Questão da Autonomia do Abuso do direito

Em que medida o abuso do direito é autónomo em relação aos restantes actos ilícitos?

Ilicitude Abuso

Violação directa e frontal direito;Ultrapassagem dos limites lógico-formais de uma prerrogativa individual;Responsabilidade Civil e Criminal

Exercício do direito para a violação da intenção normativa do mesmo;Desrespeito pelos respectivos limites axiológico-materiais;Responsabilidade Civil

(*Não é correcto partir da sanção como critério para distinção entre os actos ilícitos e abusivos, pois se se considera que o abuso do direito nem sempre acarreta responsabilidade civil, há igualmente casos referentes a actos ilícitos que também não transportam responsabilidade civil: os casos em que não há prejuízos.

Assim sendo, não é da especificidade da sanção que se deve partir para a autonomia dogmática do acto abusivo, mas sim da construção científica do abuso direito para a determinação da sanção que o abuso do direito lhe faz corresponder.)

Tipologia dos actos abusivos

. Exceptio DoliO acto abusivo centra-se no dolo por parte de um dos sujeitos no momento da

formação da situação jurídica ou no momento da discussão da causa. Trata-se da invocação por parte daquele contra quem uma posição jurídica ou direito é exercido, de que o respectivo titular actua contra boa fé, com a consequência de paralisar o exercício.

. Venire contra factum proprium“Venire” traduz o princípio da não contradição: o agente fica adstrito a não

contradizer o que primeiro fez ou disse.Está relacionado com a Teoria da Confiança - o “venire” propõe um reforço da

protecção das expectativas das partes.Daí a sua relação com a Teoria Negocial, no sentido em que releva o primeiro

comportamento do agente, a forma como este se propôs actuar, como pressuposto fundamental para o cumprimento do negócio.

. As inalegabilidades formaisHá abuso do direito quando a nulidade de um negócio, por inobservância da

forma legal, é invocada por quem a propositadamente provocou, gozando por determinado tempo da aparência desse negócio.

.Suppressio e a SurrectioA Suppressio traduz uma situação em que uma pessoa, por não ter exercido uma

posição juridica durante um certo tempo, não possa exercê-la mais, pois atenta contra a boa fé. Aproximou-se bastante das Teorias da Renúncia, da Confiança, e da Repercussão do Tempo nas relações juridicas.

A Surrectio traduz a posição jurídica inversa: quando uma pessoa, por força da boa fé, vê surgir na sua esfera jurídica uma possibilidade que, de outro modo, não lhe assistiria.

. Tu quoqueAquele que viola uma norma jurídica não pode tirar partido dessa violação,

exigindo, a outrem, o acatamento das consequências daí resultantes.

O desequilíbrio no exercícioa) Exercício danoso inútil – é abusivo o exercício inútil de um direito, apenas

para provocar danos na esfera de pessoa alheia;b) Dolo agit qui petit quod statim redditurus est – è contrário à boa fé exigir

aquilo que depois se deve restituir;c) Desproporcionalidade – é abusiva a desproporcionalidade entre a vantagem

do titular no exercício do direito e o sacrifício imposto a outrem.

A sanção no abuso do direito

Neste casos, a mera Indemnização Pecuniária pelos danos causados considera-se insuficiente ou inútil, sendo necessárias medidas mais eficazes para a prevenção de posteriores actos abusivos. Neste sentido, encontramos a Reparação Natural, que consiste na reposição total das coisas no estado em que estavam antes dos actos abusivos. Assim, a Reparação Natural envolve não só a indemnização pelos prejuízos, mas também uma reparação em espécie, ou seja, a destruição dos factos em que consta o abuso.

No referente ao dever de indemnizar, é unânime que, uma vez que o abuso do direito consiste num acto antijurídico através do qual muitas vezes há prejuizos para terceiros, existe o dever de indemnizaçao. Especificamente nos actos abusivos, encontramos a culpa subentendida no dever de não abusar no exercicio de certo direito, sendo ilegítima essa vontade propositada de prejudicar outrem, e, portanto, susceptível de um juízo de censura a título de culpa.

Por último, consideramos que a indemnização pelo abuso do direito não deve ter apenas em conta o prejuízo a reparar, mas também a culpa do lesante, ou seja, não só o elemento objectivo da ilicitude (a prática de acto ilícito), mas também o elemento subjectivo (o juízo de censura sobre a própria vontade do agente).