido, independente se outro idoso do mesmo grupo familiar j recebe

um benefcio de igual valor ou at mesmo uma aposentadoria que seja equivalente a um

salrio mnimo. Relatando qual o efeito da aplicabilidade do Artigo 34 do Estatuto do Idoso, a

cerca da garantia do benefcio assistencial ao idoso e a acumulao de outro tipo de benefcio.

Segundo a Constituio Federal de 1988, seguridade social compreende um

conjunto integrado de aes, de iniciativa dos Poderes Pblicos e da sociedade destinado a

assegurar os direitos relativos sade, a previdncia e assistncia social, conforme dispe o

artigo 194.

Como enfatiza a Carta Magna em seu artigo 203, onde assegura o pagamento de uma

renda mensal vitalcia s pessoas portadoras de deficincia ou idosas que no possam manter

a prpria subsistncia ou de t-la provida por sua famlia. Independente de ter contribudo

para a previdncia social. A Assistncia Social no , na verdade, meramente assistencialista,

porque no se destina apenas a dar socorro provisrio e momentneo ao necessitado. O que

pretende a Constituio que a Assistncia Social seja um fator de transformao social. No

Direito Previdencirio; O Beneficio Assistencial ao Idoso vem regido pela Lei n 8.742, de 7-

12-1993, denominada Lei Orgnica da Assistncia Social- LOAS; Ademias a Seguridade

Social de competncia privativa da unio.

A LOAS foi regulamentada pelo Decreto n. 1.744, de 8-12-1995, revogado pelo

Decreto n. 6.214, de 26-9-2007.

O beneficio assistencial ao idoso devido pessoa com mais de 65 anos de idade,

devendo provar que no possuem meios de prover a prpria manuteno e nem t-la provida

por sua famlia. Tal discusso vem, sendo tomada como enfoque tanto na jurisprudncia como

na doutrina, e alguns posicionamentos defendem o direito do idoso de cumular o seu benefcio

com outra aposentadoria ou benefcio da mesma espcie. Desde que more na mesma

residncia e comprove o estado de miserabilidade que se encontra sua famlia, podendo ento

cumular o benefcio assistencial percebido pelo idoso com outra aposentadoria recebida por

11

outro ente do grupo familiar, j em outros pensamentos asseguram que renda per capita que

no pode ultrapassar do salrio mnimo para cada ente do grupo familiar.

Deve promover a integrao e a incluso do assistido na vida comunitria, fazer com que, a

partir do recebimento das prestaes assistncias, seja menos desigual e possa exercer

atividades que lhe garantam a subsistncia, ou seja, deve garantir ao assistido o necessrio

para a sua existncia com dignidade. O tema aqui relatado hoje se encontra em grande

discusso no s na doutrina e nas jurisprudncias, como tambm em nossos Tribunais: O

STJ- Superior Tribunal de Justia, e no STF- Supremo Tribunal Federal.

Levando em considerao o Direito do Idoso, a renda mensal, per capita, familiar,

no podendo ser superior a (um quarto) do salrio mnimo. Podendo ser levado em conta o

grau de miserabilidade que se encontra esse grupo familiar, e a desigualdade que assola essa

famlia. Ademais vale ressaltar que o Benefcio Assistencial ao idoso como fica assegurado na

Constituio Federal, um benefcio de prestao continuada.

Esse trabalho vem assegurar e defender o direito do Idoso, perante a previdncia

social, assegurando ao mesmo a garantia de receber esse benefcio de prestao continuada,

independentemente se no grupo familiar do mesmo, j existe outro beneficirio ou aposentado

que receba uma renda equivalente a um salrio mnimo.

Como fica assegurado pelo o artigo 34, 1, do Estatuto do Idoso regido pela Lei

10.741/2003, que exclui do cmputo, para clculo da renda per capita, o benefcio de

prestao continuada anteriormente concedido a outro idoso do grupo famlia.

12

CAPTULO I - DA SEGURIDADE SOCIAL

1.1 Dos Antecedentes Histricos

A seguridade social na verdade o gnero do qual so espcies a Previdncia Social,

a Assistncia Social e a Sade, os princpios gerais da seguridade social, se encontram na

Constituio Federal do Brasil de 1988, em seus artigos 194.

Art. 194. A seguridade social compreende um conjunto integrado de aes de

iniciativa dos Poderes Pblicos e da sociedade, destinadas a assegurar os direitos

relativos sade, previdncia e assistncia social.

Pargrafo nico. Compete ao Poder Pblico, nos termos da lei, organizar a

seguridade social, com base nos seguintes objetivos:

I - universalidade da cobertura e do atendimento;

II - uniformidade e equivalncia dos benefcios e servios s populaes urbanas e

rurais;

III - seletividade e distributividade na prestao dos benefcios e servios; IV - irredutibilidade do valor dos benefcios;

V - eqidade na forma de participao no custeio;

VI - diversidade da base de financiamento;

VII - carter democrtico e descentralizado da gesto administrativa, com a

participao da comunidade, em especial de trabalhadores, empresrios e

aposentados1.

Como disse Sergio Pinto Martins: O Direito tem uma realidade histrico-cultural, no

admitindo o estudo de qualquer de seus ramos sem que se tenha uma noo do seu

desenvolvimento dinmico no transcurso do tempo 2.

A formao do seguro social a que se imputa a inaugurao ao Chanceler Bismark na

primeira fase, sem dvida, avanou significativamente e sucedeu as congregaes de cunho

mutualista que, por seu turno, j haviam superado o estagio inicial da mera assistncia social

pblica. No entanto, a noo de seguro social no estava inspirada no desejo de garantir aos

indivduos a proteo contra os riscos comuns da vida, mas sim tinha o escopo de atender a

estrutura econmica vigente nascendo com as concepes do seguro de direito provado 3.

Na segunda fase com a organizao internacional do trabalho e com o surgimento do

1 ANGHER, Anne Joyce (Org). Vade Mecum Acadmico de Direito, Constituio Federal- 1988. 6 ed., So

Paulo: Ed. Rideel, 2008, p. 80. 2 MARTINS, Srgio Pinto, Direito da Seguridade Social. 16 ed. So Paulo: Atlas, 2001, p.14. 3 FERREIRA JNIOR, Acio. Evoluo Histrica da Previdncia Social e os Direitos Fundamentais. Disponvel em: < http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=6881 >. Acessado em 20 de janeiro de 2011.

13

tratado de Varsailles em 1917, voltavam-se todas as atenes para os problemas sociais. Por

conseguinte, em 1927, foi criada a Associao Internacional de Seguridade Social, com sede

em Bruxelas, Blgica 4.

Nessa fase enfatizou-se a proteo do trabalho, bem como caracterizou- se pelo

progressivo aperfeioamento dos sistemas previdencirios das naes europias, assim como

pelo rompimento dos seguros scias das fronteiras do velho mundo, cuja influncia veio a

atingir todos os demais continentes, sobretudo Amrica Latina.

mister enfatizar o inicio da constitucionalizao dos direitos sociais, dentre as

quais tm como precursoras as Constituies do Mxico de 1917 e a Alem de 1919

Constituio de Weimar, passando a alar os direitos sociais em nvel constitucional.

Deflagrada a constitucionalizao dos direitos sociais, Abandonou o Estado, nestes

ltimos trs quartos de sculo, o seu papel negativo, absentesta, para se transformar

em Estado positivo, procurando conscientemente as foras econmicas da

sociedade, mitigando as conseqncias do prprio principio individualista de

produo. (...) interveio decididamente no domnio econmico e no mercado de

mo- de obra, com novos princpios de Estado de direito e de bem estar5.

1.1.1- Da Seguridade Social como Direito de Segunda Gerao

A seguridade social engloba, portanto, um conceito amplo, abrangente, universal,

destinado a todos que dela necessitarem, independentemente de raa, idade e gnero.

O grande impulso sobreveio com o Decreto Legislativo n. 4.682/1923, conhecido

como Lei Eloy de Miranda Chaves. Logo foram tomando certa forma e sendo criados junto

com os Decretos vrios institutos que regio a previdncia social no Brasil. Podemos citar

alguns deles;

Segundo Goes (2009, pag. 1, 2, 3), em 1926, por meio de Decreto Legislativo n

5.109 estendeu os benefcios da Lei Eloy Chaves aos empregados porturios e martimos6.

Em 1928, por fora do Decreto n 5.485, os trabalhadores das empresas de servios

telegrficos e radiotelegrficos foram abrangidos pelo regime da Lei Eloy Chaves.

4 CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, Joo Batista, Manual de Direito Previdencirio, 7 ed. So

Paulo: LTr, 2006, p. 43. 5 MORAES FILHO, Evaristo de, apud, CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, Joo Batista, Manual

de Direito Previdencirio, 7 ed. So Paulo: LTr, 2006, p. 37. 6 GOES, Hugo Medeiros de. Manual de Direito Previdencirio, pag. 1, 2, 3, 4. 3 ed., Rio de Janeiro: Ed.

Ferreira, 2009.

14

Em 1930, por meio do Decreto n 19.497, foram institudas as CAPs para os

empregados nos servios de fora, luz e bondes. At 1930, como visto, a tendncia era os

regimes previdencirios se organizarem por empresa. A partir daquele ano, no entanto, o

sistema passou a se organizar em torno de categorias profissionais.

A constituio de 1934 foi a primeira a estabelecer, em texto constitucional, a forma

tripartite de custeio: contribuio dos trabalhadores, dos empregadores e do Poder Pblico

(artigo 121, 1, h).

A constituio de 1937 no trouxe evolues nesse sentido, apenas tendo por

particularidade a utilizao da expresso seguro social.

A constituio de 1946 foi a primeira a utilizar a expresso previdncia social em

seu texto. Em 1954, o Decreto n 35.448 aprovou o Regulamento Geral dos Institutos de

Aposentadorias e Penses, uniformizando todos os princpios gerais aplicveis a todos os

institutos de aposentadoria e penses.

Em 1960, a Lei n 3.807, Lei Orgnica da Previdncia Social (LOPS), padronizou o

sistema assistencial e criou novos benefcios como auxilio-natalidade, auxilio-funeral e

auxlio recluso. Este diploma no unificou os organismos existentes, mas criou normas

uniformes para o amparo a segurados e dependentes, mas criou normas uniformes para o

amparo a segurados e dependentes dos vrios Institutos existentes.

Em 1963, tem inicio a proteo social na rea rural: a Lei n 4.214 criou o Fundo de

Assistncia ao Trabalhador Rural (FUNRURAL). No mesmo ano, a Lei n 4.266 instituto o

salrio - famlia.

Em 1965, a Emenda Constitucional n 11 acrescentou Constituio de 1946 o

principio da preexistncia do custeio em relao ao beneficio ou servio, segundo o qual

nenhuma prestao de servio de carter assistencial ou de beneficio compreendido na

previdncia social poder ser criada, majorada ou estendida sem a correspondente fonte de

custeio total.

Em 1 de janeiro de 1967 foram unificados os Institutos de Aposentadorias e

Penses, com o surgimento do Instituto Nacional de Previdncia Social (INPS), criado pelo

Decreto-lei n 72/66. Este decreto-lei de 21/11/66, mas s entrou em vigor no primeiro dia

do segundo ms seguindo ao de sua publicao, ou seja, 01/01/1967 (Decreto-lei n 72/66,

artigo 46).

A constituio de 1967 estabeleceu a criao do seguro-desemprego. A Emenda

Constitucional n 1/69 no inovou em matria previdenciria.

15

Em 1971, a Lei Complementar n 11 instituiu o Programa de Assistncia ao

Trabalhador Rural (PRORURAL). Ainda em 1971, foi criado o Ministrio do Trabalho e

Previdncia Social (MTPS); pela primeira vez, a previdncia social brasileira adquiriu status

de Ministrio. Em 1972, a Lei n 5.859 incluiu os empregados domsticos como segurados

obrigatrios na Previdncia Social.

Em 1974, a Lei n 6.136 incluiu o salrio-maternidade entre os benefcios

previdencirios e a Lei n 6.179 criou o amparo previdencirio para as pessoas com idade

superior a 70 anos ou invlidos, no valor de meio salrio mnimo. Ainda em 1974, foi criado o

Ministrio da Previdncia e Assistncia Social (MPAS), desvinculado do Ministrio do

Trabalho.

Em 1975, a Lei n 6.226 estabeleceu a contagem recproca do tempo de servio em

relao ao servio pblico federal e na atividade privada, para efeito de aposentadoria. Em

1976, por meio do Decreto n 77.077 foi aprovado a Consolidao das Leis da Previdncia

Social (CLPS). A CLPS tinha a funo de agregar, em um mesmo corpo normativo, todas as

leis previdencirias existentes; era algo semelhante a um Cdigo Previdencirio.

Ainda, como enfatiza o autor (GOES, 2009, pag.03, 04, 05) em 1977, por meio da

Lei n 6.439, foi institudo o Sistema Nacional de Previdncia e Assistncia Social (SINPAS),

tendo como objetivo a integrao das atividades da previdncia social, da assistncia mdica e

da assistncia social7.

O SINPAS agregava as seguintes entidades:

INPS- Instituto Nacional de Previdncia social, que tratava da concesso e

manuteno dos benefcios;

IAPAS- Instituto de Administrao Financeira da Previdncia Social, que cuidava da

arrecadao, da fiscalizao e da cobrana das contribuies previdencirias;

INAMPS- Instituto Nacional de Assistncia Mdica da previdncia Social, que

prestava assistncia mdica;

LBA- Fundao Legio Brasileira de Assistncia, que prestava assistncia social

populao carente;

FUNABEM- Fundao Nacional do Bem-Estar do Menor que executava a poltica

voltada para o bem-estar do menor;

7 GOES, Hugo Medeiros de. Manual de Direito Previdencirio, 3 ed., Rio de Janeiro: Ed. Ferreira, 2009.

16

DATAPREV- Empresa de Processamento de Dados da Previdncia Social, que cuida

do processamento de dados da previdncia Social;

CEME- Central de Medicamentos, que distribua medicamentos, gratuitamente ou a baixo custo.

Em 1979, o Decreto n 83.080 aprova a Regulamento dos Benefcios da Previdncia

Social (RBPS) e o Decreto n 83.081 aprova o Regulamento de Custeio da Previdncia Social

(RCPS).

Em 1981, a Emenda Constitucional n 18, que alterou a CF/ 1967, concedeu

aposentadoria privilegiada para o professor e para a professora aps 30 e 25 anos de servio,

respectivamente.

Em 1984, por meio do Decreto n 89.312, foi aprovado nova Consolidao das Leis

da Previdncia Social (CLPS).

Em 5/10/1988, foi promulgada a atual Constituio Federal. Como novidade, a

Constituio de 1988 destinou um capitulo inteiro (artigos 194 a 204) para tratar da

Seguridade Social, entendida como gnero do qual so espcies a previdncia social, a

assistncia social e a sade. As contribuies sociais passaram a custear as aes do Estado

nestas trs reas, e no mais somente no campo da Previdncia Social.

A Lei n 8.029, de 12/4/1990, criou o Instituto Nacional do Seguro Social- INSS,

autarquia federal vinculada ao ento Ministrio do Trabalho e Previdncia Social, mediante

fuso do IAPAS com o INPS.

Em 24/7/1991, entraram em vigor as duas leis bsicas da seguridade social: a Lei n

8.212, que instituiu o plano de custeio da seguridade social e a Lei n 8.213, que dispe sobre

os planos de benefcios da previdncia social. As duas leis foram regulamentadas pelos

decretos 356/91 (custeio) e 357/91 (benefcios), ambos de 7-12-1991.

Os Decretos 2.172 e 2.173, ambos de 5/3/1997 substituram os Decretos 611/92 e

612/92, respectivamente.

O Decreto n 3.048, de 6/5/1999, aprova o Regulamento da Previdncia Social,

revogando os Decretos 2.172/97 e 2.173/97.

A Lei n 10.683, de 28/5/2003, reorganizou os Ministrios; o Ministrio da

Previdncia e Assistncia Social (MPAS) passou a ser denominado Ministrio da Previdncia

e Assistncia Social (MPAS) passou a ser denominado Ministrio da Previdncia Social

(MPS). Atualmente, a assistncia social esta vinculada ao Ministrio do Desenvolvimento

Social e Combate Fome.

A Lei n 11.098, de 13/01/2005, atribuiu ao Ministrio da Previdncia Social

17

competncia relativas arrecadao, fiscalizao, lanamento e normatizao de receitas

previdencirias e autoriza a criao da Secretaria da Receita Previdenciria no mbito do

referido Ministrio.

A Lei n 11.457, de 16/03/2007, extinguiu a Secretaria da Receita Previdenciria.

Esta Lei entrou em vigor no dia 02/05/2007. A partir desta data, as contribuies

previdencirias passaram a ser arrecadadas e fiscalizadas pela Secretaria da Receita Federal

do Brasil (RFB).

Vale lembrar a Declarao Universal do Homem de 1948, que se refere entre outros

direitos fundamentais da pessoa humana, a proteo previdenciria, conforme previsto no

artigo 58 da norma em comento.

Art.58. Todo homem tem direito a um padro de vida capaz de assegurar a si e a sua

famlia sade e bem-estar, inclusive alimentao, vesturio, habitao, cuidados

mdicos e os servios sociais indispensveis, o direito seguridade no caso de

desemprego, doena, invalidez, viuvez, velhice, ou outros casos de perda dos meios

de subsistncia em circunstncias fora do seu controle8.

Como visto vrias foram s normas editadas e criadas ao longo do tempo com o

escopo de atender s necessidades sociais, tutelando-as como direito constitucional.

Logo, conceituando o termo proteo social, com muita propriedade, Celso Barroso

leite diz que o conjunto de medidas de carter social que se destina a atender certas

necessidades individuais, que quando no so atendidas, repercutem sobre a sociedade 9.

Diante do conceito de proteo social, observou-se ao longo da trajetria histrica

acerca do sistema de proteo desenvolvido no mundo que verdadeiramente quando no

atendidas s medidas em prol das necessidades individuais dos indivduos, haver repercusso

sobre toda sociedade.

No entanto, observa-se que referida evoluo o reflexo de trs formas distintas de

soluo do problema: a da beneficncia entre as pessoas; a da assistncia pblica; e a da

previdncia social, que culminou no ideal de seguridade social, at o estagio em que se mostra

como um direito subjetivo, tutelado pelo Estado e pela sociedade aos seus membros10

.

Vale ressaltar, cada espcie da Seguridade Social, comear pela Previdncia Social:

8 MARTINS, Srgio Pinto, Direito da Seguridade Social. 16 ed. So Paulo: Atlas, 2001, p.18. 9 LEITE, Celso Barroso, apud, CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, Joo Batista, Manual de

Direito Previdencirio, 7 ed. So Paulo: LTr, 2006, p.35. 10 CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, Joo Batista, Manual de Direito Previdencirio, 7 ed. So

Paulo: LTr, 200, p. 35.

18

A Previdncia Social formada por dois regimes bsicos, de filiao obrigatria, que so o

Regime Geral de Previdncia Social e os Regimes Prprios de Previdncia Social dos

Servidores Pblicos e Militares, algumas doutrinas tambm enfatizam, o Regime

Complementar, ao quais os participantes aderem facultativamente.

Conceituado pela nossa Constituio Federal da Republica de 1988 em seu artigo

201, o Regime Geral de Previdncia Social (RGPS) tem carter contributivo e de filiao

obrigatria. Considerado como regime de previdncia mais amplo, pois, responsvel pela

proteo de grande maioria dos trabalhadores brasileiros.

Art. 201. Os planos de previdncia social, mediante contribuio, atendero, nos termos da lei:

I - cobertura dos eventos de doena, invalidez, morte, includos os resultantes de

acidentes do trabalho, velhice e recluso;

II - ajuda manuteno dos dependentes dos segurados de baixa renda;

III - proteo maternidade, especialmente gestante;

IV - proteo ao trabalhador em situao de desemprego involuntrio;

V - penso por morte de segurado, homem ou mulher, ao cnjuge ou companheiro e

dependentes, obedecido o disposto no 5 e no art. 202.

1. Qualquer pessoa poder participar dos benefcios da previdncia social,

mediante contribuio na forma dos planos previdencirios.

2. assegurado o reajustamento dos benefcios para preservar-lhes, em carter

permanente, o valor real, conforme critrios definidos em lei. 3. Todos os salrios de contribuio considerados no clculo de benefcio sero

corrigidos monetariamente.

4. Os ganhos habituais do empregado, a qualquer ttulo, sero incorporados ao

salrio para efeito de contribuio previdenciria e conseqente repercusso em

benefcios, nos casos e na forma da lei.

5. Nenhum benefcio que substitua o salrio de contribuio ou o rendimento do

trabalho do segurado ter valor mensal inferior ao salrio mnimo.

6. A gratificao natalina dos aposentados e pensionistas ter por base o valor dos

proventos do ms de dezembro de cada ano.

7. A previdncia social manter seguro coletivo, de carter complementar e

facultativo, custeado por contribuies adicionais. 8. vedado subveno ou auxlio do Poder Pblico s entidades de previdncia

privada com fins lucrativos11.

J os Regimes Prprios de Previdncia Social dos servidores pblicos e militares,

(RPPS), so os magistrados, ministros e conselheiros dos Tribunais de Contas, membros do

Ministrio Pblico, militares e servidores pblicos ocupantes de cargo efetivo de quaisquer

dos poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, includas suas

autarquias e fundaes. Logo nem todos os servidores pblicos civis so amparados por

regime prprio. Que so eles, as pessoas fsicas que trabalham em empresas pblicas e em

11 ANGHER, Anne Joyce (Org). Vade Mecum Acadmico de Direito, Constituio Federal- 1988. 6 ed., So Paulo: Ed. Rideel, 2008, p. 82.

19

sociedades de economia mista, sendo estes segurados do Regime Geral de Previdncia Social.

Logo como dito acima o Regime Complementar, seria aquele facultativo. A pessoa

tem a possibilidade de entrar no sistema, de nele permanecer e dele retirar-se, dependendo de

sua vontade. Trata-se de uma faculdade dada sociedade de ampliar seus rendimentos

quando da aposentao.

A assistncia social era desenvolvida na sua grande parte por associaes privadas,

muitas ainda de cunho religioso, outras antecessoras dos sindicatos, que ofereciam aos seus

membros apoio para tratamento de sade, auxlio funerrio, emprstimos, e mesmo penses

para vivas e filhos12

.

1.1.2- Tipos de Benefcios Regidos pela Previdncia Social

Tabela 1 O Regime Geral de Previdncia Social compreende as seguintes

prestaes, expressas em benefcios e servios.

Prestao do Regime Geral de Previdncia Social

Benefcios

Quanto ao segurado Quanto ao

dependente

Quanto ao segurado

e dependente

Aposentadoria por

invalidez

Penso por morte

Reabilitao

Profissional

Aposentadoria por

tempo de

contribuio

Aposentadoria

especial

Auxilio doena

Auxilio acidente

Salrio famlia

Salrio maternidade

Servios

Observaes-

Prestao o gnero; benefcio e servios so as espcies.

Benefcios so prestaes pecunirias, ou seja, pagas em dinheiro.

Servios so bens imateriais postos disposio dos beneficirios.

12

CARVAHO, Jos Murilo. Cidadania no Brasil: o longo caminho. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2002, p. 61.

20

Os benefcios de penso por morte e auxilia-recluso so direitos dos dependentes do

segurado. Os demais benefcios so direitos do segurado.

A reabilitao profissional e o servio social so servios prestados tanto ao segurado

como aos seus dependentes.

Iremos falar da Aposentadoria por Invalidez- Por sua vez uma vez cumprida

carncia exigida quando for o caso, ser devida ao segurado que, estando ou no em gozo de

auxilio-doena, for considerado incapaz para o trabalho e insuscetvel de reabilitao, o

perodo de carncia em regra de 12 contribuies, mensais. Logo podemos enfocar tambm,

que o Segurado Especial, que aquele agricultor ou pescador que exerce atividade de

subsistncia prpria e em Regime de Economia Familiar, se este no decorrer do tempo e do

trabalho for acometido de uma doena grave ou de qualquer outra enfermidade que o

incapacite, poder tambm entrar em gozo ou de auxilio-doena ou at mesmo ser

considerado invalido e de fato conseguir at mesmo uma aposentadoria por invalidez,

dependendo do tempo j trabalhado em tal atividade, que no poder ser menor que 12 (doze)

meses de contribuies respectivamente consecutivos, para que este trabalhador venha a ter

completado, ou garantido sua qualidade de Segurado Especial.

"PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA POR INVALIDEZ. INCAPACIDADE

PARCIAL. CONDIES PESSOAIS DO SEGURADO.

A aposentadoria por invalidez devida naqueles casos de incapacidade total e

definitiva. Na hiptese de incapacidade parcial e permanente, o benefcio devido o

auxlio-doena para ensejar a reabilitao do trabalhador para outra atividade profissional. Porm, se devido s condies pessoais do segurado, invivel a sua

reabilitao por motivo de afastamento prolongado do mercado de trabalho,

idade avanada, nvel de qualificao, etc., a incapacidade parcial se equipara

incapacidade total para efeito de concesso de aposentadoria por invalidez. [...]" (TRF, 4 Regio, AC n. 199804010134934/PR, Relator Juiz Joo Surreaux

Chagas, DJ de 31.03.1999, p. 381). (Grifo e negrito nossos)

No caso da aposentadoria por idade, esta se encontra com dois requisitos se homem

ter que ter completado a carncia exigida na lei, a idade mnima de 65 (sessenta e cinco)

anos e se mulher a idade mnima de 60 (sessenta) anos; Logo deveram ter no mnimo 15 anos

de contribuio, independentemente do tempo das contribuies, para entendermos melhor

vamos a um exemplo:

Rosa trabalhava como empregada da empresa X S.A. desde 01/03/1980. Em

01/03/1995, foi demitida e, a partir da data da demisso, no exerceu mais nenhuma atividade

21

remunerada nem contribuiu como segurada facultativa para a previdncia social. Em 2005,

Rosa completou 60 (sessenta) anos de idade. Nessa situao, ela ter direito a aposentadoria

por idade, mesmo tendo perdido a qualidade de segurada, pois conta com 180 (cento e oitenta)

contribuies mensais (perodo de 01/03/1980 a 01/03/1995).

Temos outro caso de aposentadoria por idade sendo que esta de Segurado Especial,

os limites de idade so reduzidos para 60 (sessenta) anos se homem e 55 (cinqenta e cinco)

anos se mulher, nos casos de trabalhadores rurais, regidos pela Lei 8.213/91 em seu artigo 11.

Como j falado acima o trabalhador rural aquele trabalhador, que seja ele homem ou mulher

que trabalha na lida do campo, colocando plantaes seja ela de milho, feijo, mandioca,

jerimum etc. Em regime de economia familiar, com a ajuda na maioria das vezes de todos os

integrantes da famlia, ou seja, os cnjuges e seus filhos, logo, para conseguirem tal

aposentadoria alm de possuir a idade ou de 55 (cinqenta e cinco) anos se mulher e 60

(sessenta) anos se homem, deveram tambm comprovar lida no campo, com no mnimo 180

contribuies, ou melhor, de no mnimo 15 anos de trabalho braal na lida no campo

comprovado a o trabalho na agricultura. Vale ressaltar que tais tempos sero comprovados

com diversos documentos estes providenciados pelo prprio aposentando, documentos que

comprovem o vinculo com agricultura; Documentos estes que poderiam ser: carteira de

sindicato rural, certides de casamentos onde conste tal profisso, comprovante da reservista

ou dispensa do exercito brasileiro se homem, onde tal documento consta a profisso, Certido

dos cartrios eleitorais, INCRA de terra, etc.

PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA POR IDADE. PERDA DA

QUALIDADE DE SEGURADO. PRESCINDIBILIDADE. VERIFICAO

DOS REQUISITOS NECESSRIOS. IDADE MNIMA E RECOLHIMENTO

DAS CONTRIBUIES DEVIDAS. AGRAVO INTERNO DESPROVIDO.

I- A perda da qualidade de segurado, aps o atendimento aos requisitos da idade

mnima e do recolhimento das contribuies previdencirias devidas, no impede a

concesso da aposentadoria por idade. Precedentes. II- Os requisitos exigidos pela

legislao previdenciria no precisam ser preenchidos, simultaneamente, no

caso de aposentadoria por idade. Sobre o tema, cumpre relembrar que o

carter social da norma previdenciria requer interpretao finalstica, ou seja,

em conformidade com os seus objetivos. (...) (AGRESP 489406/RS, 5 Turma,

Rel. Min. Gilson Dipp, DJ de 31/03/2003, p. 274) (Destaque nosso)

PREVIDENCIRIO. EMBARGOS INFRINGENTES. APOSENTADORIA POR

IDADE. TRABALHADOR RURAL. REGIME DE ECONOMIA FAMILIAR.

CONTRIBUIO PREVIDNCIA SOCIAL. AUTNOMO. [...] O

recolhimento de contribuies para o INSS como autnomo no descaracteriza

a qualidade de segurado especial, se as provas produzidas indicam o exerccio

exclusivo de atividades em regime de economia familiar no perodo pertinente. (TRF, 4 Regio, EIAC 199804010357054/RS, Rel. Desembargador Federal Joo

Paulo Afonso Brum Vaz, DJ de 03.07.2002, p. 254). (Destaque nosso)

22

A aposentadoria por tempo de contribuio, uma vez cumprida carncia exigida em

lei, ser devida ao segurado que completar 35(trinta e cinco) anos de contribuio, se homem,

e 30(trinta) anos, de contribuio se mulher, conforme o artigo 201, 7, I da Constituio

Federal do Brasil de 1988. Logo, se o contribuinte for professor e que comprove,

exclusivamente, tempo de efetivo exerccio em funo de magistrio na educao infantil, no

ensino fundamental ou no ensino mdio, o requisito da aposentadoria por tempo de

contribuio ser de 30 (trinta) anos de contribuio para homem e de 25(vinte e cinco) anos

para a mulher, conforme artigo 201, 8 da Constituio Federal do Brasil de 1988. Vale

ressaltar que a reduo de cinco anos no tempo de contribuio concedida somente aos

professores que exeram o magistrio na educao infantil, no ensino fundamental ou no

ensino mdio. Assim, o professor universitrio no tem direito a aposenta-se com o tempo de

contribuio reduzido.

PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA POR TEMPO DE

CONTRIBUIO. CONTAGEM DE TEMPO DE SERVIO EXERCIDO EM

CONDIES ESPECIAIS. INSALUBRIDADE. REPARADOR DE

MOTORES ELTRICOS. COMPROVAO POR MEIO DE

FORMULRIO PRPRIO. POSSIBILIDADE AT O DECRETO 2.172/97 RUDOS ACIMA DE 80 DECIBIS CONSIDERADOS AT A VIGNCIA

DO REFERIDO DECRETO. RECURSO ESPECIAL A QUE SE NEGA

PROVIMENTO. 1. A controvrsia dos autos reside, em sntese, na possibilidade ou

no de se considerar como especial o tempo de servio exercido em ambiente de

nvel de rudo igual ou inferior a 90 decibis, a partir da vigncia do Decreto

72.771/73. 2. In casu, constata-se que o autor, como reparador de motores eltricos,

no perodo de 13/10/1986 a 6/11/1991, trabalhava em atividade insalubre, estando exposto, de modo habitual e permanente, a nvel de rudos superiores a 80 decibis,

conforme atesta o formulrio SB-40, atual DSS-8030, embasado em laudo pericial.

3. A Terceira Seo desta Corte entende que no s a exposio permanente a rudos

acima de 90 dB deve ser considerada como insalubre, mas tambm a atividade

submetida a rudos acima de 80 dB, conforme previsto no Anexo do Decreto

53.831/64, que, juntamente com o Decreto 83.080/79, foram validados pelos arts.

295 do Decreto 357/91 e 292 do Decreto 611/92. 4. Dentro desse raciocnio, o rudo

abaixo de 90 dB deve ser considerado como agente agressivo at a data de entrada

em vigor do Decreto 2.172, de 5/3/1997, que revogou expressamente o Decreto

611/92 e passou a exigir limite acima de 90 dB para configurar o agente agressivo.

5. Recurso especial a que se nega provimento. (Negrito nosso)

Vale ressaltar que aposentadoria especial, uma vez cumprida carncia exigida,

ser devida ao segurado empregado, trabalhador avulso e contribuinte individual, este

somente quando filiado a cooperativa de trabalho. A concesso da aposentadoria especial

depender de comprovao pelo segurado, perante o Instituto Nacional de Seguridade Social-

INSS, do tempo de trabalho permanente, exercido em condies especiais que prejudiquem a

sade ou a integridade fsica, durante os perodos de 15(quinze), 20(vinte), ou (25) anos.

23

A aposentadoria especial direito subjetivo excepcional de quem preenche os

requisitos legais. Espcie do gnero aposentadoria por tempo de contribuio, como as do professor, anistiado e a aposentadoria por tempo de servio propriamente dita;

So considerados agentes nocivos fsicos, qumicos ou biolgicos, ou sua reunio,

capazes de ocasionar danos sade ou integridade fsica do trabalhador, em razo

de sua natureza, concentrao, intensidade e exposio13.

Logo o segurado devera comprovar, alm do tempo de trabalho, a efetiva exposio

aos agentes nocivos qumicos, fsicos, biolgicos ou associaes de agentes prejudiciais

sade ou integridade fsica, pelo perodo equivalente ao exigido para a concesso do

benefcio.

O auxilio- doena como o prprio nome j enfatiza, um auxilio devido ao segurado

incapacitado, ou seja, aquele trabalhador que no decorrer do tempo que esteja trabalhando ou

no tempo em que ficou comprovada sua carncia perante o Instituto Nacional de Seguridade

Social- INSS, contraiu alguma enfermidade, ou foi submetido alguma cirurgia,

impossibilitando que o mesmo venha a exercer suas atividades do dia-dia. Vale salientar que

quando aps de cumprida a carncia exigida em lei, ficar comprovada a incapacidade pra o

seu trabalho ou para a sua atividade habitual por mais de quinze dias consecutivos, at o

15(dcimo quinto dia), o autor ficara assegurado pela empresa, aps o 15(dcimo quinto

dia), ser encaminhado para uma agncia da previdncia social, e logo, em seguida ser

submetido a uma percia mdica, realizada por um mdico perito da instituio, a fim de

reconhecer a incapacidade do postulante. Vale ressaltar, que o beneficio de auxilio-doena,

devido tambm aquele Segurado Especial que cumprir com suas carncias e comprovar a sua

qualidade de segurado, ou seja, de agricultor, podendo este solicitar a uma agncia da

previdncia social, o pedido do auxilio-doena, logo o requerido tem que estar acometido de

alguma patologia. A renda mensal inicial do auxilio-doena corresponde a 91% do salrio de

beneficio. J no caso de Segurado Especial a renda mensal inicial do auxilio-doena de um

salrio mnimo vigente na poca da solicitao.

Auxlio-doena beneficio prprio de todos os segurados, historicamente o primeiro

a ser institudo, podendo ser comum (derivado de doenas ou enfermidades) ou

decorrer de acidente, do trabalho ou no. Ausente expressamente na CF, todavia

sinalizado no art. 201, I, quando a Carta Magna fala em cobertura da doena14.

13 MARTINEZ, Wladimir Novaes. Curso de Direito Previdencirio, 3 Ed., So Paulo: LTr, 2010, pg. 855. 14 IDEN. pg. 844.

24

O Auxilio- acidente ser concedido, como indenizao, ao segurado quando, aps

consolidao das leses decorrentes de acidentes de qualquer natureza, resultarem seqelas

que impliquem reduo da capacidade para o trabalho, o auxilio- acidente tem natureza

indenizatria, ou seja, o objetivo de indenizar o segurado pelo fato de no ter plena

capacidade de trabalho em razo do acidente. Logo, no caso de acidente de trabalho, o

pagamento pela Previdncia Social do auxilio-acidente no exclui a responsabilidade civil da

empresa ou de terceiros responsveis (GOES, 2009, pag.194).

A concesso do auxilio-acidente independe de carncia, tendo como renda mensal

inicial correspondente a 50% do salrio de beneficio que deu origem ao auxilio-doena,

corrigido at o ms anterior ao do inicio do auxilio-acidente. O recebimento de salrio ou

concesso de outro benefcio, exceto de aposentadoria, no prejudicar a continuidade do

recebimento do auxlio-acidente 15.

Quando falamos em Salrio-famlia, este direito est assegurado pela nossa

Constituio Federativa do Brasil de 1988 em seu artigo 7, inciso XII, que elenca que o

salrio- famlia ser pago em razo do dependente do trabalhador de baixa renda nos termos

da lei. Ser devido, mensalmente, ao segurado empregado e ao trabalhador avulso que tenham

salrio de contribuio inferior ou igual a R$752,12 (setecentos de cinqenta e dois reais e

doze centavos), na proporo do respectivo nmero de filhos ou equiparados de qualquer

condio, at 14 anos de idade ou invlidos de qualquer idade. A incapacidade dever ser

comprovada mediante exame mdico-pericial a cargo da previdncia social.

De acordo com a Lei 8.213/91, os beneficirios do salrio- famlia so os seguintes:

a) Segurado empregado e trabalhador avulso; Artigo 65 da Lei acima citada. b) O aposentado por invalidez ou por idade; Artigo 65 pargrafo nico da Lei acima citada.

c) Os demais aposentados com 65 (sessenta e cinco) anos ou mais de idade, se do sexo masculino, ou 60 anos ou mais, se do feminino; Artigo 65 pargrafo nico

da Lei acima citada (LEI. 8.213/91 art. 65)16.

O Salrio- maternidade o benefcio devido segurada da Previdncia Social em

funo do parto, de aborto no criminoso, da adoo ou da guarda judicial obtida para fins de

adoo de crianas pelo perodo estabelecido em lei. O salrio-maternidade pode ser

15 GOES, Hugo Medeiros de. Manual de Direito Previdencirio, 3 ed., Rio de Janeiro: Ed. Ferreira, 2009, pg.

198. 16 ANGHER, Anne Joyce (Org). Vade Mecum Acadmico de Direito, Lei 8.213/1991. 6 ed., So Paulo: Ed. Rideel, 2008, p. 1352.

25

requerido tantos para as mulheres que contribuem individualmente pelo um perodo mnimo

de carncia de 10(dez) contribuies mensais, tanto para a mulheres que contribuem para o

Regime Geral da Previdncia Social, como para a trabalhadoras rurais, ou seja, as seguradas

especiais, que precisam comprovar no mnimo as 10 (dez) contribuies q que trabalharam na

atividade agrcola at um certo perodo esse de gestao.

PROCESSUAL E PREVIDENCIRIO. BENEFCIO. CONCESSO. SALRIO-

MATERNIDADE. ART. 71 DA LEI 8.213/91. REDAO DA LEI 8.861/94.

SEGURADA ESPECIAL. DECADNCIA. PRAZO. OCORRNCIA. RECURSO

ESPECIAL CONHECIDO E PROVIDO. I - A redao original do artigo 71 da Lei 8.213/91 no determinava prazo decadencial para a obteno do salrio-

maternidade. Todavia, somente faziam jus a este benefcio a trabalhadora avulsa e

a empregada domstica. II - Com a entrada em vigor da Lei 8.861/94, alterou-se o

art. 71. Foi-lhe acrescentado um pargrafo nico, estendendo, agora, o mesmo

benefcio segurada especial. Ademais, fixou-se prazo de 90 (noventa) dias, aps o

parto, para o requerimento do salrio-maternidade III - Com a vigncia da Lei

9.528/97, houve a revogao do pargrafo nico do artigo 71 da Lei 8.213/91, no

mais se exigindo o prazo de 90 (noventa) dias para se postular o benefcio

previdencirio. IV - Na hiptese dos autos, verifica-se que o nascimento do filho da

recorrida ocorreu em 1996, ou seja, durante a vigncia da Lei 8.861/94. Desta forma,

no se pode desconsiderar o prazo decadencial. V - Alm disso, na concesso do

benefcio previdencirio, a lei a ser observada a vigente ao tempo do fato que lhe determinou a incidncia, da qual decorreu a sua juridicidade e conseqente produo

do direito subjetivo percepo do benefcio. Portanto, aplicvel, espcie, o

princpio do tempus regit actum. VI - Recurso especial conhecido e provido.

"(...) no que tange prova do exerccio da atividade rural, a jurisprudncia tem

entendido que, embora a Lei Previdenciria exija um indcio razovel de prova

material, no sendo admitida a prova exclusivamente testemunhal, salvo na

ocorrncia de motivo de fora maior ou caso fortuito art. 55, 3., da Lei n. 8.213/91 , tal exigncia, no caso dos trabalhadores rurais, deve ser relativizada, tendo-se em vista as peculiaridades que envolvem essa classe de

trabalhadores (...). Esse entendimento, alis, j tem sido proclamado pela

jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, vejamos: "Constitucional.

Previdencirio. Prova. Lei n. 8.213/91 (art. 55, 3.). Decreto n. 611/92 (arts. 60

e 61). Inconstitucionalidade. O Poder Judicirio s se justifica se visar

verdade real. Corolrio do princpio moderno de acesso ao Judicirio, qualquer

meio de prova til, salvo se receber o repdio do Direito. A prova testemunhal

admitida. No pode, por isso, ainda que a lei o faa, ser excluda, notadamente

quando for a nica hbil a evidenciar o fato. Os negcios de vulto, de regra, so

reduzidos a escrito. Outra, porm, a regra geral quando os contratantes so

pessoas simples, no afeitas s formalidades do Direito (...). Impor outro meio

de prova, quando a nica for a testemunhal, restringir-se- a busca da verdade

real, o que no inerente do Direito Justo. Evidente a inconstitucionalidade da

Lei n. 8.213/91 (art. 55, 3.) e do Decreto n. 611/92 (arts. 60 e 61)" (REsp n.

79.962-SP, STJ, 6a Turma, rel. Min. Luiz Vicente Cernicchiaro, DJU de 27.5.96,

p. 17938)". (Negrito nosso)

A Penso por morte de acordo com o artigo 74 da Lei 8.213/91, a penso por morte

ser devida ao conjunto dos dependentes do segurado que falecer, aposentado ou no, a contar

a data:

26

I- Do bito, quando requerida at trinta dias depois deste; II- Do requerimento, quando requerida aps o prazo previsto no inciso anterior; III- Da deciso judicial, no caso de morte presumida. A penso poder ser concedida, em carter provisrio, por morte presumida:

VI- Mediante sentena declaratria de ausncia, expedida por autoridade judiciria,

a contar da data de sua emisso (Lei n 8.231/91, em seu artigo 78 caput); ou

V- Em caso de desaparecimento do segurado por motivo de catstrofe, acidente ou desastre, a contar da datada ocorrncia, mediante prova hbil (Lei n 8.213, em

seu artigo 78 1)17.

Vale ressaltar, que para fins de obteno provisria, a morte presumida pode ser

declarada judicialmente depois de seis meses de ausncia. Logo os beneficirios da penso

por morte do falecido segundo o artigo 16 da Lei 8.213/91, so os beneficirios do Regime

Geral da Previdncia Social, na condio de dependentes do segurado:

I- O cnjuge, a companheira, o companheiro e o filho no emancipado, de qualquer

condio, menor de 21 anos ou invalido.

II- Os pais

III- O irmo no emancipado, de qualquer condio, menor de 21 anos ou invlido.

Vale salientar, que no ser concedida a penso por morte aos dependentes do

segurado que falecer aps a perda da qualidade de segurado, segundo o artigo 102, 2 da Lei

8.213/91.

PREVIDENCIRIO. PENSO POR MORTE DE ESPOSA OU COMPANHEIRA.

TRABALHADORA RURAL. BITO ANTERIOR VIGNCIA DA LEI

8.213/91.

1. No regime da LC 11/71 a unidade familiar compunha-se de apenas um

trabalhador rural; os demais eram dependentes. A mulher casada, assim, somente

poderia ser considerada segurada na qualidade de trabalhador rural e, por

conseqncia, o homem, seu dependente, se o cnjuge varo fosse invlido e no

recebesse aposentadoria por velhice ou invalidez (alnea "b" do inciso II do 3 do

artigo 297, inciso III do artigo 275 e inciso I do artigo 12, todos do Decreto 83.080/79. 2. Consoante entendimento do Supremo Tribunal Federal, em

matria de concesso de penso a legislao aplicvel aquela vigente na data

do bito, no se tratando, ademais, o inciso V do artigo 101 da Constituio

Federal de norma auto-aplicvel. Assim, s se cogita de direito a penso por

morte da esposa ou companheira se o bito ocorreu aps o incio da vigncia

da Lei 8.213/91, em 05.04.91 (art. 145). (Origem: TRIBUNAL - QUARTA

REGIO, Classe: AC - APELAO CIVEL, Processo: 200304010296385 UF: RS

rgo Julgador: SEXTA TURMA, Data da deciso: 14/12/2005 Documento:

TRF400118981) (Destaque nosso).

PREVIDENCIRIO. EMBARGOS INFRINGENTES. PENSO POR MORTE DA

MULHER. TRABALHADORES RURAIS EM REGIME DE ECONOMIA FAMILIAR. BITO ENTRE A CF/88 E A LEI 8.213/91.

17 ANGHER, Anne Joyce (Org). Vade Mecum Acadmico de Direito, Lei 8.213/1991. 6 ed., So Paulo: Ed. Rideel, 2008, p. 1353.

27

O benefcio de penso por morte se rege pela legislao vigente na data do

bito. De acordo com as Leis Complementares n 11/71 e 16/73, vigente poca do

bito, a penso por morte de trabalhador rural era devida apenas no caso de falecer o

chefe ou arrimo da famlia. Portanto, o bito da esposa, em regra, no ensejava

direito penso ao marido. O marido faria jus penso somente se fosse invlido.

No caso dos autos, o marido da "de cujus" no era invlido, pelo que no faz jus

penso por morte. Embargos infringentes rejeitados. (Origem: TRIBUNAL -

QUARTA REGIO, Classe: EIAC - EMBARGOS INFRINGENTES NA

APELAO CIVEL, Processo: 199904011324395 UF: RS rgo Julgador:

TERCEIRA SEO, Data da deciso: 21/02/2001 Documento: TRF400081393)

(Destaque nosso).

PREVIDENCIRIO - PENSO POR MORTE - TRABALHADORA RURAL -

VIVO NO INVLIDO NO FAZ JUS - LEGISLAO APLICVEL -

SENTENA CONFIRMADA.

1. O fato idneo previsto em lei, capaz de fazer nascer o direito percepo do

benefcio de penso por morte, s se verifica na data do bito do segurado,

devendo ser obedecido o princpio tempus regit actum, segundo o qual aplica-se

a lei vigente poca de sua ocorrncia. 2. Por fora do art. 3, 2, da Lei

Complementar n 11/71, somente podiam ser tidas como dependentes dos

trabalhadores rurais as pessoas assim definidas na Lei Orgnica da Previdncia

Social (Lei 3.807, de 26 de agosto de 1960) e em legislao posterior, em relao aos segurados do Sistema Geral de Previdncia Social. Em outras palavras, tomando

por base o art. 13 da Lei n 3.807/60, s esposa - a par de outras pessoas

mencionadas (marido invlido e filhos, nas condies assinaladas) - era lcita a

presuno de depender do marido. Pessoas outras necessitam provar essa

dependncia. 3. Com efeito, somente a partir da norma inserta no artigo 201 da

Constituio Federal vigente (de eficcia plena), a organizar a previdncia

social sob a forma de regime geral, de carter contributivo e de filiao

obrigatria, restou estabelecida a igualdade direitos penso por morte do

segurado, homem ou mulher, ao cnjuge ou companheiro e dependentes,

observado o valor mensal mnimo. 4. de se aceitar, desse modo, a presuno

de dependncia econmica do marido (no-invlido) em relao esposa

(falecida) somente aps a promulgao da Constituio Federal, posio

adotada, posteriormente, com o advento da Lei n 8.213/91 (artigo 16,

pargrafo 4). 5. Apelo do autor improvido. 6. Sentena mantida. (Origem:

TRIBUNAL - TERCEIRA REGIO, Classe: AC - APELAO CIVEL 529714, Processo: 199903990875653 UF: SP rgo Julgador: QUINTA TURMA, Data da

deciso: 24/06/2002 Documento: TRF300063612) (Destaque nosso).

O Auxlio- recluso um beneficio pago aos dependentes do segurado de baixa

renda, enquanto este estiver recluso, ser devido, nas mesmas condies da penso por morte,

aos dependentes do segurado recolhido priso, que no receber remunerao da empresa

nem estiver em gozo de auxilio- doena, de aposentadoria ou de abono de permanncia de

servio.

A data de incio da concesso do benefcio ocorre com o efetivo recolhimento do

segurado priso.

Logo se o preso faceler enquanto estiver detido, e algum beneficirio estiver

recebendo o auxilio- recluso, o beneficio transforma-se em penso por morte.

A jurisprudncia caminha neste sentido, in verbis:

28

Previdencirio- Auxlio- Recluso. devido o auxlio-recluso aos dependentes do segurado que no tiver salrio- de- contribuio na data do recolhimento priso por estar desempregado, sendo irrelevante circunstncia anterior do ltimo salrio

percebido pelo segurado ultrapassar o teto previsto no art.116 do Decreto n.

3.048/99. Apelao e remessa oficial providas em parte. (TRF da 4 Reg.,AC. 2000.04.01.138670-8, Rel. Juiz Joo Surreaux Chagas, 6 T.,

DJU de 22/08/01).

PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA POR IDADE. ATIVIDADE

RURCOLA. INCIO DE PROVA MATERIAL. REEXAME DE MATRIA

FTICA. SMULA N. 07/STJ. CARNCIA. DESNECESSIDADE. RECURSO

NO CONHECIDO. 1. Com base no conjunto ftico-probatrio dos autos, o

acrdo recorrido reconheceu o tempo de servio exigido para a concesso do

benefcio de aposentadoria por invalidez em atividade laborativa rurcola, questo que no pode ser revista em sede de recurso especial por demandar reexame de

matria ftica. Incidncia da Smula n. 7 do STJ. 2. O trabalhador rural, na

condio de segurado especial, faz jus no s aposentadoria por invalidez, como

tambm a auxlio-doena, auxlio-recluso, penso e aposentadoria por idade,

isentas de carncia, no valor equivalente a um salrio-mnimo. 3. Recurso especial

no conhecido. (TRF da 4 Reg.,AC. 2000.04.01.138670-8, Rel. Juiz Joo Surreaux

Chagas, 6 T., DJU de 22/08/01).

Quando falamos em reabilitao profissional e do servio social, esse trabalho

institudo sob a denominao genrica de habilitao e reabilitao profissional, o Instituto

Nacional de Seguridade Social- INSS presta servio de assistncia educativa e de readaptao

profissional. Com isto, visa proporcionar aos beneficirios, incapacitados parcial ou

totalmente para o trabalho, em carter obrigatrio, independentemente de carncia, e s

pessoas portadoras de deficincia, os meios indicados para proporcionar o reingresso no

mercado de trabalho e no contexto em que vivem.

O tema Assistncia Social ser tratado com mais profundidade nos captulos dois e

trs que trataremos mais a frente, esse tema, hoje se encontra em grande discusso tanto nas

doutrinas como nos Tribunais, quais sejam STJ - Superior Tribunal de Justia e no STF

Supremo Tribunal Federal, a Assistncia Social, est garantida no artigo 203 da Constituio

Federativa do Brasil de 1988, em que, em seu texto enfatiza:

Art. 203. A assistncia social ser prestada a quem dela necessitar, independentemente de contribuio seguridade social, e tem por objetivos:

I - a proteo famlia, maternidade, infncia, adolescncia e velhice;

II - o amparo s crianas e adolescentes carentes;

III - a promoo da integrao ao mercado de trabalho;

IV - a habilitao e reabilitao das pessoas portadoras de deficincia e a promoo

de sua integrao vida comunitria;

V - a garantia de um salrio mnimo de benefcio mensal pessoa portadora de

deficincia e ao idoso que comprovem no possuir meios de prover prpria

29

manuteno ou de t-la provida por sua famlia, conforme dispuser a lei18.

So objetos da Assistncia Social; a proteo famlia, maternidade,

adolescncia e velhice; o amparo s crianas e adolescentes carentes; a promoo da

integrao ao mercado de trabalho; a habitao e a reabilitao das pessoas portadoras de

deficincia e a promoo de sua integrao vida comunitria; a garantia de um salrio

mnimo mensal pessoa portadora de deficincia e ao idoso que comprovem no possuir

meios de prover prpria manuteno ou t-la provida por sua famlia, conforme dispuser a

lei.

A Lei n 8.742, de 7-12-1993, denominada Lei Orgnica da Assistncia Social -

LOAS regulamentou o artigo 203 da Constituio Federal da Repblica de 1988, e definiu a

assistncia social como:

Art. 1 A Assistncia Social, direito do cidado e dever do Estado, Poltica de

Seguridade Social no contributiva, que prov os mnimos sociais, realizada atravs

de um conjunto integrado de aes de iniciativa pblica e da sociedade, para garantir

o atendimento s necessidades bsicas 19.

Prov os mnimos sociais, ou seja, deve garantir ao assistido o necessrio para a sua

existncia com dignidade.

A Lei Orgnica da Assistncia Social LOAS foi, regulamentada pelo Decreto

nmero 1.744, de 8-12-1995, revogado pelo Decreto nmero 6.214, de 26-9-2007.

O artigo 204 da Constituio Federal de 1988 estabelece que o financiamento da

Assistncia Social seja feito com recursos do oramento da seguridade social, previstos no

artigo 195 da mesma Constituio acima citada. Alm dos princpios regidos pela

Constituio Federativa do Brasil de 1988, esto previstos tambm os enfatizados no artigo 4

da Lei Orgnica da Assistncia Social LOAS.

Art. 4o Para os fins do reconhecimento do direito ao benefcio, considera-se:

I - idoso: aquele com idade de sessenta e cinco anos ou mais;

II - pessoa com deficincia: aquela cuja deficincia a incapacita para a vida

independente e para o trabalho;

III - incapacidade: fenmeno multidimensional que abrange limitao do

18 ANGHER, Anne Joyce (Org). Vade Mecum Acadmico de Direito, Constituio Federal- 1988. 6 ed., So

Paulo: Ed. Rideel, 2008, p. 83. 19 ANGHER, Anne Joyce (Org). Vade Mecum Acadmico de Direito, Lei 8.742/1993. 6 ed., So Paulo: Ed. Rideel, 2008, p 1.359.

30

desempenho de atividade e restrio da participao, com reduo efetiva e

acentuada da capacidade de incluso social, em correspondncia interao entre a

pessoa com deficincia e seu ambiente fsico e social;

IV - famlia incapaz de prover a manuteno da pessoa com deficincia ou do idoso:

aquela cuja renda mensal bruta familiar dividida pelo nmero de seus integrantes

seja inferior a um quarto do salrio mnimo;

V - famlia para clculo da renda per capita, conforme disposto no 1o do art. 20 da Lei

no 8.742, de 7 de dezembro de 1993: conjunto de pessoas que vivem sob o mesmo teto,

assim entendido, o requerente, o cnjuge, a companheira, o companheiro, o filho no

emancipado, de qualquer condio, menor de 21 anos ou invlido, os pais, e o irmo no

emancipado, de qualquer condio, menor de 21 anos ou invlido; e VI - renda mensal bruta familiar: a soma dos rendimentos brutos auferidos

mensalmente pelos membros da famlia composta por salrios, proventos, penses,

penses alimentcias, benefcios de previdncia pblica ou privada, comisses, pr-

labore, outros rendimentos do trabalho no assalariado, rendimentos do mercado

informal ou autnomo, rendimentos auferidos do patrimnio, Renda Mensal

Vitalcia e Benefcio de Prestao Continuada, ressalvado o disposto no pargrafo

nico do art. 19.

1o Para fins do disposto no inciso V, o enteado e o menor tutelado equiparam-se a

filho mediante comprovao de dependncia econmica e desde que no possuam

bens suficientes para o prprio sustento e educao. 2 Para fins de reconhecimento do direito ao Benefcio de Prestao Continuada s

crianas e adolescentes menores de dezesseis anos de idade, deve ser avaliada a

existncia da deficincia e o seu impacto na limitao do desempenho de atividade e

restrio da participao social, compatvel com a idade, sendo dispensvel proceder

avaliao da incapacidade para o trabalho.

3 Para fins do disposto no inciso V, o filho ou o irmo invlido do requerente que

no esteja em gozo de benefcio previdencirio ou do Benefcio de Prestao

Continuada, em razo de invalidez ou deficincia, deve passar por avaliao mdico

pericial para comprovao da invalidez.(Decreto nmero 6.214, de 26-9-2007.Art.

4)20.

Conforme o Estatuto do idoso, que entrou em vigor no dia primeiro de outubro de

2003:

Art. 10 2 O direito ao respeito consiste na inviolabilidade da integridade fsica,

psquica e moral abrangendo a preservao da imagem, da identidade, da autonomia,

de valores, ideias e crenas, dos espaos e dos objetivos pessoais21.

Vale ressaltar que Idoso uma pessoa considerada de terceira idade. Classificada

cronologicamente como idosos as pessoas com mais de 65 anos de idade. Os incisos I a V do

artigo 203 da Constituio Federativa do Brasil de 1988, asseguram assistncia social por

20

ANGHER, Anne Joyce (Org). Vade Mecum Acadmico de Direito, Lei 8.742/1993. 6 ed., So Paulo: Ed. Rideel, 2008, p 1.359. 21 Brasil, Ministrio da Sade. Estatuto do Idoso / Ministrio da Sade. 1. ed., 2. reimpresso. Braslia: Ministrio da Sade, 2003. Lei n. 10.741, de 1. de outubro de 2003. Disponvel em:

. Acessado em 23 de maro de 2011.

31

meio de benefcios e servios. J no inciso V do mesmo artigo e da mesma Constituio,

garante um salrio mnimo de beneficio mensal pessoa portadora de deficincia e ao idoso

que comprovem no possuir meios de prover prpria manuteno ou de t-la provida por

sua famlia, conforme dispuser a lei.

O termo Sade regido pelo artigo 196 da Constituio Federal de 1988 ora

vejamos:

A sade direito de todos e dever do estado, garantido mediante polticas sociais e

econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso

universal e igualitrio s aes e servios para a sua promoo, proteo e

recuperao22.

A sade direito de todos e dever do estado, independente da classe social, ademais,

logo temos a devida impresso de quando adentramos em hospital pblico ou particular, seja

ele, as pessoas so tratadas conforme seu padro de vida, e no pela necessidade que assola tal

paciente ou tal famlia, a desigualdade social, sentida at nos momentos de grande

necessidade.

Logo o Artigo 197 da Constituio Federal de 1988 estabelece que as aes e

servios de sade so de relevncia pblica, demonstrando que o Estado est comprometido

com a sade da populao, a proteo se d na forma de polticas publicas (CONSTITUIO

FEDERAL, 1988, art.197).

O artigo 198 da Constituio Federal de 1988 enfatiza que as aes e servios de

sade integram uma rede regionalizada e hierarquizada e constituem um sistema nico; O

Sistema nico de Sade- SUS, criado pela Lei n 8.080/90, financiado com recurso do

oramento da seguridade social, da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios.

A Lei n 8.080/90 dispe sobre as condies para a promoo, proteo e recuperao da

sade, a organizao e o funcionamento dos servios correspondentes e d outras

providncias.

A moradia, saneamento bsico, o meio ambiente, a renda, a educao, o transporte, o

lazer e o acesso aos bens e servios. A Lei n 8.080/90 repete princpios e garantias

constitucionais. Em seu artigo 7 determina obedincia ao disposto no artigo 198 da

Constituio Federal de 1988, e, em seus diversos incisos, ora vejamos:

22 ANGHER, Anne Joyce (Org). Vade Mecum Acadmico de Direito, Constituio Federal - 1998. 6 ed., So Paulo: Ed. Rideel, 2008, p 81.

32

Art. 7 As aes e servios pblicos de sade e os servios privados contratados ou

conveniados que integram o Sistema nico de Sade (SUS), so desenvolvidos de

acordo com as diretrizes previstas no art. 198 da Constituio Federal, obedecendo

ainda aos seguintes princpios:

I - universalidade de acesso aos servios de sade em todos os nveis de assistncia;

II - integralidade de assistncia, entendida como conjunto articulado e contnuo das

aes e servios preventivos e curativos, individuais e coletivos, exigidos para cada

caso em todos os nveis de complexidade do sistema;

III - preservao da autonomia das pessoas na defesa de sua integridade fsica e

moral;

IV - igualdade da assistncia sade, sem preconceitos ou privilgios de qualquer espcie;

V - direito informao, s pessoas assistidas, sobre sua sade;

VI - divulgao de informaes quanto ao potencial dos servios de sade e a sua

utilizao pelo usurio;

VII - utilizao da epidemiologia para o estabelecimento de prioridades, a alocao

de recursos e a orientao programtica;

VIII - participao da comunidade;

IX - descentralizao poltico-administrativa, com direo nica em cada esfera de

governo:

a) nfase na descentralizao dos servios para os municpios;

b) regionalizao e hierarquizao da rede de servios de sade; X - integrao em nvel executivo das aes de sade, meio ambiente e saneamento

bsico;

XI - conjugao dos recursos financeiros, tecnolgicos, materiais e humanos da

Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios na prestao de servios

de assistncia sade da populao;

XII - capacidade de resoluo dos servios em todos os nveis de assistncia; e

XIII - organizao dos servios pblicos de modo a evitar duplicidade de meios para

fins idnticos23.

So princpios e diretrizes que se aplicam no somente s instituies pblicas que

prestam servios de sade, mas tambm aos servios privados contratados ou conveniados

que integram o SUS. Existem participao de varias esferas que organizao de forma

regionalizada e hierarquizada em nveis de complexidade crescente, que so elas; Cabe ao

Ministrio da Sade, no plano federal, dirigir o SUS, (artigo 9, I, da Lei n 8.080/90). Nos

Estados e no Distrito Federal, a direo compete respectiva Secretaria de Sade ou rgo

equivalente (artigo 9 II, da Lei n 8.080/90). Nos Municpios, o SUS dirigido pela

Secretaria Municipal de Sade ou rgo equivalente (artigo 9 III, da Lei n 8.080/90).

Vale ressaltar que, a comunidade participa da gesto do SUS na forma da Lei n

8.142, de 28-12-1990, que criou duas instncias colegiadas em cada esfera de governo

Conferncia de Sade e o Conselho de Sade (artigo 1, I, II). A Conferncia de Sade tem a

representao de vrios segmentos sociais, e se rene a cada 04 (quatro) anos para avaliar a

situao de sade e propor diretrizes de polticas pblicas (artigo 1, 1). O Conselho de

23 ANGHER, Anne Joyce (Org). Vade Mecum Acadmico de Direito, Constituio Federal - 1998. 6 ed., So Paulo: Ed. Rideel, 2008, p 39.

33

Sade tem carter permanente e deliberativo. Trata-se de rgo colegiado composto por

representantes do governo, prestadores de servios, profissionais de sade e usurios, com

atuao voltada para a formulao de estratgias e para o controle de execuo da poltica de

sade na instncia correspondente.

1.1.3- Da Constituio Mexicana e de Weimar, passando a alar os Direitos Sociais

A fonte ideolgica da Constituio Poltica dos Estados Unidos Mexicanos, promulgada em 5 de fevereiro de 1917, foi a doutrina anarcosindicalista, que se

difundiu no ltimo quartel do sculo XIX em toda a Europa, mas principalmente na

Rssia, na Espanha e na Itlia. O pensamento de Mikhail Bakunin muito influenciou

Ricardo Flore Magn, lder do grupo Regeneracin, que reunia jovens intelectuais

contrrios a ditadura de Porfrio Diaz24.

mister enfatizar o inicio da constitucionalizao dos direitos sociais, dentre as quais

tm como precursoras as Constituies do Mxico de 1917 e a Alem de 1919 Constituio

de Weimar, passando a alar os direitos sociais em nvel constitucional25

.

O Estado da democracia social, cujas linhas-mestras j haviam sido traadas pela Constituio mexicana de 1917, adquiriu na Alemanha de 1919 uma estrutura mais

elaborada, que veio a ser retomada em vrios pases aps o trgico interregno nazi-

fascista e a 2 Guerra Mundial. A democracia social representou efetivamente, at o

final do sculo XX, a melhor defesa da dignidade humana, ao complementar os

direitos civis e polticos que o sistema comunista negava com os direitos econmicos e sociais, ignorados pelo liberal-capitalismo. De certa forma, os dois

grandes pactos internacionais de direitos humanos, votados pela Assemblia Geral

das Naes Unidas em 1966, foram o desfecho do processo de institucionalizao da

democracia social, iniciado por aquelas duas Constituies no incio do sculo26.

Da porque se tem entendido que a fase do Constitucionalismo Social tem seu incio

marcado pelas Constituies Mexicana e de Weimar. Nela percebe-se a grande influncia

religiosa na sociedade e no Estado.

Ademais, em meios a percalos da segunda guerra mundial, a seguridade social

passou a ser entendida como um conjunto de medidas que deveriam agregar no mnimo, os 24 COMPARATO, Fbio Konder. A Constituio Mexicana de 1917. Disponvel em: <

http://www.dhnet.org.br/educar/redeedh/anthist/mex1917.htm >. Acessado em 23 de fevereiro de 2011. 25 CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, Joo Batista, Manual de Direito Previdencirio, 7 ed. So

Paulo:LTr, 2006,p.43. 26PINHEIRO, Maria Cludia Buccgianeri. A Constituio de Weimar e os direitos fundamentais sociais.

Disponvel em: < http://jus.uol.com.br/revista/texto/9014/a-constituicao-de-weimar-e-os-direitos-fundamentais-sociais> . Acessado em 23 de fevereiro de 2011.

34

seguros sociais e a assistncia social, que deveriam ser organizadas e coordenadas

publicamente.

Destarte, a partir do fim da segunda guerra mundial, caminha-se para o estgio final

da evoluo, onde todos os cidados devero ser amparados em suas necessidades por

servios estatais.

No entender de Mauro Ribeiro Borges acerca do sistema de proteo social, que:

A proteo social deve se dar, no somente ao trabalhador, mas tambm de modo

universal a todo o cidado, independentemente de qualquer contribuio para o

sistema. Segundo essa corrente, a responsabilidade do Estado maior, como

oramento estatal financiando a proteo social dos cidados27.

Os direitos sociais, ao contrrio, tm por objeto no uma absteno, mas uma

atividade positiva do Estado, pois o direito educao, sade, ao trabalho, previdncia

social e outros do mesmo gnero s se realizam por meio de polticas pblicas, isto ,

programas de ao governamental.

Foi efetivamente no sculo XX que os direitos sociais passaram de meras aspiraes

e reivindicaes da classe trabalhadora e dos menos favorecidos para tornarem-se

verdadeiramente direitos subjetivos, palpveis e concretizveis, pois foi devido s

conseqncias da segunda grande guerra mundial que o bloco vencedor das potncias

democrticas liberais foram foradas a reformularem suas polticas sociais.

O Welfare State, ou estado do bem-estar social, que foi criado no sculo XX como a

resposta jurdica, a partir de uma deciso poltica, para os anseios surgidos ainda em meados

do sculo anterior, marcado pelo choque provocado pelo ideal socialista. Este surgiu nos

pases europeus devido expanso do capitalismo aps a Revoluo Industrial e o

Movimento de um Estado Nacional visando democracia. Segundo Snia Draibe, seu incio

efetivo d-se exatamente com a superao dos absolutismos e a emergncia das democracias

de massa 28.

Lamartino Frana referindo-se a criao do Welfare State, quando foi atribudo ao

Estado uma participao ativa e significativa nas aes voltadas para assistncia social, sade

e previdncia. Estavam assim lanados as bases para a segurana social, o que no Brasil se

27 BORGES, Mauro Ribeiro, apud CASTRO Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, Joo Batista, Manual de

Direito Previdencirio, 7 ed. So Paulo: LTr, 2006, p.45. 28 DRAIBE, Snia, apud, WIECZYNSKI, Marineide, Consideraes tericas sobre o surgimento do Welfare

State e suas implicaes nas polticas sociais: uma verso preliminar. Disponvel em: . Acessado em 30 de maio de 2011.

35

denominou Seguridade Social29

.

No entanto, observa-se que referida evoluo o reflexo de trs formas distintas de

soluo do problema: a da beneficncia entre as pessoas; a da assistncia pblica; e a da

previdncia social, que culminou no ideal de seguridade social, at o estgio em que se mostra

como um direito subjetivo, tutelado pelo Estado e pela sociedade aos seus membros30

.

Por fim, no h diferenas significativas acerca da evoluo do sistema de proteo

social no Brasil quando comparado com a que ocorreu no resto do mundo.

29 OLIVEIRA, Lamartino Frana de, Direito Previdencirio: Manuais para concurso e graduao, So

Paulo: Revista dos Tribunais, 2005, p. 22. 30 CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, Joo Batista, Manual de Direito Previdencirio, 7ed. So

Paulo:LTr, 2006, p.35.

36

CAPITULO II - DOS BENEFCIOS ASSISTENCIAIS

2.1 Consideraes Iniciais

Inicialmente, a idia da pesquisa centrada nos benefcios ou em particular no

beneficio assistencial ao Idoso, surgiu da vivencia forense na advocacia, na posio de

estagirio, atuando em lides previdencirias.

Aps ter sido descrito no capitulo anterior, a origem dos direitos sociais no mundo

bem como no Brasil, enfatizando em sntese toda evoluo histrica e legal, passar-se- agora

aos benefcios no contributivos previstos na Constituio da Republica Federativa do Brasil

de 1988 e na Lei Orgnica de Assistncia Social de 1993.

O beneficio assistencial, chamado pela Lei de benefcio de prestao continuada,

instrumento da Assistncia Social, insculpido expressamente em nossa Carta Magna em favor

dos necessitados.

O Benefcio Assistencial ao Idoso vem regido pela Lei n 8.742, de 7-12-1993,

denominada Lei Orgnica da Assistncia Social- LOAS; A LOAS foi regulamentado pelo

Decreto n 1.744, de 8-12-1995, revogado pelo Decreto n 6.214, de 26-09-2007, que exigem

o preenchimento dos seguintes requisitos:

Comprovao de deficincia ou idade mnima de 65 anos para o idoso no-deficiente;

Renda familiar mensal per capita inferior a do salrio mnimo;

No estar vinculado a nenhum regime de previdncia social;

No receber benefcio de espcie alguma.

Portanto, segundo a referida norma, considerado idoso, de acordo com o Estatuto

do Idoso, o indivduo, independentemente de sexo, que alcance 65 anos de idade, para o fim

da concesso do benefcio assistencial.

Quanto deficincia fsica, o artigo 20, 2, da LOAS condiciona a aferio de tal

condio a exame pericial a ser realizado por mdico do Instituto Nacional de Seguro Social.

Enfatiza ainda que pessoa portadora de deficincia: aquela incapacitada para a vida

independente e para o trabalho.

O segundo requisito faz referncia quanto comprovao da carncia por parte do

idoso ou deficiente, que se fadar a partir da avaliao da renda familiar. Igualmente no pode

37

estar vinculado a nenhum regime de previdncia social, nem receber benefcio de espcie

alguma.

No entanto, os pontos polmicos como o limite da renda per capita, a concesso de

dois benefcios assistncias a pessoas do mesmo grupo familiar, seja ao idoso seja a pessoa

portadora de deficincia, e outros que h muitos foram estabelecidos, sero expostos e

pormenorizados em seus vrios pontos, inclusive trazendo relevantes decises baseadas em

um dos mais importantes princpios Constitucionais, o da dignidade da pessoa humana,

visando incluir no seio de uma sociedade individualista os desamparados, os excludos.

2.2 Origem e Evoluo do Benefcio Assistencial

Com a edio da Lei n 6.179 - de 11-12- 1974, foi instituda a criao do benefcio

pago pela Previdncia Social, chamado de renda mensal vitalcia, hoje j extinto. Abrangia os

idosos maiores de 70 anos ou os invlidos que exercessem atividade remunerada, no

auferissem qualquer rendimento superior ao valor da renda mensal, no fossem mantido por

pessoa de quem dependessem obrigatoriamente e no tivessem outro meio de prover o prprio

sustento31.

Ademais, a renda mensal vitalcia integrou o rol dos benefcios da Previdncia

Social at a regulamentao do inciso V do artigo 203 da Constituio Federal de

1988 quando foi substitudo e extinto pelo benefcio assistencial, que se deu pela Lei

n 8.742/93. LOAS foi regulamentado pelo Decreto n 1.744, de 8-12-1995,

revogado pelo Decreto n 6.214, de 26-09-2007.32

Ao ser observado o artigo 1 da lei n 6.179/74 in verbis:

Art. 1 Os maiores de 70 (setenta) anos de idade e os invlidos, definitivamente incapacitados para o trabalho, que, num ou noutro caso, no exeram atividade

remunerada, no aufiram rendimento, sob qualquer forma, superior ao valor da

renda mensal fixada no artigo 2, no sejam mantidos por pessoa de quem dependam

obrigatoriamente e no tenham outro meio de prover ao prprio sustento, passam a

ser amparados pela Previdncia Social, urbana ou rural, conforme o caso, desde que:

I - tenham sido filiados ao regime do INPS, em qualquer poca, no mnimo por

12(doze) meses, consecutivos ou no, vindo a perder a qualidade de segurado; ou

31

CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, Joo Batista, Manual de Direito Previdencirio, 7 Ed. So Paulo: LTr, 2006, p.634. 32

CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, Joo Batista, Manual de Direito Previdencirio, 7 Ed. So Paulo: LTr, 2006, p.635.

38

II - tenham exercido atividade remunerada atualmente Includa no regime do INPS

ou do FUNRURAL, mesmo sem filiao Previdncia Social, no o mnimo por 5

(cinco) anos, consecutivos ou no, ou ainda:

III - tenham ingressado no regime do INPS, aps complementar 60 (sessenta) anos

de idade sem direito aos benefcios regulamentares.33

Quanto idade dos beneficirios, s alcanava o beneficio os idosos maiores de 70

anos. No entanto com a LOAS o amparo aos idosos reduziu a idade para 67 anos a partir de

1 de janeiro de 1998. Contudo, com o advento do Estatuto do Idoso, instituto pela Lei n

10.741, de 1 de outubro de 2003, foi reduzido para 65 anos conforme descreve o artigo 34,

caput, in verbis:

Art. 34. Aos idosos, a partir de 65 (sessenta e cinco) anos, que no possuam meios

para prover sua subsistncia, nem de t-la provida por sua famlia, assegurado o

benefcio mensal de 1 (um) salrio-mnimo, nos termos da Lei Orgnica da

Assistncia Social Loas 34.

Ento desde a publicao da referida Lei que regulamentou o Texto Constitucional,

vrias mudanas ocorreram em suas existncias que se d h pouco mais de uma dcada,

comeando com o Decreto n 1.744/95 logo em seguida com a Lei n 9.720/98, nova redao

da a dispositivos da Lei 8. 742/93, bem como o Estatuto do Idoso. Vele ressaltar, que boa

parte dos dispositivos foram revogado pelo Decreto n 6.214, de 26-09-2007.

Como j salientado, o benefcio assistencial devido pessoa portadora de

deficincia, que consoante a dico do artigo 20, 2, da Lei n 8.742/93, aquela

incapacitada para a vida independentemente para o trabalho. Desta forma, no basta

simples alegao de que o indivduo no pode exercer atividade labor ativa. Tal situao

pode, quando muito, gerar direito ao benefcio previdencirio de auxlio-doena ou

aposentadoria por invalidez, que exigem contribuio.

2.3 Impactos Dos Benefcios Assistenciais Como Fomentadores da Incluso Social

Primeiramente, antes de se abordar a fomentao da incluso social no Brasil, que

33 GEISEL, Ernesto. Braslia, 11 de Dezembro de 1974, Lei n 6.179/74. Disponvel em:

. Acessado em 06 de junho de 2011. 34

ANGHER, Anne Joyce (Org). Vade Mecum Acadmico de Direito, Lei 10.741/ 2003 Art. 34. 6 ed., So Paulo: Ed. Rideel, 2008, p. 1.233.

39

ocorre atravs da efetiva concesso dos benefcios assistenciais aos hipossuficientes, aos

excludos, que sobrevivem abaixo da linha de pobreza, ser abordada a dignidade da pessoa

humana a partir da Carta Magna de 1988.

Os direitos sociais foram reconhecidos desde o elenco dos direitos humanos

promulgados pela ONU em 1948, os quais dizem respeito a quatro liberdades fundamentais:

de opinio, de crena, de no submisso ao medo e misria. No entanto, a lei e as

desigualdades existentes na realidade demonstraram um enorme contraste. nesse contexto

que se fala no campo social e nas polticas sociais como estratgia de despolitizao das

desigualdades.

Nesse diapaso a Constituio descreveu o Principio da dignidade da pessoa humana

como um dos mais importantes, elevando-o como principio fundante da ordem jurdica e a

finalidade principal do Estado, pois nenhum principio mais valioso para compendiar a

unidade material da Constituio.35

Seguindo o entendimento de Rodrigo Pires da Cunha a noo de dignidade da pessoa

humana foi uma criao intelectual que surgiu a partir do plano filosfico como reflexo, logo

se consagrando como valor moral, e finalmente, adquirindo um valor jurdico. Assim as

idias como proposies surgem na filosofia, consagram-se na moral e se fortalecem com o

Direito 36.

possvel afirmar que o contedo jurdico da dignidade se relaciona com os

chamados direitos fundamentais ou humanos. Isto , ter respeitada sua dignidade o indivduo

cujos direitos fundamentais forem observados e realizados, ainda que a dignidade no se

esgote neles.

Percebe-se que ao Estado imposto alm do dever de respeito e proteo s pessoas,

a obrigao de promover as condies que viabilizem e removam todos os obstculos que

estejam a impedir s pessoas de viverem com dignidade.37

Dignidade da pessoa humana e cidadania no so apenas o que a lei e a doutrina

pregam, muito alm, o pai de famlia poder escrever o seu nome, ler em um cartaz o que

est escrito, saber seus direitos e deveres para assim poder cobrar de seus governantes, sair

do anonimato e chegar concretizao de um sonho, concluir um curso superior, a criana

35 SARLET, Ingo Wolfgang.