A EFICÁCIA HORIZONTAL DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

Maria Thereza Tosta Camillo Pós-Graduanda em Direito Constitucional

Trabalho apresentado como exigência para a disciplina

Constituição e Relações Jurídicas Privadas.

1. INTRODUÇÃO

A necessidade de construção de uma doutrina acerca da eficácia

horizontal dos direitos fundamentais surgiu no contexto contemporâneo iniciado

no pós-guerra, tendo crescido em relevância ao fim da guerra fria. A evolução da

humanidade nas últimas décadas, com a crescente complexidade das relações

sociais, levou ao estudo dos direitos fundamentais em sua aplicação horizontal, ou

seja, entre particulares. O presente trabalho apresenta uma breve e geral

apreciação crítica do assunto.

Com essa finalidade, será empreendida pesquisa bibliográfica, com

destaque para os textos-base da disciplina de Constituição e Relações Jurídicas

Privadas, a fim de oferecer um breve panorama sobre o tema.

O estudo encontra relevância diante da crescente constitucionalização

das relações privadas, tendência na pós-modernidade. Torna-se essencial, para o

intérprete, a busca de compatibilização da aplicação dos direitos fundamentais nas

relações entre particulares com a autonomia privada que está na base destas

relações.

2. A EFICÁCIA HORIZONTAL DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

O tema da eficácia dos direitos fundamentais nas relações de direito

privado, embora controverso, toma importância diante da crescente complexidade

das relações sociais e do fenômeno conhecido como “constitucionalização do

direito”, que é o reconhecimento da Constituição como eixo axiológico de um

ordenamento, e como norma de caráter jurídico, dotada de coercibilidade e de

imperatividade.

O conceito de eficácia horizontal traz em si embutido a ideia de

oponibilidade dos direitos fundamentais nas relações privadas, ou seja, não

somente nas relações Estado-Cidadão, mas também entre particulares. Isto

significa falar em eficácia direta e imediata dos direitos fundamentais nas relações

privadas como verdadeiros direitos subjetivos oponíveis entre particulares,

invocados diretamente da Constituição.

O debate, inaugurado com o emblemático caso Lüth (no qual o

Tribunal Constitucional Alemão decidiu pela aplicação do direito fundamental de

liberdade de expressão, ainda que se tratasse de uma relação entre particulares),

ainda está longe de alcançar um consenso, principalmente no que se refere à

forma de incidência dos direitos humanos nas relações de direito privado1.

Quanto à aplicação das normas constitucionais no âmbito das relações

privadas, há diversas correntes doutrinárias. Será abordada neste estudo a teoria

do state action2, a teoria dualista ou teoria da eficácia indireta e mediata dos

direitos fundamentais; e a teoria monista ou teoria da eficácia direta e imediata

dos direitos fundamentais.

A teoria do state action, que prevalece no direito norte-americano,

nega a eficácia dos direitos fundamentais nas relações privadas, pois considera

que o único sujeito passivo de tais direitos seria o Estado3. Tal teoria contraria o

princípio da supremacia da constituição, pois, no caso de desigualdade fática entre

particulares, o princípio da dignidade humana estaria ameaçado.

A teoria da eficácia mediata implica no reconhecimento de uma

liberdade que impede que as normas essenciais tenham reflexos diretos nas

relações privadas, o que resultaria em um domínio do ramo constitucional sobre o

civil. Com isso, quer-se dizer que, nas relações particulares, esses direitos devem

1 APOSTILA DE CONSTITUIÇÃO E RELAÇÕES JURÍDICAS PRIVADAS. Artigo Científico.

Disponível, pela diretoria de educação a distância da Universidade Estádio de Sá, da disciplina Teoria

Constitucional Contemporânea, do Curso de Pós-Graduação em Direito Constitucional, acesso em

20.02.2010. Aula 4.

2 ROCHA, Viviane Pereira. Eficácia Horizontal dos direitos fundamentais. Revista dos Estudantes da

Faculdade de Direito da UFC, a 1, v 2, mai/jul 2007.

3 ROCHA, op. Cit.

ser relativizados em favor da autonomia privada, podendo os indivíduos decidir

livremente entre si4.

Isso não significaria dizer, no entanto, que a liberdade dos cidadãos e

a autonomia do direito privado seriam absolutas. Segundo os que advogam a tese

da eficácia mediata (teoria dualista), para que houvesse uma aplicação das normas

fundamentais nas relações privadas após um processo de transmutação5. Tal

processo pressupõe a existência da Constituição como um sistema de valores,

centrada especialmente no princípio da dignidade da pessoa humana, valores esses

que se irradiam no âmbito das relações particulares por intermédio de suas

cláusulas gerais e conceitos indeterminados, comumente denominados de portas

de entrada.6

Caberia, assim, antes de tudo ao legislador privado a tarefa de

estabelecer uma “ponte” que tornasse os valores constitucionais compatíveis com

relações privadas. Ao judiciário, portanto, restaria a função de integrar as

cláusulas indeterminadas criadas pelo legislador e, apenas em casos excepcionais,

quando houvesse lacunas no ordenamento privado e inexistisse cláusula geral ou

de conceito indeterminado, é que seria permitida ao juiz a aplicação direta das

normas essenciais nas lides entre particulares7. Como exemplo de cláusulas gerais

a serem interpretadas, pode-se citar ”função social”, “boa-fé”, “bons costumes”.

A corrente monista, que defende a aplicação direta e imediata dos

direitos fundamentais na seara privada, argumenta que os particulares estão

vinculados diretamente aos direitos fundamentais em virtude dos mesmos

constituírem normas válidas para todo o ordenamento, gozando de força

normativa, não se podendo aceitar que o direito privado esteja à margem da ordem

constitucional8.

4 GONÇALVES FILHO, Edilson Santana. A eficácia horizontal dos direitos fundamentais. Disponível

em http://www.lfg.com.br. Publicado em 09 de outubro de 2008. Acesso em 23.01.2010.

5 SARLET, Ingo Wolfgang. A Eficácia dos Direitos Fundamentais. Uma Teoria Geral dos Direitos

Fundamentais na Perspectiva Constitucional. 10ed. Porto Alegre: Do Advogado, 2009, p. 379.

6 GONÇALVES FILHO, op. Cit.

7 Idem.

8 SARLET, , op. Cit., p.379.

De acordo com a mesma corrente, os efeitos dos direitos fundamentais

são imediatos e diretos, incidindo na situação em concreto sem necessidade de

cláusulas gerais ou portas de entrada. No entanto, mesmo os defensores da

aplicação direta reconhecem que verificação dessa aplicabilidade deve ser feita in

concreto, estando adstrita às peculiaridades de cada norma de cunho fundamental.

Ademais, admitem a existência de especificidades nesta incidência, assim como a

necessidade de ponderar o princípio aplicado com a autonomia privada dos

envolvidos9.

A proposta de STEINMETZ, comentada por SILVA, é a de

ponderação de princípios, recorrendo ao princípio da proporcionalidade. Sua

premissa é de que tanto os direitos fundamentais quanto a autonomia privada são

mandamentos de otimização, ou seja, têm estrutura de princípios nos termos

definidos por ALEXY, e que, portanto, deveria seguir a mesma linha mestra que

dirige a compatibilização de direitos fundamentais em caso de colisões entre

eles10

.

Ao buscar aplicar os direitos fundamentais na esfera privada, é

importante observar que nesta ocorrem situações de desigualdade fática, não

podendo ser toleradas ações que atentem contra o conteúdo em dignidade da

pessoa humana dos direitos fundamentais11

.

Na ausência de desigualdade, ou seja, tratando-se de particulares em

condições de relativa igualdade, em princípio prevalece a liberdade de contratar e

a autonomia privada, aceitando-se a eficácia direta somente em caso de violação

da dignidade da pessoa humana, ainda que seja para proteger a pessoa de si

mesma12

.

Há de se ressaltar, ainda, que a aplicação direta dos direitos

fundamentais nas relações privadas não exclui os efeitos mediatos desses mesmos

direitos, através da ação do legislador.

9 GONÇALVES FILHO, op. Cit.

10 SILVA, Virgílio Afonso da. Direitos Fundamentais e Relações entre Particulares. Revista de Direito

GV, v1, n1, p. 173-180, Mai 2005.

11 SARLET, op. Cit., p.379.

12 SARLET, op. Cit., p.381-382.

O Supremo Tribunal Federal tem reconhecido a eficácia direta dos

direitos fundamentais às relações privadas, independentemente de qualquer

atividade legislativa, conclui LIMA13

, após comparar as pesquisas

jurisprudenciais e comentários de SARMENTO, MENDES e GORZONI. O autor

observa, no entanto, que a Suprema Corte aplica a vinculação direta sem

aprofundar-se na fundamentação doutrinária.

3. CONSIDERAÇÕES FINAIS

O presente estudo revela que os direitos fundamentais são vistos como

garantia de justiça, tendo atingido um nível de reconhecimento social em que é

praticamente unanime a aceitação de sua aplicação ao direito privado.

Debate-se, ainda, na doutrina, a forma de aplicação desses direitos,

havendo uma preferência dos doutrinadores – e da Suprema Corte – pela

aplicação direta, vista como proteção da dignidade da pessoa humana, em especial

em situações de grande desigualdade fática.

Ademais, pelo fenômeno de constitucionalização do direito

infraconstitucional privado, podem-se verificar os direitos fundamentais

irradiando seus efeitos no âmbito das relações entre particulares.

Em verdade, tanto a vinculação direta quanto a indireta ocorrem na

prática, não sendo mutuamente excludentes. No entanto, faltam critérios

hermenêuticos claros e precisos para que o intérprete analise as controvérsias e

possa aplicar com segurança os direitos fundamentais. O próprio Supremo

Tribunal Federal, por exemplo, aplica a vinculação direta de forma implícita, sem

uma sólida fundamentação.

Dessa forma, é possível concluir que não se pode prescindir de

maiores debates sobre o assunto, devendo os doutrinadores pátrios buscarem

parâmetros seguros de aplicação dos direitos fundamentais, de forma que estes

atendam à expectativa da sociedade quanto à garantia de justiça, sem abolir de

13

LIMA, Henrique. Efeitos horizontais dos direitos fundamentais . Jus Navigandi, Teresina, ano 12, n.

1812, 17 jun. 2008. Disponível em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=11392>. Acesso em: 23

jan. 2010.

todo a liberdade de contratação e a autonomia privada, sem as quais a sociedade

civil se veria engessada em seu progresso.

4. BIBLIOGRAFIA CONSULTADA

FERREIRA FILHO, Manoel Gonçalves; Direitos Humanos Fundamentais. 6ed.

São Paulo: Saraiva, 2004.

GONÇALVES FILHO, Edilson Santana. A eficácia horizontal dos direitos

fundamentais. Disponível em http://www.lfg.com.br. Publicado em 09 de outubro

de 2008. Acesso em 23.01.2010.

LIMA, Henrique. Efeitos horizontais dos direitos fundamentais . Jus Navigandi,

Teresina, ano 12, n. 1812, 17 jun. 2008. Disponível em: <http://jus2.uol.com.br/

doutrina/texto.asp?id=11392>. Acesso em: 23 jan. 2010.

ROCHA, Viviane Pereira. Eficácia Horizontal dos direitos fundamentais. Revista

dos Estudantes da Faculdade de Direito da UFC, a 1, v 2, mai/jul 2007.

SARLET, Ingo Wolfgang. A Eficácia dos Direitos Fundamentais. Uma Teoria

Geral dos Direitos Fundamentais na Perspectiva Constitucional. 10ed. Porto

Alegre: Do Advogado, 2009.

SILVA, Virgílio Afonso da. Direitos Fundamentais e Relações entre

Particulares. Revista de Direito GV, v1, n1, p. 173-180, Mai 2005.

Material Disponibilizado pelo Campus Virtual:

APOSTILA DE CONSTITUIÇÃO E RELAÇÕES JURÍDICAS PRIVADAS.

Artigo Científico. Disponível, pela diretoria de educação a distância da

Universidade Estádio de Sá, da disciplina Teoria Constitucional Contemporânea,

do Curso de Pós-Graduação em Direito Constitucional, acesso em 20.02.2010