“Aplicação do Marco Civil da Internet no Espaço” · das pessoas, seja pela situação dos bens, ou pelo lugar do ato ou contrato, ou, ainda, pelo lugar do cumprimento da obrigação

“Aplicação do Marco Civil

da Internet no Espaço”

Lei nº 12.965/2014

Junho/2014

Agenda

Ⱶ Lei nº 12.965/2014 – Informações Preliminares

Ⱶ Integração da Norma

• Fontes do Direito para a integração da norma

• Pressupostos de Direito Internacional Privado aplicados à integração do Marco

Civil

• O Fato Interjurisdicional – Os Elementos de Conexão

Ⱶ Elementos doutrinários

• Teorias da Interconexão entre as Leis nacionais no espaço

Teoria da “Territorialidade Subjetiva”

Teoria dos “Efeitos”

Teoria dos “Objetivos”

Ⱶ Marco Legal Anterior

Ⱶ Novo Marco Legal

Ⱶ Conclusão

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Aplicação do Marco Civil da Internet no Espaço

Lei nº 12.965/2014 – Informações Preliminares

Ⱶ Publicação no Diário Oficial da União em 24/04/2014

Ⱶ Vigência: Art. 32. Esta lei entra em vigor após decorridos 60 (sessenta) dias de sua

publicação oficial

Ⱶ Atualmente em período de vacatio legis, de modo que sua efetiva aplicação se iniciará

no dia 23/06/2014

Ⱶ Como a lei também terá aplicação para empresas sediadas no exterior, a regra de

vigência é diferente:

– Segundo o artigo 1º, § 1º da LICC (atual LINDB) a obrigatoriedade da observância

da lei brasileira para os estados estrangeiros se inicia 3 (três) meses depois de

oficialmente publicada.

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Integração da Norma

Fontes do Direito para a integração da norma:

Ⱶ O Marco Civil será integrado por:

1. LICC (LINDB)

2. Doutrina

3. Jurisprudência anterior (naquilo que aplicável) e futura – a primeira

majoritariamente sobre Responsabilidade Civil, sobre a qual não trataremos.

1. Quanto à LICC

• Normas da própria LICC (além de Acordos, Tratados firmados), Princípios de

Direito Internacional Privado e Elementos de Conexão

– “Direito Internacional Privado é uma subvertente do Direito, que

compreende as normas de direito interno de cada país que autorizam o juiz

natural a aplicar ao fato interjurisdicional o direito a ele adequado, mesmo

que esse direito provenha de jurisdição estrangeira.“

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Pressupostos de Direito Internacional Privado aplicados à integração do Marco Civil

(i) Existência de Jurisdições Independentes

O mundo é dividido em países e jurisdições independentes. São reflexos fundamentais

que:

o cada jurisdição autônoma elabora o seu próprio direito;

o a autonomia legislativa resulta no surgimento de normas jurídicas diferentes

emanadas de outras jurisdições;

o a cada Estado (País) corresponde uma jurisdição, cada jurisdição tem modos e

organismos próprios de fazer justiça;

o as jurisdições são autônomas, o direito de uma não vale por si mesmo, como norma

cogente, nas demais. Nenhum país pode exigir que sua lei seja observada em

qualquer outro.

(ii) Inexistência de Poder Supranacional

o Inexiste (em tese) poder supranacional, ou seja, à inexistência de soberanias

autônomas não corresponde aquela de um poder superior ao de todas as jurisdições.

o Inexistência de poder supranacional tem uma consequência fundamental, cada país

pode admitir como jurídico só aquilo que, como tal, entenda de admitir.

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Da observância dos pressupostos em relação aos fatos e atos jurídicos, surgirão:

(iii) Os Fatos interjurisdicionais

o Decorrem das relações no âmbito civil, comercial, empresarial e social entre pessoas

residentes ou domiciliadas em Estados diferentes, ou que tenham nacionalidades

diversas, que interajam por meio da Internet

o O fato interjurisdicional (ou internacional) se caracterizará pelo contato do sujeito de

direito com mais de um meio social independente, seja pela nacionalidade ou domicilio

das pessoas, seja pela situação dos bens, ou pelo lugar do ato ou contrato, ou, ainda,

pelo lugar do cumprimento da obrigação

“Quando o fato é interjurisdicional, o fato conecta-se a mais de uma jurisdição independente,

tanto pode ser apreciado em conformidade com um direito quanto por outro".

o Qual a jurisdição a ser aplicada no caso do Marco Civil da Internet?

o Necessária a análise da “natureza peculiar” do fato interjurisdicional.

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O Fato Interjurisdicional – Os Elementos de Conexão

Ⱶ Uma vez localizada a sede jurídica, encontrado está o elemento de conexão,

indicando-se em seguida a aplicação do Direito vigente neste local.

Ⱶ Conexão é a ligação, o contato entre uma situação da vida e a norma que visa regê-

la. (MALHEIROS. 2009, p. 20/21)

Ⱶ Decorre da classificação (ou qualificação), localização e determinação do Direito

aplicável.

Ⱶ Artigo 9.º da LICC: “Para qualificar e reger as obrigações, aplicar-se-á a lei do país em

que se constituírem”.

CONCEITUAR CLASSIFICAR QUALIFICAR

Ⱶ A qualificação é o processo técnico-jurídico, pelo qual classificaremos ordenadamente

os fatos ocorridos no âmbito do ciberespaço, relativamente às instituições

previamente existentes ou criadas pela nova Lei ou ainda pelos Costumes, para

enquadrar os fatos nas instituições de Direito a que pertencem.

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O Fato Interjurisdicional – Os Elementos de Conexão (cont.)

Ⱶ Para determinar a forma pela qual o fato se enquadra no sistema jurídico de

determinado país, há diferentes métodos.

Ⱶ Os elementos de conexão viabilizam a determinação do direito a ser empregado no

caso concreto.

Ⱶ Interessa ao Marco Civil, preponderantemente, sem esquecermo-nos dos demais:

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Lex damni a lei aplicada será a do lugar em que se manifestaram as conseqüências de um ato ilícito, para

reger a devida obrigação de indenizar aquele que foi atingido pela conduta delitiva da outra parte

numa relação jurídica internacional.

Lex domicilii a norma jurídica a ser aplicada é a do domicilio dos envolvidos na relação jurídica que possui um

componente essencial, como a capacidade da pessoa física, por exemplo

Lex fori a norma jurídica aplicada será a do foro no qual ocorre a demanda judicial entre as partes

conflitantes.

Lex loci actus a regra aplicada será a do local da realização do ato jurídico para reger seus requisitos e validade.

Lex loci

contractus

a regra aplicada será a do local em que o contrato foi firmado para reger o seu cumprimento e sua

interpretação.

Lex loci delicti para orientar a devida obrigação de indenizar os prejudicados no caso de prática de crime, a lei

empregada será aquela do lugar em que o ato ilícito foi cometido.

Lex loci solutionis a norma jurídica aplicada será a do local em que as obrigações devem ser cumpridas.

Lex monetae a lei empregada será aquela do Estado em que cuja moeda a obrigação legal foi expressa.

Teorias da Interconexão entre as Leis nacionais no espaço

Vértices de aplicação das normas estrangeiras1:

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X = Eficácia comercial (Direito Tributário) (Direito Autoral)

Teoria da Territorialidade Subjetiva

Teoria dos Efeitos

Teoria dos Objetivos (Targeting)

(Políticas Públicas)

(Proteção Valores Locais)

1 Thomas Schultz, 2008. “Carving up the Internet: Jurisdiction , Legal Orders and The Private/Public International Law

Interface.”

Y = Territorialidade


Elementos Doutrinários



Ⱶ Teoria da “Territorialidade Subjetiva” – Subjective Territoriality

– Prevalência da autoridade do Estado Nacional para regular determinada atividade

originada ou iniciada nos limites de seu território físico.

Case: Louis Feraud v. Viewfinder – Estado de NY

Na Lei n. 12.965/2014:

“Art. 11. Em qualquer operação de coleta, armazenamento, guarda e tratamento

de registros, de dados pessoais ou de comunicações por provedores de conexão

e de aplicações de internet em que pelo menos um desses atos ocorra em

território nacional, deverão ser obrigatoriamente respeitados a legislação

brasileira e os direitos à privacidade, à proteção dos dados pessoais e ao sigilo

das comunicações privadas e dos registros.”

“§1º O disposto no caput aplica-se aos dados coletados em território nacional e ao

conteúdo das comunicações desde que pelo menos um dos terminais esteja

localizado no Brasil.”

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Ⱶ “Teoria dos Efeitos” – Effects Theory

– Prevalência e aplicação da legislação do território onde ocorrerem os efeitos

decorrentes de uma relação internacional.

Case: Yahoo Inc! Nazi Memorabilia Dispute. (França e EUA)

Na Lei n. 12.965/2014:

§ 2º (parte final): “O disposto no caput aplica-se mesmo que as atividades sejam

realizadas por pessoa jurídica sediada no exterior, desde que oferte serviço ao

público brasileiro ou pelo menos uma integrante do mesmo grupo econômico

possua estabelecimento no Brasil.”

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Ⱶ “Teoria dos Objetivos” Targeting Theory

– O agente deve ter por objetivo produzir efeitos em determinado território (cujo

Estado, deste território, deverá jurisdicionar o fato)

Case: Gutnick v. Dow Jones - Austrália

Na Lei n. 12.965/2014:

“§ 2° O disposto no caput aplica-se mesmo que as atividades sejam realizadas por

pessoa jurídica sediada no exterior, desde que oferte serviço ao público

brasileiro ou pelo menos uma integrante do mesmo grupo econômico possua

estabelecimento no Brasil.”

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Marco Legal Anterior

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ANTES do Marco Civil da Internet

1. Provedor de

aplicação sem

filial no Brasil

Contrato regido pela lei estrangeira conforme art. 9º, §

2º da LICC

Não se aplica a Lei Brasileira

2. Provedor de

aplicação com

filial no Brasil

Interpretação do STJ (caso Panasonic): multinacionais

com filial no Brasil e que promovam marketing

direcionado aos consumidores brasileiros sujeitam-se

a regras nacionais, ainda que contratem com brasileiro

em terra estrangeira


Novo Marco Legal

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APÓS o Marco Civil da Internet (Art. 11)

Redação Integral do Caput

Deverão ser

obrigatoriamente

respeitados

• Legislação

brasileira

• Direito à

privacidade,

proteção aos

dados pessoais

• Sigilo das

comunicações

privadas e dos

registros

Em qualquer operação

de:

• Coleta

• Armazenamento

• Guarda e tratamento

de registros :

- de dados

pessoais ou

- de comunicação

Por provedores de

conexão e de

aplicações de internet

Em que pelo

menos um

destes atos

ocorra em

território

nacional


Novo Marco Legal

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APÓS o Marco Civil da Internet (Art. 11) (cont.)

Parágrafo 1º

§ 1°

• Aos dados

coletados em

território

nacional

• Ao conteúdo das

comunicações

§ 1°

Desde que pelo

menos um dos

terminais1 esteja

localizado no

Brasil

1 Art. 5º, inciso II – “terminais”: O computador ou qualquer dispositivo que se conecte à internet;

Caput:

Deverão ser

obrigatoriamente

respeitados

Caput:

• A legislação

brasileira

• Direito à

privacidade,

proteção aos

dados pessoais

• Sigilo das

comunicações

privadas e dos

registros


Novo Marco Legal

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APÓS o Marco Civil da Internet (Art. 11) (cont.)

Parágrafo 2º

§ 2°

Mesmo que as

atividades

sejam

realizadas por

pessoa jurídica

sediada no

exterior

§ 2°

Desde que:

• Oferte serviço ao

público brasileiro

Ou

• Pelo menos um

integrante do

mesmo grupo

econômico

possua

estabelecimento

no Brasil

Caput:

Deverão ser

obrigatoriamente

respeitados

Caput:

• A legislação

brasileira

• Direito à

privacidade,

proteção aos

dados pessoais

• Sigilo das

comunicações

privadas e dos

registros

Conclusão

Ⱶ O artigo 11 traz uma contradição entre os seus parágrafos 1° e 2°, no sentido de que:

- a legislação brasileira seria aplicável aos casos envolvendo i) dados coletados e ii)

conteúdo de comunicação apenas quando houver oferta de serviço ao público

brasileiro

- aplicar-se-ia aos casos em que houvesse ao menos um terminal localizado no Brasil.

Doutrina e o Poder Judiciário deverão decidir sobre:

1) A controvérsia resultante do alcance da terminologia da Lei; e

2) Decidir-se pela prevalência filosófica de uma das três grandes Teorias, ampliando ou

reduzindo o alcance da legislação brasileira no espaço, à medida em que os casos

surgirem.

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OBRIGADO!

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Junho/2014

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