A eficcia do uso dos EPI's e a neutralizao do risco em ambientes
insalubres/perigosos e a anlise do tema pelo STF em sede de recurso
extrardinrioSalvar2 comentriosImprimirReportarPublicado porFernanda
Carvalho-1 ano atrs4IntroduoDesde 2003, a jurisprudncia pacificou o
tema sobre a no descaracterizao do tempo de servio especial pelo
uso de Equipamento de Proteo Individual (EPI), tendo sido tal
pacificao consolidada pela Smula n 9 da TNU:O uso de Equipamento de
Proteo Individual (EPI),ainda que elimine a insalubridade, no caso
de exposio a rudo,no descaracteriza o tempo de servio especial
prestado.(grifamos)Com o tempo, diversos juzes, ressalvadas as
excees, comearam a aplicar a outros casos o entendimento
consolidado pela TNU, ou seja, no apenas em caso de rudo, mas em
todos os demais casos de exposio aos diversos agentes insalubres e
perigosos no se entendia a descaraterizao do servio especial apenas
pelo uso ou disponibilizao dos EPIs.A maior motivao das decises era
o fato de que o fornecimento do EPI era uma obrigao da empresa com
o fito de reduzir os fatores de risco, mas tal reduo no
justificaria a descaracterizao do servio especial.A eficcia do uso
de um EPI sempre foi considerada limitada, pois no dependia apenas
do uso, mas da qualidade do equipamento, do gerenciamento e
acompanhamento do sistema de proteo e, principalmente, a correta
utilizao daqueles.Embora a elaborao de um sistema de gesto de EPI
possa parecer simples, o projeto e a documentao deste sistema so to
importantes quanto sua implementao para que se alcance o verdadeiro
objetivo que a preveno de acidentes e doenas do trabalho.Como se
sabe, no Brasil, as empresas ainda no esto preparadas para
implantao de um sistema eficaz de proteo e, por isso, a
jurisprudncia sempre entendeu que a simples disponibilizao do
equipamento, sem a verificao do uso, da sua qualidade e da
comprovao de sua eficcia na reduo ou eliminao do risco, por si s,
no seria capaz de descaracterizar o servio especial.Outro ponto
relevante o fato da legislao, durante toda sua evoluo no tempo,
exigir, no mximo, que o segurado comprovasse a exposio aos agentes
nocivos sade ou at mesmo o simples exerccio da atividade
insalubre/perigosa, no fazendo meno questo da eliminao do
risco.Assim, bastava que o segurado comprovasse que esteve exposto
(mesmo que protegido) aos agentes insalutferos/perigosos ou que
exerceu profisso elencada nos Decretos regulamentares que estaria
atendido o requisito legal para reconhecimento do tempo
especial.Por isso, muitos juzes manifestaram-se no sentido de que a
questo de cunho infraconstitucional, no sendo matria a ser
analisada pelo Supremo Tribunal Federal.Noutra toada, alguns
argumentam que a reduo/eliminao do risco pelo uso dos EPIs seria
matria, eminentemente, ftico-probatria, no sendo o caso, portanto,
de anlise em sede de Recurso Extraordinrio.De outro lado, o INSS,
recentemente, encontrou argumento hbil a recepo de sua tese pela
Corte Suprema, defendendo tema de incidncia obliqua (fonte de
custeio), fazendo com que, de forma indireta, a matria, a priori,
ftica, pudesse ser tambm ser analisada em sede de RE.Ser esta a
nossa discusso no presente trabalho. A verificao da eficcia da
neutralizao do risco com o uso dos EPIS em ambientes
insalubres/perigosos e o julgamento de tal matria em sede de
Recurso extraordinrio.1. Equipamentos de Proteo Coletiva (EPC)
eindividual (EPI)1.1.ConceitosEquipamentos de Proteo Coletiva, ou
EPC, so equipamentos utilizados para proteo de segurana enquanto um
grupo de pessoas realiza determinada tarefa ou atividade.Esses
equipamentos no so necessariamente de proteo de um coletivo. Como
exemplos de EPC podem ser citados: Redes de Proteo (nylon);
Sinalizadores de segurana (como placas e cartazes de advertncia, ou
fitas zebradas); Extintores de incndio; Lava-olhos; Chuveiros de
segurana; Exaustores; Kit de primeiros socorros;Como o prprio nome
sugere, os equipamentos de proteo coletiva (EPC) dizem respeito ao
coletivo, devendo proteger todos os trabalhadores expostos a
determinado risco.Como exemplo, podemos citar o enclausuramento
acstico de fontes de rudo, a ventilao dos locais de trabalho, a
proteo de partes mveis de mquinas e equipamentos, a sinalizao de
segurana, a cabine de segurana biolgica, capelas qumicas, cabine
para manipulao de radioistopos, extintores de incndio, dentre
outros.Equipamentos de Proteo Individualou EPIs so quaisquer meios
ou dispositivos destinados a ser utilizados por uma pessoa contra
possveis riscos ameaadores da sua sade ou segurana durante o
exerccio de uma determinada atividade.Um equipamento de proteo
individual pode ser constitudo por vrios meios ou dispositivos
associados de forma a proteger o seu utilizador contra um ou vrios
riscos simultneos.O uso deste tipo de equipamentos s dever ser
contemplado quando no for possvel tomar medidas que permitam
eliminar os riscos do ambiente em que se desenvolve a atividade
(atravs de equipamentos de proteo coletiva).Os EPIs podem
dividir-se em termos da zona corporal a proteger: Proteo da cabea
(capacete); Proteo auditiva (protetores auriculares) e tampes;
Proteo respiratria (mscaras; aparelhos filtrantes prprios etc);
Proteo ocular e facial (culos, viseiras e mscaras); Proteo de mos e
braos (luvas, protetores para os braos), etc.2. Legislao sobre EPC
e EPI2.1. LegislaoA legislao que trata de EPI no mbito da segurana
e sade do trabalhador estabelecida, essencialmente, pelaConsolidao
das Leis do Trabalho(CLT).A Lei6514de dezembro de 1977, que altera
dispositivos originais daCLT, estabelece a regulamentao de segurana
e medicina no trabalho.Os artigos 166 e 167 estabelecem a
obrigatoriedade da empresa em fornecer o EPI gratuitamente ao
trabalhador, e a obrigatoriedade do EPI ser utilizado apenas com o
Certificado de Aprovao (CA) emitido pelo Ministrio do Trabalho e
Emprego (MTE), seno veja-se:Artigo 166 - A empresa obrigada a
fornecer aos empregados, gratuitamente,equipamentos de proteo
individualadequado ao risco e em perfeito estado de conservao e
funcionamento,sempre que as medidas de ordem geral no ofeream
completa proteo contra os riscos de acidentes e danos sade dos
empregados. (Verifica-se, aqui, a preferncia do legislador pelos
EPCs).Artigo 167 - O equipamento de proteo s poder ser posto venda
ou utilizado com a indicao do Certificado de Aprovao do Ministrio
do Trabalho.2.2. Regulamentao quanto ao uso do EPC e EPIA
regulamentao sobre o uso do EPI estabelecida pelas Normas
Regulamentadoras 6 e 9, do MTE, com suas respectivas atualizaes.A
NR 9 -Programa de Preveno de Riscos Ambientais- no item relativo s
medidas de controle, prev a utilizao do EPI como uma dessas
medidas.Deve-se lembrar, porm, que o EPI s deve ser utilizado aps a
comprovao da impossibilidade de adoo de medidas de proteo coletiva,
conforme apresentado a seguir:9.3.5.4 - Medidas de controleQuando
comprovadopelo empregador ou instituio a inviabilidade tcnica da
adoo de medidas de proteo coletiva, ou quando estas no forem
suficientes ou encontrarem-se em fase de estudo, planejamento ou
implantao, ou ainda em carter complementar ou emergencial, devero
ser adotadas outras medidas, obedecendo-se seguinte hierarquia:1.
Medidas de carter administrativo ou de organizao do trabalho;2.
Utilizao de Equipamento de Proteo Individual - EPI.No item relativo
utilizao de EPI a NR 9 estabelece o seguinte:9.3.5.5 - Utilizao de
EPIA utilizao de EPI no mbito do programa dever considerar as
Normas Legais e Administrativas em vigor e envolver, no
mnimo:1.seleo do EPI adequado tecnicamente ao risco que o
trabalhador est exposto e atividade exercida, considerando-se a
eficincia necessria para o controle da exposio ao risco e o
conforto oferecido segundo avaliao do trabalhador usurio;2.programa
de treinamento dos trabalhadores quanto a sua correta utilizao e
orientao sobre as limitaes de proteo que o EPI
oferece;3.estabelecimento de normas ou procedimentos para promover
o fornecimento, o uso, a guarda, a higienizao, a conservao, a
manuteno e a reposio do EPI, visando garantir as condies de proteo
originalmente estabelecidas;4.caracterizao das funes ou atividades
dos trabalhadores, com a respectiva identificao dos EPIs utilizados
para os riscos ambientais.A NR9 regulamenta os seguintes
itens:Definio; Certificado de Aprovao obrigatoriedade; Situaes
passveis de uso do EPI; Lista de EPIs; Competncia para a recomendao
de uso de EPI; Obrigaes do empregador; Obrigaes do empregado;
Obrigaes do fabricante e do importador de EPI; Certificado de
Aprovao validade; Restaurao, lavagem e higienizao de EPI; Obrigaes
do TEM; e Fiscalizao.O processo de certificao de EPIs est
estabelecido nos itens 6.2, 6.9, 6.11 e 6.12 da NR 6 (alterada pela
Portaria25/2011 TEM) no Anexo II daquela norma.Temos que esse no o
processo ideal, pois o que se avalia apenas a conformidade das
amostras de EPI apresentadas pelo fabricante/importador com os
requisitos estabelecidos nas normas de ensaios.Nesse processo no se
verifica a capacidade do fabricante/importador em manter a mesma
qualidade do EPI aps a obteno doCA(certificado de aprovao). O
sistema de produo da empresa no avaliado.Em funo disso, a prpria NR
6 prev a adoo da certificao de EPIs segundo os procedimentos
estabelecidos no mbito do Sistema Nacional de Metrologia
(SINMETRO), que coordenado pelo Instituto Nacional de Metrologia e
Qualidade Industrial (INMETRO).Segundo esses procedimentos os EPIs
sero certificados a partir da realizao de ensaios em amostras
coletadas por Organismos de Certificao de Produtos (OCP) e da
avaliao contnua dos sistemas de controle da produo desses
equipamentos.A adoo desse modelo de certificao visa a aumentar a
garantia da qualidade dos EPIs disponibilizados no mercado e a
melhoria das formas de controle do uso desses equipamentos.2.2.1.
Questes normativas previstas na NR6 quanto fiscalizao do uso e
qualidade do EPI:6.11.2. Cabe ao rgo regional do MTE: a) fiscalizar
e orientar quanto ao uso adequado e a qualidade do EPI; b) recolher
amostras de EPI; e, c) aplicar, na sua esfera de competncia, as
penalidades cabveis pelo descumprimento desta NR.6.12. Fiscalizao
para verificao do cumprimento das exigncias legais relativas ao
EPI.6.12.1. Por ocasio da fiscalizao podero ser recolhidas amostras
de EPI, no fabricante ou importador e seus distribuidores ou
revendedores, ou ainda, junto empresa utilizadora, em nmero mnimo a
ser estabelecido nas normas tcnicas de ensaio, as quais sero
encaminhadas, mediante ofcio da autoridade regional competente em
matria de segurana e sade no trabalho, a um laboratrio credenciado
junto ao MTE ou ao SINMETRO, capaz de realizar os respectivos
laudos de ensaios, ensejando comunicao posterior ao rgo nacional
competente.6.12.2.O laboratrio credenciado junto ao MTE ou ao
SINMETRO, dever elaborar laudo tcnico, no prazo de 30 (trinta) dias
a contar do recebimento das amostras, ressalvado os casos em que o
laboratrio justificar a necessidade de dilatao deste prazo, e
encaminh-lo ao rgo nacional competente em matria de segurana e sade
no trabalho, ficando reservado a parte interessada acompanhar a
realizao dos ensaios.6.12.2.1.Se o laudo de ensaio concluir que o
EPI analisado no atende aos requisitos mnimos especificados em
normas tcnicas, o rgo nacional competente em matria de segurana e
sade no trabalho, expedir ato suspendendo a comercializao e a
utilizao do lote do equipamento referenciado, publicando a deciso
no Dirio Oficial da Unio - DOU. 6.12.2.2 - A Secretaria de Inspeo
do Trabalho - SIT, quando julgar necessrio, poder requisitar para
analisar, outros lotes do EPI, antes de proferir a deciso
final.6.12.2.3.Aps a suspenso de que trata o subitem 6.12.2.1, a
empresa ter o prazo de 10 (dez) dias para apresentar defesa
escritaao rgo nacional competente em matria de segurana e sade no
trabalho. 6.12.2.4 - Esgotado o prazo de apresentao de defesa
escrita, a autoridade competente do Departamento de Segurana e Sade
no Trabalho - DSST, analisar o processo e proferir sua deciso,
publicando-a no DOU.6.12.2.5.Da deciso da autoridade responsvel
pelo DSST, caber recurso, em ltima instncia, ao Secretrio de Inspeo
do Trabalho, no prazo de 10 (dez) diasa contar da data da publicao
da deciso recorrida.6.12.2.6. Mantida a deciso recorrida,o
Secretrio de Inspeo do Trabalho poder determinar o recolhimento do
(s) lote (s), com a consequente proibio de sua comercializao ou
ainda o cancelamento doCA.6.12.3. Nos casos de reincidncia de
cancelamento doCA, ficar a critrio da autoridade competente em
matria de segurana e sade no trabalho a deciso pela concesso, ou
no, de um novoCA6.12.4 - As demais situaes em queocorra suspeio de
irregularidade, ensejaro comunicao imediata s empresas fabricantes
ou importadoras, podendo a autoridade competente em matria de
segurana e sade no trabalho suspender a validade dos Certificados
de Aprovao de EPI emitidos em favor das mesmas, adotando as
providncias cabveis.Verifica-se que, conforme as normas
supramencionadas h amplo envolvimento ftico-probatrio em relao a
eficcia da neutralizao do fator de risco pelo uso de EPCs e EPIs.No
se sabe se a fiscalizao feita corretamente, se a qualidade dos
equipamentos realmente boa e se o uso, em si, produz neutralizao do
fator de risco.A nosso ver, baseado, inclusive, na legislao
trabalhista, nus do empregador provar a qualidade, os sistemas de
fiscalizao do uso, a eficcia do uso dos EPCs e EPIs para que, s
assim, possa se isentar do recolhimento da contribuio.Vejamos o que
diz aCLTem alguns pontos especficos sobre a segurana do trabalho, o
uso de equipamentos de proteo e a sua fiscalizao:Art. 168 -Ser
obrigatrio exame mdico, por conta do empregador, nas condies
estabelecidas neste artigo e nas instrues complementares a serem
expedidas pelo Ministrio do Trabalho:I - a admisso;II - na
demisso;III periodicamente;(...) 3 - O Ministrio do Trabalho
estabelecer, de acordo com o risco da atividade e o tempo de
exposio, a periodicidade dos exames mdicos.(...) 5 -O resultado dos
exames mdicos, inclusive o exame complementar,ser comunicado ao
trabalhador, observados os preceitos da tica mdica. Art. 169 - Ser
obrigatria anotificao das doenas profissionais e das produzidas em
virtude de condies especiais de trabalho, comprovadas ou objeto de
suspeita, de conformidade com as instrues expedidas pelo Ministrio
do Trabalho.Art. 176 - Os locais de trabalho devero ter ventilao
natural, compatvel com o servio realizado.Pargrafo nico -A ventilao
artificial ser obrigatria sempre que a natural no preencha as
condies de conforto trmico.Art. 177 - Se as condies deambiente se
tornarem desconfortveis, em virtude de instalaes geradoras de frio
ou de calor,ser obrigatrio o uso de vestimenta adequada para o
trabalho em tais condies ou de capelas, anteparos, paredes duplas,
isolamento trmico e recursos similares, de forma que os empregados
fiquem protegidos contra as radiaes trmicas.Das atividades
insalubres ou perigosasArt. 189 - Sero consideradas atividades ou
operaes insalubres aquelas que,por sua natureza, condies ou mtodos
de trabalho, exponham os empregados a agentes nocivos sade, acima
dos limites de tolerncia fixados em razo da natureza e da
intensidade do agente e do tempo de exposio aos seus efeitos.Art.
190 - O Ministrio do Trabalho aprovar o quadro das atividades e
operaes insalubres eadotar normas sobre os critrios de caracterizao
da insalubridade, os limites de tolerncia aos agentes agressivos,
meios de proteo e o tempo mximo de exposio do empregado a esses
agentes.Pargrafo nico - As normas referidas neste artigoincluiro
medidas de proteo do organismo do trabalhador nas operaes que
produzem aerodispersides txicos, irritantes, alrgicos ou
incmodos.Eliminao ou neutralizao da insalubridadeArt. 191 -A
eliminao ou a neutralizao da insalubridade ocorrer:I - com a adoo
de medidas que conservem o ambiente de trabalho dentro dos limites
de tolerncia;II - com a utilizao de equipamentos de proteo
individual ao trabalhador, que diminuam a intensidade do agente
agressivo a limites de tolerncia.Pargrafo nico - Caber s Delegacias
Regionais do Trabalho, comprovada a insalubridade, notificar as
empresas, estipulando prazos para sua eliminao ou neutralizao, na
forma deste artigo.A pergunta : o Ministrio do Trabalho e Emprego
tem realmente fiscalizado de forma ampla este tipo de ordenamento
legal? Como confiar plenamente em um LTCAT? Em alguns casos
essencial que se faa uma percia judicial para fiscalizao das
condies de trabalho?Veja-se o que diz o artigo195, 2daCLT:Art. 195
-A caracterizao e a classificao da insalubridadee da
periculosidade, segundo as normas do Ministrio do Trabalho,
far-se-o atravs de percia a cargo de Mdico do Trabalho ou
Engenheiro do Trabalho, registrados no Ministrio do Trabalho. 1 -
facultado s empresas e aos sindicatos das categorias profissionais
interessadas requererem ao Ministrio do Trabalho a realizao de
percia em estabelecimento ou setor deste, com o objetivo de
caracterizar e classificar ou delimitar as atividades insalubres ou
perigosas. 2 - Argida em juzo insalubridade ou periculosidade, seja
por empregado, seja por Sindicato em favor de grupo de associado, o
juiz designar perito habilitado na forma deste artigo, e, onde no
houver, requisitar percia ao rgo competente do Ministrio do
Trabalho. 3 - O disposto nos pargrafos anterioresno prejudica a ao
fiscalizadora do Ministrio do Trabalho, nem a realizao ex officio
da percia.Do adicional de insalubridadeArt. 193. So consideradas
atividades ou operaes perigosas, na forma da regulamentao aprovada
pelo Ministrio do Trabalho e Emprego, aquelas que, por sua natureza
ou mtodos de trabalho, impliquem risco acentuado em virtude de
exposio permanente do trabalhador a:I - inflamveis, explosivos ou
energia eltrica;II - roubos ou outras espcies de violncia fsica nas
atividades profissionais de segurana pessoal ou patrimonial. 1 - O
trabalho em condies de periculosidadeassegura ao empregado um
adicional de 30% (trinta por cento) sobre o salrio sem os acrscimos
resultantes de gratificaes, prmios ou participaes nos lucros da
empresa. 2 - O empregado poder optar pelo adicional de
insalubridade que porventura lhe seja devido. 3 Sero descontados ou
compensados do adicional outros da mesma natureza eventualmente j
concedidos ao vigilante por meio de acordo coletivo.Art. 194 - O
direito do empregado ao adicional de insalubridade ou de
periculosidadecessar com a eliminao do risco sua sade ou
integridade fsica, nos termos desta Seo e das normas expedidas pelo
Ministrio do Trabalho.A pergunta : h previso naCLTpara a cessao do
adicional de insalubridade (verba de carter indenizatrio). E a
contribuio do empregador para o INSS, deve cessar automaticamente
nesses casos? Teremos melhores concluses no captulo sobre a fonte
de custeio da aposentadoria especial.3. A eficcia dos EPI e EPC na
neutralizao dos agentes agressores - matria ftico probatria? sabido
que, como o EPC no depende da vontade do trabalhador para atender
suas finalidades, este tem maior preferncia pela utilizao do EPI, j
que colabora no processo minimizando os efeitos negativos de um
ambiente de trabalho que apresenta diversos riscos ao
trabalhador.Portanto, o EPI ser obrigatrio somente se o EPC no
atenuar os riscos completamente ou se oferecer proteo
parcialmente.Conforme dispe aNorma Regulamentadora 6, a empresa
obrigada a fornecer aos empregados, gratuitamente, EPI adequado ao
risco, em perfeito estado de conservao e funcionamento, nas
seguintes circunstncias: sempre que as medidas de ordem geral no
ofeream completa proteo contra os riscos de acidentes do trabalho
ou de doenas profissionais e do trabalho; enquanto as medidas de
proteo coletiva estiverem sendo implantadas; para atender a situaes
de emergncia.Compete ao Servio Especializado em Engenharia de
Segurana e em Medicina do Trabalho - SESMT, ou a Comisso Interna de
Preveno de Acidentes -CIPAnas empresas desobrigadas de manter o
SESMT, recomendar ao empregador o EPI adequado ao risco existente
em determinada atividade.Os tipos de EPIs utilizados podem variar
dependendo do tipo de atividade ou de riscos que podero ameaar
asegurana e a sade do trabalhadore da parte do corpo que se
pretende proteger, tais como: Proteo auditiva: abafadores de rudos
ou protetores auriculares; Proteo respiratria: mscaras e filtro;
Proteo visual e facial: culos e viseiras; Proteo da cabea:
capacetes; Proteo de mos e braos: luvas e mangotes; Proteo de
pernas e ps: sapatos, botas e botinas; Proteo contra quedas: cintos
de segurana e cintures.O equipamento de proteo individual, de
fabricao nacional ou importado s poder ser posto venda ou utilizado
com a indicao doCertificado de Aprovao -CA, expedido pelo rgo
nacional competente em matria de segurana e sade no trabalho do
Ministrio do Trabalho e Emprego.Dentre as atribuies exigidas pela
NR-6, cabe ao empregador as seguintes obrigaes: adquirir o EPI
adequado ao risco de cada atividade; exigir seu uso; fornecer ao
trabalhador somente o equipamento aprovado pelo rgo, nacional
competente em matria de segurana e sade no trabalho; orientar e
treinar o trabalhador sobre o uso adequado, guarda e conservao;
substituir imediatamente o EPI, quando danificado ou extraviado;
responsabilizar-se pela higienizao e manuteno peridica; e comunicar
o MTE qualquer irregularidade observada;O empregado tambm ter que
observar as seguintes obrigaes: utilizar o EPI apenas para a
finalidade a que se destina; responsabilizar-se pela guarda e
conservao; comunicar ao empregador qualquer alterao que o torne
imprprio ao uso; cumprir as determinaes do empregador sob o uso
pessoal;Os Equipamentos de Proteo Individual alm de essenciais
proteo do trabalhador, visando a manuteno de sua sade fsica e
proteo contra os riscos de acidentes do trabalho e/ou de doenas
profissionais e do trabalho,podem tambm proporcionar a reduo de
custos ao empregador. o caso de empresas que desenvolvem atividades
insalubres e que o nvel de rudo, por exemplo, est acima dos limites
de tolerncia previstos naNR-15.Neste caso, como visto no captulo
acima, a empresa deveria pagar o adicional de insalubridade de
acordo com o grau de enquadramento, podendo ser de 10%, 20% ou
40%.Com a utilizao do EPI, de acordo com a legislao trabalhista, a
empresa poder eliminar ou neutralizar o nvel do rudo j que, com a
utilizao adequada do equipamento, o dano que o rudo poderia causar
audio do empregado ser eliminado.A eliminao do rudo ou a
neutralizao em nvel abaixo do limite de tolerncia isentaria, por
conseguinte, a empresa do pagamento do adicional, alm de evitar
possibilidades futuras de pagamento de indenizao dedanos moraisou
materiais em funo da falta de utilizao do EPI.A jurisprudncia
diverge nesse sentido. Alguns acham que a diminuio do risco no
isenta totalmente.A nosso ver, no basta o fornecimento do EPI ao
empregado por parte do empregador, pois obrigao deste fiscalizar o
empregado de modo a garantir que o equipamento esteja sendo
utilizado.So muitos os casos de empregados que, com desculpas de
que no se acostumam ou que o EPI o incomoda no exerccio da funo,
deixam de utiliz-lo e consequentemente, passam a sofrer as
consequncias de um ambiente de trabalho insalubre.Nestes casos o
empregador deve utilizar-se de seu poder diretivo e obrigar o
empregado a utilizar o equipamento, sob pena de advertncia e
suspenso num primeiro momento e, havendo reincidncias, sofrer
punies mais severas como ademisso por justa causa.Para a Justia do
Trabalho o fato de comprovar que o empregado recebeu o equipamento
(por meio de ficha de entrega de EPI), por exemplo, no exime o
empregador do pagamento de uma eventual indenizao, pois a norma
estabelece que o empregador deva garantir o seu uso, o que se faz
atravs de fiscalizao e de medidas coercitivas, se for o caso.As
empresas parecem estar despertando para a realidade de que a
qualidade uma exigncia da qual no podem fugir. Pecam, contudo,
quando no fazem uma interao entre estes objetivos e um eficiente
programa de segurana.As pessoas so os agentes dinamizadores da
organizao e utpico pensar que possam desempenhar, de modo
eficiente, suas atribuies se o prprio ambiente de trabalho no lhes
proporciona segurana.No pode existir qualidade onde h insegurana. A
qualidade de uma empresa depende, primordialmente, dos seus
recursos humanos e, levando-se em conta que o medo uma das mais
fortes emoes, inconcebvel pensar que um operrio possa desempenhar
de maneira satisfatria, suas funes, em um ambiente que no inspira
segurana.A partir de dados elaborados pela UNESCO, atravs da anlise
de 13.000 profisses registradas em diversos pases, constatou-se que
os operrios da construo civil esto entre as doze classes mais
sujeitas aos riscos de atividades perigosas e insalubres.A segurana
no trabalho uma funo empresarial que, cada vez mais, torna-se uma
exigncia conjuntural. As empresas devem procurar minimizar os
riscos a que esto expostos seus funcionrios pois, apesar de todo
avano tecnolgico, qualquer atividade envolve um certo grau de
insegurana.A falta de eficaz sistema de segurana acaba causando
problemas de relacionamento humano, produtividade, qualidade dos
produtos e/ou servios prestados e o aumento de custos. A
pseudo-economia feita no se investindo no sistema de segurana mais
adequado acaba ocasionando graves prejuzos.No Brasil, de acordo com
dados da Previdncia Social, demonstrados na Revista CIPA, foram
registrados 412 mil acidentes no trabalho em 1993, 388 mil em 94 e
424 mil em 95. Neste ltimo ano, ocorreram 3.381 bitos por esta
causa portanto, em nosso pas, os acidentes no trabalho causam por
dia 1.160 vtimas fatais (nmero maior do que o de bitos em acidentes
de trnsito).Deve-se levar em conta, ainda, que estes nmeros no
refletem a globalidade total de acidentes pois, os especialistas em
segurana no trabalho acreditam que apenas 50% dos acidentes de
trabalho so registrados oficialmente. Assim, chegaria-se a
assustadora marca de 850 mil acidentes no trabalho por ano.Pela
importncia do assunto o Ministrio do Trabalho vem tomando medidas
que, de forma lenta e gradativa, vem causando alguma melhoria nas
aes preventivas, fundamentais para a diminuio dos acidentes no
trabalho, atravs da realizao da Campanha Nacional Contra os
Acidentes do Trabalho.Tambm o SESI e o SENAI, desenvolvem h vrios
anos programas especficos s questes de segurana e sade do
trabalhador. O Programa Nacional de Sade Operacional e a Coordenao
de Higiene e Segurana do SESI, e todo o programa de formao de
recursos humanos do SENAI, constituem exemplos concretos do esforo
desenvolvido para a reduo de acidentes no trabalho.Porm, enquanto
os empresrios no se conscientizarem do grave problema de acidentes
no trabalho e dos riscos da insalubridade e periculosidade, nenhum
esforo obter sucesso.Como muitos empresrios pensam em termos de
custos, deveriam saber que um Programa Integral de Segurana, com o
objetivo de atuar preventivamente e, conseqentemente, contribuir
para evitar acidentes, acarretaria uma diminuio de custos.A Norma
Regulamentadora Nmero Cinco (NR5), que trata especificamente da
construo civil, prev obrigaes mnimas em termos de Equipamentos de
Proteo Individual (EPI) e exige que as empresas com mais de 100
empregados possuam uma Comisso Interna de Preveno de Acidentes
(CIPA). E o que se nota que nem mesmo as exigncias legais so
cumpridas.Atravs de dados fornecidos em referncias bibliogrficas,
levantamos as seguintes indagaes: se empresas fornecem todos os
equipamentos de proteo individual e exigem sua utilizao, por que,
frequentemente, quando passamos por obras de construo, nos
deparamos com os operrios trabalhando sem nenhum tipo de
equipamento de proteo individual? Ser que os operrios no utilizam
EPIs porque no querem, porque os mesmos no so fornecidos ou, porque
a empresa no os obriga a usar?Verificamos que a no utilizao dos
EPIs no de exclusiva culpa dos operrios pois, as empresas, que tem
a responsabilidade e obrigatoriedade de fornec-los e exigi-los, no
fornecem grande parte dos mesmos.Os nicos EPIs que so 100%
fornecidos pelas empresas so: capacete, calado fechado e cinto de
segurana. Cabe destacar que os EPIs que apresentam fornecimento
mais precrio so os de proteo para o tronco, 70,6% das empresas no
os fornecem.Um dado extremamente importante e preocupante o de que
muitas empresa no sabem quais so os EPIs necessrios para a construo
civil e, algumas desconhecem que os mesmos so
obrigatrios.Salienta-se que o simples fornecimento de EPIs e
exigncia de seu uso no podem evitar acidentes se utilizados
isoladamente pois, um eficaz sistema de segurana caracterizado no
apenas pelo simples cumprimento de exigncias legais, mas,
principalmente, pela preocupao em fornecer aos empregados um
ambiente seguro, os mais adequados equipamentos de proteo
individual e um eficiente treinamento do mesmo, sem levar em conta
apenas a minimizao dos custos.Enfim, o uso eficaz dos EPCs e EPIs
quanto neutralizao/eliminao do risco matria ftico-probatria que
depende de uma srie de requisitos para sua comprovao. No se sabe se
a qualidade do Equipamento permite a eliminao do risco, no se sabe
se o empregado realmente o utilizou ou se o empregador forneceu
todos os equipamentos necessrios reduo ou mesmo eliminao do risco.
Nesse passo, faz-se necessrio, para a iseno da contribuio para
aposentadoria especial, que o empregador faa prova suficiente e
idnea dos critrios utilizados para tal, permitindo-se sempre ao
empregado (beneficirio da aposentadoria especial) o contraditrio,
inclusive, na via judicial.4. Aposentadoria especialA aposentadoria
especial uma espcie de aposentadoria por tempo de contribuio, com
reduo do tempo necessrio inativao, concedida em razo do exerccio de
atividades consideradas prejudiciais sade ou integridade fsica. Ou
seja, um benefcio de natureza previdenciria que se presta a reparar
financeiramente o trabalhador sujeito a condies de trabalho
inadequadas.A aposentadoria especial possui caractersticas
diferenciadas das outras prestaes da Previdncia Social, sendo cada
benefcio com caractersticas prprias e autnomas.Para aposentadoria
especial, por exemplo, exigido tempo de trabalho menor (15, 20 ou
25 anos) que a difere da aposentadoria por tempo de contribuio,
sendo apenas espcie desta, como acima afirmamos.Difere-se ainda
pelo critrio quantitativo, pois aposentadoria especial no se aplica
o fator previdencirio, trazido pela Lei9.876/99, obrigatrio
aposentadoria por tempo de contribuio e, facultativo aposentadoria
por idade.H ainda, aqueles que entendem tratar-se de aposentadoria
extraordinria.Seu efeito extraordinrio foi conceituado pelo
Professor SRGIO PINTO MARTINS, como modo de compensar o trabalhador
pela exposio a agentes nocivos em condies de risco superior aos
limites de tolerncia.A nosso ver,data vnia,a conceituao do renomado
jurista trabalhista estaria apenas dando um sinnimo palavra
especial, sem modificar sua verdadeira conotao.A respeito da
finalidade da aposentadoria especial manifestou-se a doutrina, a
qual nos filiamos, deMaria Lcia Luz Leiria: A finalidade do
benefcio de aposentadoria especial amparar o trabalhador que
laborou em condies nocivas e perigosas sua sade, reduzindo o tempo
de servio/contribuio para fins de aposentadoria. Tem, pois, como
fundamento o trabalho desenvolvido em atividades ditas insalubres.
Pela legislao em regncia, a condio, o pressuposto determinante do
benefcio est ligado presena de agentes perigosos ou nocivos
(qumicos, fsicos ou biolgicos) sade ou integridade fsica do
trabalhado e no apenas quelas atividades ou funes catalogadas em
regulamento.O DR. PAULO GONZAGA, Instrutor Nacional dos
Mdicos-Peritos do INSS/RS7, entre outros autores, classificam
aposentadoria especial como aposentadoria por invalidez, citando,
por diversas vezes, no seu livro, o benefcio como sendo
aposentadoria por invalidez, ao invs de aposentadoria especial.A
nosso ver, tal conceituao no merece prosperar, pois apesar da
exigncia de desligamento da empresa, sob pena de ver-se suspenso o
benefcio, no h impedimento algum para o exerccio de outra atividade
fsica.Tanto verdade, que o benefcio pode ficar suspenso durante o
perodo em que se exera a atividade exposta nocividade,
restabelecendo-o, imediatamente, aps cessar seu labor no ambiente
pernicioso.Temos que a aposentadoria especial um benefcio
absolutamente autnomo, para cuja concesso exigem-se vrios
requisitos diferenciados dos demais benefcios. E, a partir da
Lei9.732/98, seu financiamento diferenciado aumentou ainda mais a
diferena com as outras prestaes da Previdncia Social, conforme
demonstraremos a seguir.5. Fonte de custeio da aposentadoria
especialDesde que foi instituda a aposentadoria especial com a LOPS
(Lei Orgnica da Previdncia Social), em 1960, o financiamento deste
benefcio sempre foi efetuado juntamente com todas as outras
prestaes da Previdncia Social, em que o custeio era atendido pelas
contribuies dos segurados em geral, dos servidores das autarquias
federais do regime celetista, das empresas, da Unio e dos
trabalhadores autnomos, em porcentagem especfica para cada
categoria, conforme dispunha o art. 60 da referida Lei.Nenhuma das
prestaes asseguradas pela Previdncia Social, auxlio-doena,
aposentadoria por invalidez, aposentadoria por velhice (hoje,
aposentadoria por idade), por tempo de servio (hoje, aposentadoria
por tempo de contribuio), aposentadoria especial, auxlio-natalidade
e peclio (hoje extintos), alm de penso, auxlio-recluso e
auxlio-funeral (tambm j extinto), a maioria delas criadas desde a
Lei Eli Chaves, em 1923, tinham financiamento diferenciado.O
sistema de arrecadao e de recolhimento das contribuies era gerido
pelo Departamento Nacional de Previdncia Social, hoje, j abolido.
Este DNPS tinha atribuies planejar, orientar e controlar a
administrao previdenciria, alm de elaborar anualmente o Plano de
Custeio e analisar o balano anual do Instituto.O Plano de Custeio
da LOPS, regulamentado pelo Decreto72.771/73, era definido para a
planificao econmica do regime e para a busca do equilbrio
tcnico-financeiro do sistema.AConstituio Federalde 1988 teve o
cuidado de implementar e organizar a Seguridade Social, donde dela
fazem parte a sade, a assistncia social e a Previdncia Social.
Todos financiados pelo Sistema da Seguridade Social, disciplinadas
por lei infraconstitucional.A Lei8.212/91 foi o primeiro Plano de
Custeio da Previdncia Social realmente consolidado, embora alguns
autores entendam que esta lei no reflete um verdadeiro Plano de
Custeio por faltar levantamentos estatsticos, demogrficos e
atuariais, dos quais criam bases de financiamento sem nenhum apoio
tcnico.Apesar disso, referida lei dispe sobre a organizao da
Seguridade Social, instituindo o Plano de Custeio, em seu artigo
10, abaixo transcrito:A Seguridade Social ser financiada por toda a
sociedade, de forma direta e indireta, nos termos do
art.195daConstituio Federale desta Lei, mediante recursos
provenientes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos
Municpios e de contribuies sociais.Toda a sociedade financia a
seguridade social, que, pelo princpio da solidariedade, implcito no
art.195daCarta Magna, cobre, num sistema de repartio simples, os
riscos sociais existentes.O princpio da solidariedade social
significa a contribuio pecuniria de uns em favor de outros
beneficirios, no espao e no tempo, conforme a capacidade
contributiva dos diferentes nveis da clientela de protegidos, de
oferecerem e a necessidade de receberem.A partir da edio da
lei8.212/91, o artigo96, estabeleceu que o Poder Executivo enviar
ao Congresso Nacional, anualmente, juntamente com a Proposta
Oramentria da Seguridade Social, as projees atuariais para um
futuro aproximado de 20 anos, levando-se em considerao as variveis
demogrficas, econmicas e institucionais relevantes.Assim,
depreende-se que o Plano de Custeio da Previdncia Social deve ter
como escopo principal o equilbrio financeiro e atuarial do Sistema,
conforme estabelece aConstituio, em seu art.201, para que todas as
contingncias de riscos previsveis sejam cobertas.5.1. A contribuio
adicional trazida aposentadoria especial pela lei9.732/98O art.201,
1daConstituiohistrica, com redao que lhe deu a Emenda
Constitucional n20/98, estabelece que no ser permitida adoo de
critrios diferenciados para a concesso de aposentadoria do RGPS,
ressalvando aqueles casos de trabalhadores expostos a atividades
exercidas sob condies especiais prejudiciais sade, ou integridade
fsica, definidos em Lei complementar. Desta forma, at que referida
Lei complementar no regule a matria, ficam em vigor os art.57e58da
Lei8.213/91.A Lei9.732, publicada em 13.12.98, inclui no art. 57 do
Plano de Benefcios da Previdncia Social, o 6,in verbis:O benefcio
previsto neste artigoser financiado com os recursos provenientes da
contribuio de que trata o incisoIIdo art.22da Lei8.212, de 24 de
julho de 1991, cujas alquotas sero acrescidas de doze, nove ou seis
pontos percentuais, conforme a atividade exercida pelo segurado a
servio da empresa permite a concesso de aposentadoria especial aps
quinze, vinte ou vinte e cinco anos de contribuio,
respectivamente(grifo nosso).Referido artigo mudou por completo o
conceito da aposentadoria especial. Foi criado um novo
financiamento da aposentadoria especial, destacado dos outros
benefcios.A partir da Lei9.732/98, a empresa responsvel pelo
custeio da aposentadoria especial, no ficando mais a cargo da
Seguridade Social o financiamento deste benefcio.Isto quer dizer
que, sem recolhimento suplementar, no haver pagamento de
aposentadoria especial.Alm de todos os encargos sociais pelos quais
a empresa obrigada a pagar, foi acrescido mais um,cujo valor do
recolhimento significativoe fez com que as empresas mudassem seus
conceitos de preveno efetiva, para se isentarem da contribuio.O
problema como verificar como tem sido feita a fiscalizao quanto
aquela preveno efetiva capaz de isentar o empregador daquela
contribuio.Os empregados que estiverem expostos aos agentes
agressivos prejudiciais sade, tero um recolhimento adicional sobre
sua folha de pagamento.Referida modificao funciona como um divisor
de guas. At 13.12.98 no se exige contribuio suplementar,
preservando-se o direito adquirido de acordo com a lei ao tempo de
perodo de trabalho, tal como estabeleceu a nova redao dada ao
Art.70do Decreto3048/99, pela publicao do Decreto4.827/03. A partir
de 14.12.98, exige-se contribuio adicional da empresa, na proporo
estabelecida pelo respectivo pargrafo, como condiosine qua nonpara
a concesso do benefcio.Assim a empresa que, hoje, mantm empregado
em rea de risco que fatalmente o levar a requerer aposentadoria
especial dentro de 15, 20 ou 25 anos de atividade, dever elaborar
relao destes empregados em folha suplementar no percentual de 6%,
9% ou 12% dessa folha para recolhimento previdncia social, alm da
folha normal de recolhimento de todos os empregados.A partir da
referida lei, para a concesso de aposentadoria especial haver
confrontao com o Cadastro Nacional de Informaes Social CNIS, para
que sejam confirmados os recolhimentos aos cofres da Unio, como
condio indispensvel para o deferimento do pedido.Entretanto,
salienta-se, por oportuno, que a contribuio do empregador
presumida, no podendo o empregado, ser prejudicado pela
inadimplncia do empregador. Evidentemente que, havendo trabalho
nocivo sem o efetivo recolhimento, a fiscalizao dever ser acionada.
a que entra o problema: at que ponto o INSS tem fiscalizado as
cessaes das contribuies. Ser que tem feito apenas com base no PPP
apresentado?O Perfil Profissiogrfico Previdencirio, formulrio
especfico do INSS, preenchido pela empregadora em vigor desde 01 de
janeiro de 2004, possui um campo prprio para preenchimento do cdigo
da GFIP destinado a informar se o empregado estava exposto ao
agente agressivo no ambiente de trabalho.Ao requerer o benefcio
previdencirio junto ao Instituto e dependendo do cdigo de
identificao da exposio ao agente pernicioso (que varia de 0 a 8), o
perodo respectivo ser ou no considerado como especial, aps a
confirmao, pelo CNIs, se as contribuies adicionais vertidas Unio
para custear o benefcio foram efetivamente recolhidas.Com tantas
mudanas ocorridas desde a Lei9.032/95, culminando nesta nova
engendrada legal criada a partir da Lei9.732/98, parece no se estar
mais falando daquela aposentadoria especial criada em 1960, pela
LOPS, tantas foram as modificaes e retaliaes ao
benefcio.Atualmente, a aposentadoria especial exige para sua
concesso: carncia mnima de 180 contribuies ou tabela do art.142da
Lei8.213/91; exposio habitual, permanente, no ocasional e nem
intermitente a agentes agressivos fsicos, qumicos, biolgicos ou
associao de agentes exigncia de informao quanto ao uso dos EPIs e
EPCs; agente nocivo prejudicial sade e integridade fsica do
trabalhador, cuja comprovao a estes agentes depende do segurado,
alm do recolhimento suplementar sobre a folha de salrio para o
custeio do benefcio.A partir da Lei9.732/98 exsurge uma nova
aposentadoria especial? Pode-se dizer que foi criado um novo
benefcio, diante da criao de uma nova fonte de custeio?A regra da
contrapartida esculpida no art.195, 5daCarta Federalestabelece que
nenhum benefcio ou servio poder ser criado, majorado ou estendido
sem a correspondente fonte total de custeio. E a recproca deve ser
verdadeira.Ora, a aposentadoria especial vinha sendo custeada pela
seguridade social, juntamente com os outros benefcios da Providncia
Social. Se a Lei9.732/98 criou um financiamento prprio para esta
prestao especfica, no se poderia falar no mesmo benefcio, pois se
assim no for entendido o preceito legal restaria inconstitucional,
por ferir o princpio da contrapartida.O Prof. WAGNER BALERA, assim
se manifestou:Devemos ter presente a regra da contrapartida. Nela
est enunciado que no h benefcio sem fonte de custeio, o que
absolutamente certo. Mas nela tambm est escrito que no h fonte de
custeio sem benefcio.Esta regra da contrapartida, assim definida
por WAGNER BALERA faz parte do iderio bsico sem o qual seria de
todo inconcebvel qualquer sistema de proteo que tivesse buscado
inspirao no modelo alemo do seguro social. Por conseguinte, sempre
esteve, implicitamente pelo menos, presente em nosso direito
constitucional positivo. a viga mestra da Seguridade Social. Se no
h custeio, no pode haver novo benefcio, sob pena de ver-se em
desequilbrio o Sistema, ferindo e rasgando aConstituio Federal. Da
mesma forma, no havendo novo benefcio, no pode haver novo custeio.
certo que a empresa, responsvel pela exposio do empregado ao risco,
que tem o dever de verter aos cofres da Unio, contribuio adicional
por causar prejuzo sade do obreiro.Quanto maior o risco, maior deve
ser a contribuio. Este outro dos princpios basilares da Seguridade
Social, esculpido no art. 194, inciso V equidade na forma de
participao no custeio.No creio que, nesse ponto, se est tratando
desigualdade os iguais, e sim igualando os desiguais, a fim de
diminuir as desigualdades sociais.Quem pode mais paga mais quem
expe seu empregado a riscos capazes de serem nocivos sade tem que
contribuir mais tambm.A relao sinistro/prmio segundo o qual: quanto
maior venha a ser estimado o risco de sinistro tanto maior ser o
prmio vertido pelo tomador, tambm se mostra presente na relao
securitria.Porm, a aposentadoria especial um risco previsvel,
coberto j, desde seu nascedouro, pelo sistema.Acredito que no
deveria o legislador ordinrio, inserir, no texto legal, um novo
financiamento a um benefcio que j existe, h muito tempo, sob pena
de ferir otexto constitucional.Ademais, aCarta Federalassim dispe
em seu 4do art.195:A lei poder instituir outras fontes destinadas a
garantir a manuteno ou expanso da seguridade social,obedecido o
disposto no art. 154, I (grifo nosso).Est inserido, implicitamente,
neste artigo o princpio da expansibilidade, do qual a seguridade
deve ter como escopo.Isto significa dizer, que no pode haver fontes
de custeio que restrinjam direitos e sim que os universalize para
atender ao maior nmero de segurados, pois se assim no for, camos
novamente na inconstitucionalidade.Em levantamento realizado na
DATAPREV (Empresa de Processamento de Dados da Previdncia Social,
atualmente denominada Empresa de Tecnologia e Informaes da
Previdncia Social), os nmeros encontrados so impressionantes. A
concesso das aposentadorias especiais tem cado a quase zero, numa
descida ngreme, assustadora.Em 1995, por exemplo, foram concedidos
quase 40.000 benefcios, enquanto que no ano de 2002, os nmeros
chegaram a quase zero (foram 604 aposentadorias especiais
concedidas naquele ano).Isto implica dizer que, com tantas mudanas
ocorridas na Lei8.213/91, na sua maioria iniciada em 1995, com a
publicao da Lei9.032/95, a aposentadoria especial estar
praticamente extinta nos prximos anos.A partir dessa exigncia
(recolhimento adicional), que pesou bastante no oramento das
empresas, o empresrio passou a adquirir melhores equipamentos de
proteo e a atentar mais na sua utilizao pelo empregado.Ora, com
isso, pode-se prever, sem bola de cristal, que em mdio prazo o
benefcio extinguir-se- por falta de demanda.Este benefcio, que foi
uma conquista dos trabalhadores industririos, no incio da dcada de
60, vem agora sendo retalhado, restringido, suprimido. Isto est
longe de ser social. Est deturpando o bem maior do homem que o seu
trabalho.O primado trabalho est notexto constitucional, art.193,
inserido acima dos outros princpios da Seguridade Social e, assim,
deve ser tratado com supremacia, com respeito e com dignidade.Assim
tambm entende o Professor WAGNER BALERA:Deveras, sobre ser
fundamento da Repblica (art. 111, inciso IV), o trabalho se situa
em posio sobranceira no conjunto de valores que a Ordem Social
salvaguarda.O novo financiamento da aposentadoria especial inserido
no texto legal com a Lei9.732/98 no est expandindo a seguridade
social e sim reduzindo o direito aos segurados de verem-se
aposentados por este benefcio especfico.Este custeio, a cargo da
empresa uma faca de dois gumes, pois a empresa que no proteger seus
empregados, eficazmente, dever fazer a contribuio adicional. Isto
ensejar muitas fraudes, pois estas empresas podem muito bem induzir
a concluso do laudo para se isentarem da contribuio e a nica vtima
deste esquema ser o trabalhador, que ter sua sade prejudicada pela
exposio aos agentes agressivos e que no ter direito aposentadoria
especial em virtude da no-contribuio suplementar da empregadora. Ao
Instituto caber uma fiscalizao bastante acirrada.Esta nova
aposentadoria especial, por assim dizer, exige, alm do tempo
exposto nocividade, a contribuio. As informaes prestadas na GFIP,
devero, obrigatoriamente, retratar com fidelidade o ambiente
laborativo que embasou seu preenchimento. certo que o legislador
teve a inteno de prevenir, precaver o trabalhador das condies
agressivas advinhas pelo labor, pois a contribuio adicional obriga
as empresas a reverem seus ambientes de trabalho, dando melhores
condies de exerc-lo, diminuindo as doenas ocupacionais. certo tambm
dizer, que as grandes empresas, por serem mais fiscalizadas, esto
revendo seus recintos de trabalho, para no serem mais fiscalizadas,
esto revendo seus recintos de trabalho, para no serem obrigadas a
recolher a porcentagem suplementar indicada na lei.Mas o resultado
que se v, na prtica, a diminuio significativa da concesso das
aposentadorias especiais, isso se no for pela ao corajosa dos
advogados a provocarem o judicirio, requerendo perciasin locupara
verificao da eliminao do risco que justificou a cessao da
contribuio; para requerer a contagem do tempo em que havia o risco,
mas o empregador no efetuou o recolhimento, entre outras inmeras
causas de pedir.Ora, se o empregado se aposentar mais cedo,
certamente haver menos tempo de contribuio.A Previdncia Social deve
ser vista como um seguro, do qual a contribuio a coluna vertebral
para o equilbrio do sistema, sem o qual, no havendo lastro
suficiente, a quebra certeira.Partindo desta premissa, nada mais
justo do que transferir o custeio deste tempo em que o empregado
obrigado a se aposentar ou a sair do ambiente pernicioso, para a
empresa, que o colocou nesta atividade insalubre sem proteg-lo
eficazmente.Pensamos, entretanto, que,para algumas funes, mesmo que
haja equipamentos de proteo coletiva e individual seguros, o agente
nocivo no ser possvel eliminar totalmente. o caso, por exemplo, dos
agentes biolgicos, para cujos materiais infectocontagiosos seria
impossvel neutralizar, visto que vrus e bactrias esto presentes na
natureza. Nestes casos, a contribuio adicional ser inevitvel.Em
contrapartida, o ambiente prejudicial sade poderia ser melhorado
com um estudo profissiogrfico eficiente, que diminua a
agressividade e, conseqentemente, a prejudicial idade sade. Mas
isso tem que ser fiscalizado, sob pena de serem cometidas inmeras
injustias aos trabalhadores.A aposentadoria especial assegurada
pelaConstituio Federal, um direito social e deve ser tratado como
tal.A nosso ver, antes de um sistema eficaz de fiscalizao, de
aculturamento por parte dos empresrios e da conscientizao dos
trabalhadores quanto ao uso dos EPCs e EPIs o poder legislativo no
poderia, incluir no texto legal, normas que venham a diminuir este
direito social. dever do Estado promover a sade para toda
sociedade. Da mesma forma, dever do Estado garantir o direito da
aposentadoria diferenciada queles que trabalham expostos a condies
prejudiciais sade e integridade fsica.Como muito bem escreveu MRCIA
DOMETILA LIMA DE CARVALHO:Que o instituto da aposentadoria especial
vem sofrendo modificaes legislativas significativas, nos ltimos
tempos no se ignora.Entretanto, tinham estas por escopo corrigir os
abusos e aperfeioar o reconhecimento de ordem constitucional, seja
a mesma preservada. (grifo nosso)Assim, a aposentadoria especial,
definida como beneficio autnomo, com caractersticas prprias e
critrios diferenciados de concesso, vem sendo modificada a todo
instante. Observa-se que, quando foram publicados os artigos5758da
Lei8.213/91, os quais tratam especificamente desta aposentadoria,
tinham apenas poucos pargrafos, delimitando as exigncias do
benefcio.Atualmente, os referidos artigos possuem oito e quatro
pargrafos, respectivamente, com alteraes trazidas principalmente
pelas Leis9.032/95 e9.732/98, das quais vm tornando a concesso
deste benefcio impraticvel, tamanhos os seus requisitos de
exigibilidade para o seu deferimento.O novo financiamento
introduzido pelo legislador, sem antes colocar em prtica de um
sistema eficaz de fiscalizao, de aculturamento por parte dos
empresrios e da conscientizao dos trabalhadores quanto ao uso dos
EPCs e EPIs, afronta aCarta Polticade 1988, em seus princpios
fundamentais. A regra da contrapartida a viga mestra do Sistema da
Seguridade Social e precisa ser preservada, para garantir o
equilbrio financeiro e atuarial do RGPS sim, mas tem que ser
ponderada com os requisitos para sua cessao.Da mesma forma, a
seguridade social deve ser expandida, para atingir o maior nmero de
titulares possvel, com o objetivo de cobrir os riscos existentes,
com base no princpio da universidade da cobertura e do atendimento
(art.194,pargrafo nico, incisoI, daConstituio Federal). Contudo, as
mudanas ocorridas na aposentadoria especial vm agindo
contrariamente a estes princpios, o que se tem a impraticabilidade
do benefcio diante de tantas exigncias que a norteiam e com as
inmeras fraudes no sistema que podem e devem ser fiscalizados pelo
judicirio quando provocado.Se continuarmos neste mesmo
direcionamento, daqui h alguns anos, a aposentadoria especial ser
letra morta, fazendo parte apenas da histria da Previdncia Social,
assim como tantos outros benefcios que foram extintos.A maior
batalha agora se coloca: a interposio do Recurso Extraordinrio pelo
INSS para que o STF se manifestasse sobre a questo da neutralizao
pelo uso eficaz do EPI e a ausncia de fonte de custeio como
elementos eficazes para a no concesso da aposentadoria especial.
Falaremos desse assunto a seguir.5.Recurso ExtraordinrioO Recurso
extraordinrio (RE), numa abordagem processualista, o meio pelo qual
se impugna perante oSupremo Tribunal Federaluma deciso judicial
proferida por umtribunalestadual ou federal, ou por umaTurma
recursalde umjuizado especial, sob a alegao de contrariedade direta
e frontal ao sistema normativo estabelecido naConstituioda
Repblica.No se trata de recurso que contesta apenas decises dos
Tribunais de Justia ou Tribunais Regionais Federais, pois
aConstituio Federal, em seu art.102,IIIno faz qualquer meno origem
do julgado, ento se poderia impugnar qualquer acrdo, at aqueles
oriundos de Turmas Recursais dos Juizados Especiais.O Recurso
extraordinrio tem previso constitucional de pressupostos genricos e
cumulativos, alm de pressupostos especficos e alternativos de
admissibilidade.S ser admitido se a deciso recorrida for de ltima
ou nica instncia, ocorrer o prequestionamento e ter repercusso
geral. (pressupostos genricos).Outrossim, s ser admitido o recurso
extraordinrio se enquadrar-se nas hipteses especficas, nos termos
do artigo102, incisoIII, daConstituio Brasileira, o RE cabvel
quando se alegar que a deciso de tribunal recorrido (pressupostos
especficos): Contrariar dispositivo daConstituio Federal; Declarar
a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal; Julgar vlida lei
ou ato de governo local contestado em face daConstituio. Julgar
vlida lei local contestada em face de lei federal.6.1.Pressupostos
Genricos6.1.1.Deciso de nica ou ltima instnciaO recurso
extraordinrio s pode ser interposto contra deciso de nica ou ltima
instncia, significando que as vias ordinrias de impugnao j devem
ter sido esgotadas no caso concreto.6.1.2.PrequestionamentoO
pressuposto de admissibilidade do prequestionamento, que para
alguns na realidade no propriamente um juzo de admissibilidade
especfico, fazendo parte do pressuposto genrico cabimento, alvo de
inmeras crticas e debates doutrinrios. Entende-se,
majoritariamente, que o prequestionamento constitui a exigncia de
que o objeto do recurso extraordinrioj tenha sido objeto de deciso
prviaProferido acrdo omisso quanto matria que se pretende impugnar
em sede de RE, caber parte ingressar no tribunal de segundo grau ou
turma recursal com embargos de declarao para sanar o vcio do acrdo
gerado pela omisso.6.1.3.Repercusso GeralCom a EC45/2004, foi
acrescentado ao art.102daCFum terceiro pargrafo, que criou acomo
pressuposto genrico de admissibilidade do recurso extraordinrio.
Percebendo-se com clareza que o STF tinha se desvirtuado da funo
para a qual foi projetado, atuando em demandas de menor
significncia, e sendo exorbitante a quantidade de recursos
extraordinrios que chegam quele tribunal, via direta ou por meio do
agravo previsto no art.repercusso geral544CPC (conhecido como
agravo destrancador), o legislador resolveu criar um pressuposto de
admissibilidade para que o tribunal passe a julgar somente causas
de extrema relevncia ou de significativa transcendncia.Trata-se de
singular pressuposto de admissibilidade, j que no pode ser
analisado pelo rgo prolator da deciso impugnada, ainda que o RE
passe por um juzo de admissibilidade perante esse rgo. A competncia
para sua anlise exclusiva do STF. E tambm contm outra intessante
particularidade: sempre o ltimo requisito de admissibilidade a ser
analisado, de forma que s se passa anlise da Repercusso Geral,
tendo o RE preenchido todos os demais requisitos genricos e
especficos de admissibilidade (art. 323, caput, do Regimento
Interno do STF).Segundo o art. 543-A 2 doCPC, o recorrente dever
arguir obrigatoriamente, em preliminar de RE, a existncia da
repercusso geral das questes constitucionais nele versada,
demonstrando a relevncia dessa questo do ponto de vista econmico,
poltico, social ou jurdico, ou ainda a circunstncia de essas
questes ultrapassarem os interesses subjetivos da causa; elementos
alternativos para configurar a repercusso geral, conforme previso
do art. 543-A 1 doCPC.Nos tribunais, turmas de uniformizao de
jurisprudncia e turmas recursais, ser selecionado um ou mais
recursos extraordinrios fundados em idntica controvrsia jurdica e
encaminhados ao STF, enquanto os demais- j existentes e que venham
a ser interpostos antes da anlise da repercusso geral dos recursos
j encaminhados- ficaro sobrestados (art. 543-B 1 doCPC).A escolha
dos recursos extraordinrios que se seguiro ao STF atividade
privativa dos rgos referidos, que determinaro quais os recursos iro
ao julgamento do Tribunal Supremo em deciso irrecorrvel a ser
proferida pelo magistrado competente para o Juzo de admissibilidade
do recurso.Sendo negada a existncia da repercusso geral, todos os
recursos extraordinrios que ficaram sobrestados sero
automaticamente inadmitidos. ( art. 543-B 2 do CPC) interessante
hiptese na qual a ausncia de repercusso geral admitir ao juzoa
quono receber o recurso extraordinrio, considerando-se que a anlise
desse pressuposto de privativa competncia do STF.Reconhecendo o STF
a existncia de repercusso geral, os recursos extraordinrios
enviados por amostragem sero julgados em seu mrito. Havendo
provimento do recurso, podero os tribunais, turmas recursais e
turmas de uniformizao de jurisprudncia retratar-se de suas decises,
adaptando-se ao entendimento do STF. (art. 543-B 3
doCPC).Reconhecida a presena de repercusso geral e julgados, no
mrito, os recursos extraordinrios enviados por amostragem ao STF,
sendo o julgamento pelo no provimento, o art. 543-B, 3
doCPCdetermina que os tribunais, turmas recursais e turmas de
uniformizao de jurisprudncia podero declarar prejudicados os
recursos sobrestados.Essa perda superveniente de objeto previsto
pelo dispositivo legal ser mais uma causa de inadmissibilidade do
RE, o que reala o respeito que o legislador pretende que se tenha
pelas decises de mrito do STF, em especial do seu rgo plenrio,
ainda que proferidas em demandas nas quais seja feito pelo Tribunal
um controle difuso de constitucionalidade.6.4. Pressupostos
especficos6.4.1. Deciso que contrariar dispositivo constitucionalO
primeiro e mais utilizado pressuposto especfico do cabimento do RE
ter a deciso impugnada contrariado dispositivo constitucional.
(Art. 102, III, a, da CF)O STF no admite a ofensa indireta (reflexa
ou obliqua) norma constitucional, exigindo que a ofensa seja
direta, ou seja, se a deciso ofendeu uma norma infraconstitucional
e, somente de maneira reflexa, atingiu aCFF, no caber recurso
extraordinrio. natural que essa ofensa reflexa se verifique na
maioria das decises que ofendem normas infraconstitucionais, em
especial, quelas que preveem princpios, considerando-se que todas
elas derivam do texto maior, de forma mais ou menos intensa. Caso
essa norma agredida em primeiro plano seja federal, caber recurso
especial e sendo estadual ou municipal no caber nenhum recurso aos
rgos superiores. interessante ao sistema que, no tocante aos acrdos
proferidos pelo Colgio Recursal dos Juizados Especiais, haja uma
flexibilizao dessa regra quando ocorrer uma manifesta ofensa Lei
Federal com relevante reflexo constitucional. Entendemos que, nesse
caso, a liberdade concedida ao Colgio Recursal- formado por juzes
de primeiro grau- na aplicao das normas federais no deve ser plena,
sob pena do cometimento de insuportveis injustias.Diante do no
cabimento do recurso especial contra essas decises, caberia ao STF,
ainda que em situaes excepcionais, de extrema injustia, provocada
pela m aplicao da lei federal, reconhecer a ofensa reflexa e
admitir o recurso extraordinrio.Preferiu-se, entretanto, admitir o
cabimento da reclamao constitucional.6.4.2. Deciso que declarar a
inconstitucionalidade de tratado ou lei federalNo ordenamento
jurdico brasileiro, convivem ocontrole concentrado de
constitucionalidade,exclusivo do STF, e ocontrole difuso de
constitucionalidade,que deve ser feito por qualquer rgo
jurisdicional de forma incidental. evidente que o art.102,III,b,
daCF, trata dessa segunda forma de controle, permitindo que se leve
ao STF qualquer declarao incidental de inconstitucionalidade de
tratado ou lei federal, considerando-se que a principal tarefa
desse tribunal dizer na demanda a ltima palavra a respeito da
inconstitucionalidade, o que faz de forma originria no controle
concentrado e de forma recursal na forma difusa.Note-se que o
dispositivo constitucional ora analisado refere-se to somente
inconstitucionalidade declarada incidentalmente, no sendo cabvel o
recurso extraordinrio, ao menos no por essa hiptese de cabimento,
de deciso que incidentalmente declara a constitucionalidade de lei
federal ou tratado.6.4.3. Deciso que julgar vlida lei ou ato de
governo local contestado em face daConstituio FederalA deciso que
julga vlida uma lei estadual ou municipal contestada em face
daConstituiopode afrontar o texto maior, prestigiando
incorretamente uma norma contida em lei estadual ou municipal em
detrimento daConstituioFederal, sendo nesse caso cabvel recurso
extraordinrio. O mesmo ocorre com a deciso que julgar vlido ato
administrativo ou normativo praticado pelas trs esferas de Poder no
mbito estadual ou municipal, que seja contestado em face
daConstituio Federal.6.4.4. Deciso que julgar vlida a lei de
governo local contestado em face de lei federalAt a EC45/2004, a
hiptese de cabimento do recurso extraordinrio atualmente prevista
no art.102,III,d, daCFera hiptese de cabimento de recurso especial.
A modificao de competncia do tema tratado nesse dispositivo
constitucional pode levar o leitor mais desatento a no compreender
a modificao, afirmando que a tarefa de preservar a boa aplicao da
lei federal no do STF e sim do STJ. Se a deciso preferiu a aplicao
de lei municipal ou estadual em face de lei federal, seria problema
a ser resolvido em sede de recurso especial.Ocorre, entretanto, que
sempre que uma deciso julgar vlida uma lei municipal ou estadual
contestada em face de lei federal, a questo imediata a ser
enfrentada no exatamente o desrespeito lei federal, mas o conflito
de competncia legislativa entre Municpios e Estados de um lado e a
Unio de outro, pano de fundo e fundamento indispensvel para a
verificao do acerto ou erro da deciso impugnada. Como se sabe, a
questo de competncia legislativa matria constitucional, devendo ser
enfrentada em ltimo grau pelo STF, tendo sido, nesse sentido,
perfeita a modificao realizada pela Emenda Constitucional
n.45/2004.7. Anlise do recurso extraordinrio com agravo 664.335 -
SCA Primeira Turma Recursal dos Juizados Especiais Federais da Seo
Judiciria de Santa Catarina, ao julgar o Processo n
201072520042440, negou provimento ao recurso interposto pelo
Instituto Nacional de Seguro Social INSS e assentou a
impossibilidade de, em se tratando de exposio a rudo, o mero
fornecimento de Equipamento de Proteo Individual EPI vir a
descaracterizar o tempo de servio especial para concesso da
aposentadoria.Concluiu pela aplicabilidade do Verbete n 9 da Smula
da Turma Nacional de Uniformizao e asseverou a inexistncia de
limitao temporal dessa, haja vista no ter sido revogada. Consignou
que a aferio do carter especial do servio estaria relacionada ao
enquadramento das atividades nas categorias profissionais previstas
nos decretos regulamentares ou exposio do empregado a agentes
prejudiciais sade e no condicionada ao recolhimento de um adicional
sobre as contribuies previdencirias.No extraordinrio protocolado
com alegada base na alnea a do permissivo constitucional, o
recorrente (INSS) argui transgresso aos artigos, e, cabea e 1,
da195 5201daCarta da Republica.Art. 195. A seguridade social ser
financiada por toda a sociedade, de forma direta e indireta, nos
termos da lei, mediante recursos provenientes dos oramentos da
Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, e das
seguintes contribuies sociais:(...) 5 - Nenhum benefcio ou servio
da seguridade social poder sercriado, majorado ou estendidosem a
correspondente fonte de custeio total. ( grifei)Art. 201. A
previdncia social ser organizada sob a forma de regime geral, de
carter contributivo e de filiao obrigatria, observados critrios que
preservem o equilbrio financeiro e atuarial, e atender, nos termos
da lei, a: 1 vedada a adoo de requisitos e critrios diferenciados
para a concesso de aposentadoria aos beneficirios do regime geral
de previdncia social, ressalvados os casos de atividades exercidas
sob condies especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica
e quando se tratar de segurados portadores de deficincia, nos
termos definidos em lei complementar.Aduz ter a deciso impugnada
ignorado as informaes contidas no Perfil Profissiogrfico
Previdencirio PPP, que teriam comprovado a inexistncia de atividade
prestada sob condies especiais, em virtude do uso de equipamentos
eficazes de proteo individual pelo trabalhador.Sustenta que, ao no
atentar para essa situao, o acrdo atacado teria implicado violao do
princpio da preservao do equilbrio financeiro e atuarial,
concedendo benefcio previdencirio sem a correspondente fonte de
custeio.Afirma exigir a Lei n /98, para a concesso da aposentadoria
especial, a anlise individual do caso concreto, incluindo o exame
da relao entre a comprovao da efetiva exposio aos agentes nocivos e
os critrios de tributao da respectiva fonte de custeio.9.732Sob o
ngulo da anlise em sede de Recursos Repetitivos ou Recurso
Extraordinrio, ficava a dvida se matria relativa ao uso eficaz de
EPI seria passvel de anlise pelo STJ ou STF, haja vista a
clarividente situao ftico-probatria que demandaria esgotamento
desta fase instrutria, o que no coadunaria com os recursos
especiais (em sentido lato) analisados por aqueles rgos.Ocorre que
o INSS no se restringiu ao uso eficaz do EPI para neutralizao do
fator de risco, mas sustentou a tese de que havendo uso eficaz, no
haveria mais razo para o recolhimento da contribuio especfica por
parte do empregador e, com isso, no haveria mais fonte de custeio
para estender o benefcio da aposentadoria especial nos casos em que
no houvesse fonte de custeio para tal concesso, sob pena de no se
preservar o equilbrio financeiro e atuarial, nos termos do caput do
art.201daCF.Enfim, tal sustentao ultrapassou o interesse subjetivo
das partes, mostrando-se relevante do ponto de vista econmico,
poltico, social e jurdico, em razo da influncia a ser gerada em
diversas situaes.O Recurso extraordinrio no foi admitido na origem.
A autarquia federal interps agravo. Reiterou os argumentos
constantes do extraordinrio e o Ministro Luiz Fuz se manifestou
pelo reconhecimento da Repercusso Geral nesses termos:(...) o
Relatrio.A questo constitucional posta apreciao deste Supremo
Tribunal Federal, portanto,cinge-se na discusso, luz dos
artigos195, 5e201, 1daConstituio Federal, da possibilidade, ou no,
de o fornecimento de Equipamento de Proteo Individual - EPI -,
informado no Perfil Profissiogrfico Previdencirio (PPP),
descaracterizar o tempo de servio especial para aposentadoria.A meu
juzo,o recurso merece ter reconhecida a repercusso geral, haja
vista que o tema constitucional versado nestes autos questo
relevante do ponto de vista econmico, poltico, social e jurdico, e
ultrapassa os interesses subjetivos da causa.Diante do exposto, nos
termos do art. 543-A, 1, doCdigo de Processo Civil, combinado com o
art. 323, 1, do RISTF, manifesto-me pela existncia de repercusso
geral da questo constitucional suscitada.Ministro Luiz
Fux"(grifei)Enfim, o Supremo Tribunal Federal, por maioria, reputou
constitucional a questo, vencidos os Ministros Marco Aurlio e
Ricardo Lewandowski.No se manifestaram os Ministros Joaquim Barbosa
e Crmen Lcia.O STF, por maioria, reconheceu a existncia de
repercusso geral da questo constitucional suscitada, vencidos os
Ministros Marco Aurlio, Cezar Peluso, Gilmar Mendes e Ricardo
Lewandowski. No se manifestaram os Ministros Joaquim Barbosa e
Carmen Lcia.A nosso ver muitas dvidas ainda restaro, mesmo que a
deciso seja favorvel ao INSS. Uma delas a seguinte:Se o STF disser
que, sem a devida fonte de custeio, no h como conceder a
aposentadoria especial ao postulante, tambm definir como ser o
processo de fiscalizao/verificao da eficcia dos EPIs fornecidos
pelo empregador para que seja possvel a iseno da referida
contribuio especfica?Basta que o empregador fornea os EPIs para que
possa deixar de recolher as contribuies, ou ter que demonstrar a
eficcia do uso na eliminao do risco?Parece-me temerrio deixar ao
arbtrio do empregador tal tarefa sem que haja uma fiscalizao acerca
da qualidade e o real uso dos EPIs capazes de eliminar/reduzir o
risco.Enfim, aguardemos o posicionamento do STF.Por enquanto,
continuo usando o meu livre convencimento com o qual motivo minhas
decises.A meu ver, no h como verificar o uso dos EPIs no trabalho;
no se sabe se aqueles que usaram tiveram reduzidos/eliminados a
insalubridade; no se sabe se aqueles equipamentos tinham a
qualidade necessria a eliminao do risco.Por isso, prudente
manter-se agregado corrente de que o uso dos EPIs no descaracteriza
o tempo de servio especial para fins de concesso da
aposentadoria.Quanto fonte de custeio, entendo no ser correto que o
empregador deixe de recolher a contribuio especfica sem que tenha
provado ser o EPI fornecido eficaz para eliminao da
insalubridade.Assim, se o INSS afirma ter cessado a fonte de
custeio, tal fato no o isenta de custear a aposentadoria especial,
pois lhe resta cobrar as contribuies do empregador que as tenha
cessado sem o devido processo fiscalizatrio quanto eficcia do uso
dos Equipamentos de Proteo e da eliminao da insalubridade.
