A PROTEÇÃO PATRIMONIAL EMTEMPOS DE CRISE

ABRIL 2020 / / POR DR. MARCOS ROBERTO DE MORAES MANOEL

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A crise econômica decorrente doisolamento social, o qual vem sendofortemente recomendado pelas autoridadesgovernamentais, juntamente com ofechamento do comércio e de empresas,trouxe à tona acalorados debates sobrerepactuações, renegociações e revisõesobrigacionais e contratuais, inclusive pormeio judicial, com fundamento naocorrência de força maior, de onerosidadeexcessiva em face de fatos imprevisíveis eda materialização de situação excepcional. Os meios empresariais e jurídicos tambémtêm exercitado a construção de cenáriosprevendo disputas extrajudiciais e judiciaisnas searas tributária, trabalhista, oaforamento de inúmeros processos derecuperação judicial por empresas, com aocorrência fatal de falências e insolvênciascivis. É notório, outrossim, que não existe noBrasil um projeto de nação, mas sim umajuntamento de interesses individuais e degrupos, muitos deles oligárquicos, cada qualbuscando fazer prevalecer a sua agenda,inclusive na arena política, e por vezesmediante imposição econômica, imperandono país a cultura da litigiosidade. Por tais razões, é provável que uma dasconsequências da instalada crise econômicaserá o incremento substancial naquantidade de ações judiciais ajuizadas eem tramitação de forma geral, notadamentecom relação às matérias que têm geradomaior polêmica, a saber, as áreas cível,tributária, trabalhista e de insolvência.Inclusive, vale dizer, os veículos de mídia jádão notícias diárias neste sentido. 

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OVERVIEW

According to Wikipedia, an annual reportis a comprehensive report on acompany's activities throughout thepreceding year. Annual reports areintended to give shareholders and otherinterested people information.

Neste cenário, o planejamento patrimonialse apresenta como uma alternativa urgentee fundamental às pessoas e às empresasque tenham reservas financeiras epatrimônio, visando à proteção e àpreservação de tais ativos diante dosconflitos judiciais e extrajudiciais. O planejamento patrimonial, tambémconhecido coloquialmente (eequivocadamente) como “blindagempatrimonial”, consiste na criação eimplementação de atos jurídicos queobjetivam salvaguardar, ou imunizar, opatrimônio de uma pessoa física ou jurídicacontra a satisfação compulsória de umpassivo, gerado em razão deresponsabilização civil, trabalhista, tributária,administrativa e/ou criminal - cada área comas suas respectivas regras e jurisprudência –em face de atos de gestão empresarial ouda realização de negócios. Com efeito, a lei faculta diversosmecanismos de proteção patrimonial, pormeio de planejamento, bastando que taisinstrumentos sejam utilizados de maneiraadequada, para que operações lícitas eexitosas possam ser estruturadas.

Desta forma, a torrente de processosjudiciais no horizonte, os quais terão porobjeto questões empresariais e econômicas,invariavelmente resultarão em constriçõespatrimoniais, na constituição de ônus egravames e em perdas financeiras emdesfavor não só de empresas, mas também,eventualmente, de empresários,empreendedores e investidores (sócios eacionistas das empresas) e deadministradores. As empresas estão expostas a inúmerosriscos, os quais podem ensejar a perda depatrimônio de seus sócios ou acionistas,bem como de seus administradores, taiscomo, adentrar estado falimentar comconsequentes débitos de massa falida,débitos em razão de matérias cíveis, débitosfiscais e previdenciários, débitos denatureza concorrencial, débitos advindos dematérias financeira e securitária, prejuízosambientais, débitos trabalhistas eressarcimento a consumidores, dentreoutros. Demais disso, decisões equivocadas ou aausência de medidas de resguardo comrelação a deliberações societárias e degestão podem ter como consequência adesconsideração da personalidade jurídica,se esta for um obstáculo a eventualressarcimento, ou se houver desvio definalidade e confusão patrimonial, e, dessafeita, a satisfação de passivos da sociedadeempresária pode ocorrer sobre ospatrimônios pessoais de sócios, acionistas eadministradores das empresas em questão.

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Com o devido planejamento, estudo e análise do caso concreto e da situação patrimonial emquestão, algumas ferramentas podem ser empregadas em favor de administradores desociedades empresárias, bem assim sócios ou acionistas, e ainda, das próprias empresas,visando proteção e preservação de ativos, bem assim minimização e mitigação de riscos, asaber: (i) constituição de holding patrimonial e/ou de participações, mediante o emprego de pessoajurídica no Brasil e no exterior – em jurisdições cuja legislação societária e tributária privilegieminvestidores e empreendedores, realizando-se a integralização do capital social com os benspessoais daquelas pessoas físicas e jurídicas que irão deter as participações societárias; (ii) constituição de fundos de investimento exclusivos; (iii) doação e adiantamento da legítima em favor de herdeiros de sócios, acionistas eadministradores; (iv) constituição de usufruto patrimonial e/ou político sobre bens móveis ou imóveis de sócios,acionistas e administradores; (v) instituição do bem de família; (vi) alteração de regimes de bens de casal, assegurando-se o patrimônio do cônjuge de sócio,acionista ou administrador de sociedade, limitando-se o risco relativo à satisfação de débitosoriundos de uma empresa em face de atos de gestão empresarial e realização de negócios aopatrimônio do sócio, acionista ou administrador; (vii) celebração de pacto antenupcial com cláusulas de incomunicabilidade e inalienabilidade debens; (viii) lavratura de testamento; (ix) constituição de trust, instituto jurídico do sistema anglo-saxão, o qual consiste em um atojurídico por meio do qual destaca-se do patrimônio de uma pessoa física certos bens e direitos,transmitindo-se a propriedade formal a outra pessoa jurídica, a qual se obrigará a administrá-loem favor de uma terceira pessoa beneficiária, que terá a fruição ou direitos econômicos sobreo patrimônio do trust; e (x) constituição de fundação, no intuito de proteção do patrimônio em si, sem benefício dequalquer pessoa física, por meio de afetação de patrimônio, ato que se dá por meio deescritura pública, e objetiva um fim não lucrativo em prol da sociedade, com fiscalização peloEstado.

Importante mencionar que o planejamentopatrimonial exige visão extremamente analítica,compreensão dos fatos e das relações humanase jurídicas envolvidas e ortodoxia, tendo em vistaque há uma tendência das autoridades de, desdelogo, rechaçarem as operações que tenham porobjetivo imunizar patrimônios, sem qualquerexame mais aprofundado, um problema decunho tanto técnico, como cultural, que atingerepresentantes do poder público, em particulardo Fisco, dos órgãos de controle e do PoderJudiciário. Em suma, pretendeu-se discorrer brevementeacerca de alguns mecanismos lícitos disponíveispara fins de execução de planejamentopatrimonial, de forma a proteger-se o patrimôniode sócios, acionistas e administradores desociedades empresárias, atos que sãofortemente recomendáveis em nossos dias decrise sanitária e econômica, mormente diante daeminente judicialização de questõesempresariais e econômicas que se avizinha, bemassim ante a complexidade cada vez maior dosnegócios das empresas e dos seus riscosinexoráveis, por sua vez, cada vez mais difíceis deserem todos previstos e monitoradosadequadamente.

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