1

ANOTAES

DIREITO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE

Direcionada para os estudos

Defensoria Pblica do Estado do Paran

Professor Luciano Alves Rossato

Complexo de Ensino Renato Saraiva.

Junho de 2014.

https://www.facebook.com/DireitoDaCriancaEDoAdolescente?ref=hl

I) Bibliografia Indicada:

ROSSATO, Luciano Alves. LPORE, Paulo Eduardo. CUNHA, Rogrio Sanches.

Estatuto da Criana e do Adolescente Comentado. So Paulo: RT.

CUNHA, Rogrio Sanches. ROSSATO, Luciano Alves. (coord.). REVISAO

Defensoria Pblica. Salvador: Juspodivm.

II) MATRIA ISOLADA COMPLEXO DE ENSINO RENATO SARAIVA

Direito da Criana e do Adolescente. Professor Luciano Alves Rossato.

www.renatosaraiva.com.br

III) Links de leitura importante:

Princpio do Juzo Imediato, por Luciano Alves Rossato:

http://s3.amazonaws.com/manager_attachs/cms/downloads/2013/

07/20-Luciano_Rossato_-

_Princ%C3%ADpio_do_Juizo_Imediato.pdf?1373026258

Ato Infracional, Medida Socioeducativa e Processo, por Flvio Amrico

Frasseto:

http://www2.mp.pr.gov.br/cpca/telas/ca_igualdade_29_2_2.php

Pela Necessidade de uma Doutrina do Processo de Execuo, por

Flvio Amrico Frasseto (cuidado, anterior Lei 12.594/2012).

http://www.defensoria.sp.gov.br/dpesp/Default.aspx?idPagina=306

6

Vdeo sobre o Sinase, por Flvio Amrico Frasseto:

2

http://www.youtube.com/watch?v=rDYgHknRlW4

Temas diversos, por Flvio Amrico Frasseto:

http://slideplayer.com.br/slide/43058/

Vide, principalmente, AS SMULAS 108, 265, 338, 342, 383, 492 e 500

STJ

3

Em 1898 circulava em So Paulo uma revista chamada lbum das Meninas, que

procurava iniciar as jovens leitoras no universo da arte, literatura e boa

educao, com orientao para o ingresso na vida adulta. Na poca, foi

publicado um soneto, de autoria de Amlia Rodrigues, intitulado O

vagabundo, que tratava uma preocupao das cidades: o grande nmero de

menores que causavam intranquilidade nas famlias paulistanas.

O vagabundo

O dia inteiro pelas ruas anda

Enxovalhando, rosto indiferente:

Mos aos bolsos olhar impertinente,

Um machucado chapeuzinho a banda.

Cigarro boca, modos de quem manda,

Um dandy de misrias alegremente,

A preocupar ocasio somente

Em que as tendncias blicas expanda

E tem doze anos s! Um corola

De flor mal desabrochada! Ao desditoso

Quem faz a grande, e peregrina esmola

De arranca-lo a esse trilho perigoso,

De atira-lo pra os bancos de uma escola?!

Do vagabundo faz-se o criminoso!...

Como pensamos a infncia?

4

1 Paradigmas legislativos em matria de infncia e juventude

A Constituio Federal representou um verdadeiro divisor de guas,

ao substituir a ultrapassada Doutrina da Situao Irregular pela Doutrina da

Proteo Integral.

Houve, portanto, uma mudana de paradigma amparada no texto

constitucional e, este, por sua vez, em textos internacionais de proteo aos

direitos da criana, representados pela Doutrina das Naes Unidas de Direitos

da Criana.

Estabeleceu-se um rompimento com os procedimentos anteriores,

com a introduo no sistema dos conceitos jurdicos de criana e adolescente,

em substituio expresso menor, superando-se o paradigma de incapacidade

para o reconhecimento das crianas e adolescentes como sujeitos em condio

peculiar de desenvolvimento (art. 6 do ECA).

Pela Doutrina da Situao Irregular havia duas infncias no Brasil:

uma relativa aos menores, pessoas em situao irregular, e outra relativa a

crianas e adolescentes e, a quem os direitos eram assegurados.

Com a Doutrina da Proteo Integral, foi concebida uma

nica infncia, no sentido de que todas as crianas e adolescentes so

tidas como sujeitos de direitos, pessoas em peculiar condio de

desenvolvimento, com a introduo de conceitos que permitem

abordar essa questo sob a tica dos direitos humanos.

5

2 A criana e o adolescente na normativa internacional.

Na segunda metade do sculo XX, principalmente em razo das

barbries ocorridas em virtude dos horrores da Segunda Guerra Mundial, o

mundo presenciou a chamada internacionalizao dos direitos humanos, pela

qual o monoplio do direito de punir deixou de ser exclusivamente de cada

nao para se estender a toda comunidade internacional, importando,

necessariamente, num processo de relativizao da soberania nacional.

E esse processo de internacionalizao englobou os direitos humanos

em suas vrias ramificaes, quer de modo geral, quer de modo especfico.

Neste particular, a interveno do Estado frente a interesses de crianas passou

a sofrer certos limites pela comunidade internacional.

Os ordenamentos jurdicos internos, nesse passo, passaram a ter a

necessidade de se adequarem aos novos rumos e princpios internacionalmente

reconhecidos.

2

6

Como j sabido, a proteo internacional dos direitos humanos

engloba notadamente dois sistemas, um universal, e outro regional.

No mbito universal, o principal autor a Organizao das Naes

Unidas ONU cuja autoridade planetria. No mbito regional, destacam-se

a Organizao dos Estados Americanos e o Conselho da Europa.

A proteo dos direitos da criana constitui uma preocupao antiga

da ONU, tanto que criou o Fundo das Naes Unidas para a Infncia

(FISE/UNICEF). Porm, a preocupao da comunidade internacional com a

questo da criana antecede mesmo a criao da ONU, remontando a 1924. A

seguir, um quadro dos documentos internacionais que trataram do assunto,

partindo da Declarao de Genebra.

a) Declarao de Genebra: adotada pela Liga das Naes em

1924, constituindo a primeira declarao de direitos humanos adotada por uma

organizao intergovernamental;

b) Declarao Universal dos Direitos Humanos (1948): a

DUDH representa o ponto de partida da internacionalizao dos direitos

humanos, estabelecendo que a infncia tem direito a cuidados e assistncias

especiais;

c) Como se sabe, com a finalidade de garantir a obrigatoriedade

da DUDH, foi necessria a adoo de outros dois documentos, o Pacto

Internacional relativo aos Direitos Civis e Polticos e o Pacto

Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais. Esses dois

documentos ressaltam a importncia de se reconhecer as necessidades

especiais das crianas, bem como consagram a proteo contra a sua

explorao. Verifica-se, at aqui, que a proteo internacional global restringia-

se a um documento especfico e a outros documentos gerais de proteo de

direitos humanos;

d) Nesse passo, foi aprovado um documento especfico sobre os

direitos da criana, qual seja: a Declarao Universal dos Direitos da

Criana de 1959, quando a necessidade de uma proteo e de cuidados

especficos infncia reaparece como conseqncia do reconhecimento de sua

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vulnerabilidade. No obstante, tanto quanto o texto de 1924, limitou-se a emitir

mera declarao, mera enunciao de princpios gerais, sem prever obrigaes

especficas de cada Estado. Sentia-se, em razo disso, necessidade de uma

Conveno que desse o carter de obrigatoriedade e que previsse meios de

controle atuao estatal.

e) A Conveno Internacional sobre os Direitos da

Criana: 1989. Conclui todo um processo de positivao dos direitos da

criana na esfera internacional universal. A idia de proteo continua

existindo, mas a criana abandona o simples papel passivo para assumir um

papel ativo e transformar-se num sujeito de direito, de modo que o interesse

superior da criana passa a ser a viga mestra, o princpio basilar das

decises. Ver artigo 3 da conveno. O artigo 40 consagra o direito ao devido

processo legal. Paralelamente Conveno, existem outros textos

internacionais que consagram, dentre os direitos da criana, proteo

relacionada a tema especfico, como, por exemplo, a criminalidade juvenil e a

adoo, e que abaixo sero estudados.

f) Regras de Beijing Regras Mnimas das Naes

Unidas para a Administrao da Justia da Infncia e da Juventude

1985:

g) Diretrizes das Naes Unidas para a Preveno da

Delinqncia Juvenil Diretrizes de Riad de 1990;

Quanto questo da infncia e de sua delinqncia, os

Estados devem, em primeiro lugar, aplicar medidas visando a sua

preveno (Diretrizes de Riad). Em seguida, quando uma infrao

penal cometida, a reao do Estado e da sociedade deve seguir as

orientaes dos tratados gerais de proteo dos direitos humanos e

principalmente as orientaes contidas nas Regras de Beijing e na

CIDC. Finalmente, se a interveno deve inevitavelmente resultar na

aplicao de uma medida privativa de liberdade, as Regras de Tquio

devem ser observadas. Textos Reunidos. ILANUD. MARTIN-CHENUT,

Kathia Regina. Pg. 79, Revista n 24.

8

Estes documentos, somados Conveno sobre os Direitos

da Criana, compe a chamada Doutrina das Naes de Proteo

Integral Criana, a qual tem fora de lei interna para os seus pases

signatrios, dentre os quais o Brasil.

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9

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8

10

VIDE O LTIMO PROTOCOLO FACULTATIVO CONVENO

SOBRE OS DIREITOS DA CRIANA DA ONU!!!!!!.

ARTIGO INTERESSANTE:

http://www.surjournal.org/conteudos/getArtigo17.php?artigo

=17,artigo_10.htm

9

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3 Os direitos da criana e do adolescente na Constituio Federal.

A proteo infncia, no seu sentido lato, direito social amparado

pelo art. 6 da Constituio Federal. A Constituio atribuiu infncia e a

juventude um momento especial na vida do ser humano e, por isso, conferiu-

lhe no seu artigo 227 uma proteo jurdica especfica, assegurando: o status

de pessoas em situao peculiar de desenvolvimento, a titularidade de direitos

fundamentais e determinou ao Estado que estes direitos sociais fossem

promovidos por meio de polticas pblicas.

Vejamos o tratamento constitucional a vrios pontos relacionados

infncia e juventude:

a) Competncia legislativa da Unio e dos Estados.

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A Constituio estabelece ser de competncia exclusiva da Unio

legislar sobre normas de direito civil (art. 22, I, ECA), e de competncia

concorrente entre esta e os Estados para legislar sobre a proteo infncia e

juventude (art. 24, XV).

Pois bem. Em dispositivos de natureza penal (atos infracionais) e de

natureza civil (tutela, guarda, adoo, poder familiar etc), a competncia da

Unio privativa.

No obstante, em razo do permissivo contido no pargrafo nico do

art. 22, poder a Unio, por meio de lei complementar, autorizar os Estados a

legislar sobre essas questes.

De outro lado, tem-se a competncia concorrente da Unio e dos

Estados para legislar sobre proteo infncia e juventude.

Muito embora se curve legislao federal e a estadual a respeito, ao

Municpio compete papel de suplementar a proteo infncia e juventude,

como, por exemplo, tratar do funcionamento dos Conselhos Tutelares, sem,

claro, colidir com as regras dos artigos 134 e seguintes do ECA.

b) Princpio da prioridade absoluta.

O artigo 227 da CF afirma o princpio da prioridade absoluta dos

direitos da criana, do adolescente e do jovem, tendo como destinatrios da

norma a famlia, a sociedade e o Estado. Pretende, pois, que a famlia

responsabilize-se pela manuteno da integridade fsica e psquica; a sociedade

pela convivncia coletiva harmnica; e o Estado pelo constante incentivo

criao de polticas pblicas. Trata-se de uma responsabilidade que, para ser

realizada, necessita de uma integrao, de um conjunto devidamente articulado

de polticas pblicas.

Essa competncia difusa, que responsabiliza uma diversidade de

agentes pela promoo da poltica de atendimento criana e ao adolescente,

tem por objetivo ampliar o prprio alcance da proteo dos direitos infanto-

juvenis.

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Como se sabe, dentro da estrutura chamada ordem social, est

englobada a chamada Seguridade Social, esta compreendida como um conjunto

integrado de aes de iniciativas dos Poderes Pblicos e da sociedade,

destinadas a assegurar os direitos relativos sade, previdncia e

assistncia social.

E a assistncia social, que ser prestada independentemente de

contribuio seguridade social, tem, dentre os seus objetivos, a proteo e

amparo criana e ao adolescente, cabendo a coordenao e as normas gerais

esfera federal e a coordenao e a execuo dos respectivos programas s

esferas estadual e municipal. E o ECA uma dessas normas gerais, pelo qual

estabelece uma poltica de atendimento.

Essa poltica de atendimento deve ser, segundo o art. 204 da CF,

descentralizada poltica e administrativamente (sendo dever dos Estados,

Municpios e das entidades no governamentais de assistncia social a

coordenao e execuo destes programas). Tambm impe a participao

popular, por meio de organizaes representativas, para formulao de polticas

pblicas em todos os nveis. J o 1 do artigo 227 determina que o Estado

promova, admitida a participao da sociedade civil, programas de assistncia

integral sade da criana e do adolescente.

A Constituio tambm faz meno assistncia integral sade da

criana e do adolescente, estabelecendo que parte dos recursos pblicos

destinados sade ser dirigida assistncia materno-juvenil, cabendo-lhe,

ainda, a criao de programas de preveno e atendimento especializado para

os portadores de deficincia fsica, sensorial ou mental.

c) Garantia da inimputabilidade.

O artigo 228 da CF estabelece a garantia da inimputabilidade aos

menores de dezoito anos, assegurando ao adolescente o direito de ser

submetido a um tribunal especial, regido por uma legislao especial e

presidido por um juiz especial, o Juiz da Infncia e da Juventude.

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Assim, por se tratar de direito fundamental, no pode ser alterado,

nem mesmo por Emenda Constitucional, de modo que, em nosso sentir, faz-se

impossvel a reduo da maioridade penal.

VIDE, A PROPSITO, O SEGUINTE LINK SOBRE O ASSUNTO:

http://www.youtube.com/watch?v=B46RiP5bDNQ

d) Possibilidade de adoo por estrangeiros e assistncia do

poder pblico a qualquer tipo de adoo.

Segundo a Lei Fundamental, a adoo por estrangeiros permitida,

nos termos da Lei Especfica. de se registrar que o Brasil signatrio da

Conveno Relativa Proteo das Crianas e Cooperao em Matria de

Adoo Internacional. O Estatuto foi alterado pela Lei 12.010-2009, quando

houve a incluso das regras da aludida conveno ao texto do Estatuto.

e) Isonomia entre os filhos.

Por fim, estabelece a isonomia entre os filhos, independentemente da

sua condio de havidos ou no da relao de casamento.

f) Idade mnima para o trabalho.

4.O Estatuto da Criana e do Adolescente.

O ECA incorporou em definitivo a Doutrina das Naes Unidas de

Proteo Integral Criana. Estrutura-se em dois livros, ou em duas partes:

uma Parte Geral (art.1 a 85) e uma Parte Especial (art. 86 a 258).

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Em sua primeira parte, detalhado como o intrprete e o aplicador

da lei havero de entender a natureza e o alcance dos direitos elencados na

norma constitucional.

J a parte especial contm as normas gerais a que se refere o art.

204 da CF, e que correspondem s polticas pblicas dirigidas infncia e

juventude.

a) Disposies preliminares.

Como j visto, o Eca, na esteira da nova ordem constitucional e em

consonncia com os textos internacionais que tratam da matria, rompeu

definitivamente com a doutrina da situao irregular (Cdigo de Menores Lei

6.697, de 10.10.79), e estabeleceu como diretriz bsica a doutrina da proteo

integral.

Essa proteo se fundamenta no princpio do melhor interesse da

criana. Trata-se da chamada regra de ouro do Direito da Criana e

Adolescente, que considera superiores os seus interesses porque a famlia, a

sociedade e o Estado, todos so compelidos a proteg-los.

O Eca foi o responsvel pela introduo de novos conceitos no

ordenamento jurdico brasileiro, dentre os quais os de criana e de adolescente.

verdade que a Conveno sobre os Direitos da Criana, no faz tal separao.

Porm, a soluo adotada pela legislao especial tutelar brasileira foi diversa,

estabelecendo que criana aquela pessoa que tem at doze anos incompletos,

e adolescente, aquele que tem entre doze e dezoito anos incompletos.

vlido lembrar que se considera completada a maioridade a zero

hora do dia em que o adolescente completa dezoito anos. A adolescncia,

assim, inicia-se a zero hora do dia em que a criana completa doze anos, no

importando, em qualquer dos casos, a hora em que se deu o nascimento do

indivduo.

A diferena entre criana e adolescente tem consequncia direta no

tema ato infracional, este um novo conceito introduzido.

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Como sabido, a resposta estatal frente prtica de uma conduta

prevista na lei penal como infrao penal varia de conformidade com a idade do

agente. Se imputvel, ter praticado um crime e ser apenado; se inimputvel

em razo da idade, ter praticado um ato infracional e poder estar sujeito a

uma medida scio-educativa e/ou medida de proteo, se adolescente, ou

somente medida de proteo, se criana. Deve ser considerada a data do fato.

De se ressaltar que o ECA, em uma situao excepcional, aplica-se

queles que tm entre 18 e 21 anos. o caso da medida de internao, que

pode ser prolongada at os vinte e um anos de idade.

No artigo 3 inicia-se o elenco dos direitos assegurados aos sujeitos

indicados no art. 2, extraindo-se trs princpios: a) crianas e adolescentes

gozam de todos os direitos fundamentais assegurados a toda pessoa humana;

b) eles tm direito, alm disso, proteo integral que a eles atribuda pelo

Estatuto; c) a eles so garantidos tambm todos os instrumentos necessrios

para assegurar seu desenvolvimento fsico, mental, moral e espiritual, em

condies de liberdade e dignidade.

Nesse passo, crianas e adolescentes, sujeitos de direitos que so,

tm mais direitos que os outros cidados, pois tm direitos especficos

indicados nos captulos sucessivos da primeira parte, principalmente no art. 4.

O artigo 6 faz referncia interpretao do ECA, e repete

praticamente o contido no art. 5 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, com um

alerta para o intrprete e aplicador do Direito, no sentido de se levar em

considerao os direitos e deveres individuais e coletivos, e a condio peculiar

da criana e do adolescente como pessoas em desenvolvimento, sobretudo no

atinente convivncia familiar, proteo da criana e adolescente e das

medidas scio-educativas.

4 DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS DA CRIANA E DO ADOLESCENTE

A Constituio Federal adotou um sistema especial de proteo dos

direitos fundamentais de crianas e adolescentes, explicitados nos artigos

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226/228, sendo dever da famlia, da sociedade, da comunidade e do Poder

Pblico zelar, com absoluta prioridade, pela sua efetivao.

O carter de absoluta prioridade deriva da Doutrina da Proteo Integral,

sustentada pela Conveno de New York sobre os Direitos da Criana, de 1990.

Refere-se a uma primazia, precedncia e preferncia no atendimento das

necessidades das crianas e adolescentes. A CF/88 utilizou tal expresso

apenas uma vez, ao tratar dos interesses daqueles no art. 227. Desse modo,

tem-se um exemplo de prioridade das prioridades.

Alm disso, atribuiu um carter de especialidade a esses direitos, tanto

sob o aspecto quantitativo, quanto no aspecto qualitativo.

Sob o aspecto quantitativo, porque crianas e adolescentes gozam de

uma maior gama de direitos fundamentais que os adultos. Em suma: gozam de

toda a proteo estendida aos adultos, e de um plus, como, por exemplo, o

direito convivncia familiar.

Sob o aspecto qualitativo, porque o ECA trata de forma mais especificada

alguns dos direitos, encampando explicitamente o princpio da ABSOLUTA

PRIORIDADE.

I-O direito vida e sade: tais direitos so assegurados a todos,

crianas, adolescentes e adultos. Porm, o ECA especifica algumas providncias

que entende pertinentes com a finalidade de assegurar maior eficcia a tais

direitos.

Nesse sentido, tem-se uma extenso da proteo desse direito desde a

concepo, quando genitora garantido, atravs do SUS, o atendimento pr

e perinatal. criana e ao adolescente tambm so garantidos atendimentos

integrais pelo SUS.

Aos hospitais e demais estabelecimentos de ateno sade das

gestantes tambm so obrigados a: manter registro das atividades

desenvolvidas, pelo prazo de 18 anos; identificar o recm-nascido mediante o

registro de sua impresso plantar e digital (p e dedo da mo), e impresso

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digital da me, proceder exames, fornecer declarao de nascido-vivo e manter

alojamento conjunto.

II-Direito liberdade, ao respeito e dignidade: reconhece-se a

condio de criana e adolescente como pessoas em processo de

desenvolvimento, logo, sujeitos de direitos, devendo ser resguardada a sua

integridade fsica, psquica e moral.

III-Direito convivncia familiar e comunitria: o direito

convivncia familiar e comunitria constitui direito essencial de crianas e

adolescentes, um dos direitos da personalidade infanto-juvenil. Algo

semelhante foi reconhecido aos idosos, inclusive com a clusula de absoluta

prioridade (art. 3, caput, e pargrafo nico, inciso V, da Lei n 10.741/2003).

De fato, a famlia o lugar normal e natural de se educar a criana e o

adolescente. Essa relao ntima existente somente poder ser rompida em

hipteses excepcionais.

Mas, sob o ponto de vista jurdico, o que a famlia? Poderia o legislador

tipific-las?

verdade que a Constituio Federal de 1988 (art. 226) representou um

verdadeiro divisor de guas, pois aduziu que a famlia no decorre

exclusivamente do casamento. Nesse passo, reconheceu o Texto Fundamental

no s a famlia casamentria (advinda do casamento), mas tambm a famlia

proveniente de unio estvel entre pessoas de sexos diferentes e tambm a

famlia monoparental, na qual no se leva em conta a orientao sexual

adotada.

No obstante, a Constituio Federal no excluiu a existncia de outros

tipos familiares. Pudera, porque no compete ao Constituinte dizer o que

famlia, mas sim, a complexa dinmica social, que tem na aproximao

decorrente de afetividade mtua e desejo comum de convivncia o tronco

principal da composio familiar. Pelo contrrio, apenas exemplificou alguns

tipos de entidades familiares, no excluindo outras possveis, pois o caput do

art. 226 encerra clusula de proteo geral, e no de excluso. Por esse

19

motivo, cada vez mais o Judicirio vem reconhecendo efeito jurdico s unies

homoafetivas.

E, de acordo com o Estatuto, toda criana e adolescente tem o direito de

ser criado e educado, ordinariamente, no seio de sua famlia natural e,

excepcionalmente, em famlia substituta, esta considerada como estruturao

psquica, em que as funes de filho e pais no tm de ser necessariamente

fruto de uma relao biolgica1.

A famlia natural aquela formada pelos pais ou qualquer deles e seus

descendentes (art. 25 do ECA), cujo relacionamento contnuo tutelado pelo

Estado, e rompimento somente poder ocorrer em hipteses excepcionais.

Importante notar que a famlia formada pelos avs e netos, por exemplo, no

constituiro famlia natural, mas sim, famlia substituta.

O Estatuto faz meno s formas de reconhecimento de paternidade,

direito esse personalssimo, indisponvel e imprescritvel, e que pode ser

exercido contra os pais ou seus herdeiros, sem qualquer distino. Segundo o

Cdigo Civil (art. 1.609), o reconhecimento dos filhos havidos fora do

casamento irrevogvel e ser feito:

-no prprio registro de nascimento: oportunidade em que tanto o pai,

quanto a me, declaram o nascimento e assumem espontaneamente a

paternidade e maternidade respectivamente;

-por escritura pblica ou escrito particular: uma vez lavrado o registro de

nascimento, constando nele somente os dados maternos, para que haja a

respectiva indicao da paternidade, quando espontnea, mister a lavratura de

escritura pblica ou de escrito particular, na qual o pai reconhece a condio de

filho do registrado, requerendo a sua competente averbao margem do

assento de nascimento (artigo 102, item 4, da Lei dos Registros Pblicos). De

praxe, o expediente autuado pelo Oficial do Registro Civil das Pessoas

Naturais, sobre ele manifestar-se- o Ministrio Pblico e, posteriormente, o juiz

determinar a requerida averbao. Recorde-se que antes da Lei n. 8.560/92,

20

o reconhecimento de paternidade exigia a lavratura de escritura pblica, no

sendo possvel a sua realizao por escrito particular;

-por testamento: poder o testador, em qualquer tipo de testamento

admitido, reconhecer a paternidade de pessoa;

-por manifestao expressa e direta ao juiz, ainda que o reconhecimento

no haja sido o objeto nico e principal do ato que o contm. Assim, por

exemplo, em ao para apurao de ato infracional praticado por adolescente,

este poder manifestar-se perante o Juiz acerca do reconhecimento da

paternidade, devendo o magistrado encaminhar tal expediente para a

autoridade judiciria competente, que determinar a averbao no registro de

nascimento.

Se acaso no houver o reconhecimento espontneo, poder ele decorrer

de sentena judicial, que produzir os mesmos efeitos jurdicos.

O poder familiar ser exercido em igualdade de condies entre o pai e a

me, competindo-lhes o sustento, a guarda e a educao dos filhos. Eventual

carncia de recursos materiais no constituir motivo suficiente para a perda ou

suspenso do poder familiar, quando ento a famlia deve ser includa em

programas oficiais de auxlio.

A perda ou a suspenso do poder familiar decorrero de sentena

judicial.

A famlia EXTENSA aquele que vai alm da unidade pais e filhos, para

encampar tambm outros parentes, com quem a criana mantenha vnculo de

afinidade ou de afetividade.

No sendo possvel a manuteno da criana ou do adolescente nessa

entidade familiar, a famlia natural dar lugar substituta. Portanto, famlia

substituta aquela que, de forma excepcional e necessria, assumiu o lugar da

original.

possibilitada atravs dos institutos jurdicos da guarda, tutela ou

adoo, cada qual com suas caractersticas prprias e inconfundveis, que no

podem ser mescladas para formao de institutos diferenciados. deferida, via

de regra, a famlias nacionais, salvo no caso de adoo, em que permitida a

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famlias estrangeiras excepcionalmente (princpio da excepcionalidade da

adoo internacional a adoo nacional prioritria).

Para a apreciao do pedido, o juiz levar em conta o grau de

parentesco e a relao de afinidade ou de afetividade, como meio de minorar

as conseqncias da medida.

A guarda: a guarda pode ser estudada sob exclusivamente o enfoque

do Cdigo Civil, nos casos de reconhecimento dos filhos havidos fora do

casamento e quando da separao dos pais. Ou seja: a criana ou adolescente

permanecer, pelo menos, com um dos genitores, ou em razo da vontade por

eles manifestada, seja em razo de deciso judicial.

Sob o enfoque do ECA, porm, a criana ou adolescente ser entregue a

outra famlia para atendimento de uma situao excepcional: a impossibilidade

de sua permanncia junto famlia natural.

De qualquer forma, guarda o instituto pelo qual se transfere ao

guardio, a ttulo precrio, os atributos do art. 1634, I, II, VI e VII, do Cdigo

Civil. Obriga assistncia material, moral e educacional criana ou

adolescente. necessrio o procedimento contraditrio quando houver

discordncia dos genitores (art. 166 ECA). Tem como caracterstica a

provisoriedade, de modo que pode ser revogada a qualquer tempo, mediante

ato judicial fundamentado (art. 35). Tal regra possvel porque a deciso sobre

a guarda no faz coisa julgada material ou substancial, mas to somente

formal.

Pode ser concedida incidentalmente (nos casos de ao de tutela e

adoo art. 33, 1), como tambm pode ser o pedido principal da ao (

2). Neste ltimo caso, identificam-se duas hipteses, previstas no 2 do art.

33: a chamada guarda satisfativa, que atende a situaes peculiares (exemplo

maus tratos dos pais); e a chamada guarda especial, destinada a suprir a

ausncia momentnea dos pais.

- PEDIDO INCIDENTALMENTE.

GUARDA

22

SATISFATIVA

- PEDIDO PRINCIPAL

ESPECIAL.

possvel imaginar alguma situao de guarda compartilhada na famlia

substituta? Sim, no caso de os adotantes, j iniciado o estgio de convivncia,

venham a se separar judicialmente. Nesse caso, possvel vislumbrar, j na

concesso da adoo, a guarda compartilhada. Alis, essa previso j existe na

Lei de Adoo que est sendo discutida no Congresso Nacional.

Tutela constitui o conjunto de direitos e obrigaes conferidas a um

terceiro (tutor), para que proteja a pessoa de uma criana ou adolescente que

no se acha sob o poder familiar. Poder o tutor administrar os bens do

tutelado, bem como represent-lo ou assisti-lo nos atos da vida civil.

A tutela pressupe a extino do poder familiar, o que pode ocorrer em

virtude da morte dos pais ou a decretao de sua perda (art. 1638 do CC) ou

suspenso (art. 1637 do CC), em razo de sentena judicial proferida em

procedimento prprio.

A adoo implicar no desligamento dos vnculos familiares existentes.

Quer seja a adoo de crianas e de adolescentes, quer seja a de adultos, o

regramento legal aplicado o Estatuto da Criana e do Adolescente,

dependendo ambas de SENTENA judicial, muito embora o STJ admita a

adoo por escritura pblica nas restritas hipteses em que, poca da

lavratura do ato, era vigente o CC de 1916. S nesta situao.

Por adoo unilateral geralmente requerida pelo marido ou

companheiro da genitora da criana entende-se aquela em que o adotando

mantm os vnculos com o pai ou me biolgicos. Ope-se adoo bilateral,

em que h o total rompimento dos vnculos biolgicos, quer em relao ao pai,

quer em relao me biolgicos.

A adoo unilateral poder ocorrer em trs hipteses, quais sejam: a)

quando no registro de nascimento constar to somente o nome do pai ou da

me; b) quando no registro de nascimento constar tambm o nome do outro

23

pai ou me; e, c) adoo pelo cnjuge ou companheiro, quando o pai/me for

falecido.

No primeiro caso registro de nascimento conste somente o nome do

pai ou da me faz-se necessria to somente a concordncia do pai ou me

indicado no registro.

J no segundo, alm dessa concordncia, necessria tambm a

comprovao de que houve descumprimento das obrigaes decorrentes do

poder familiar.

No terceiro caso, por sua vez, como houve a morte do genitor e,

conseqentemente, a extino do poder familiar, h necessidade apenas do

consentimento do genitor sobrevivente.

Podem adotar os maiores de dezoito anos segundo o novo Cdigo

havendo a necessidade de que entre o adotante e adotado haja diferena

mnima de dezesseis anos. Ningum poder ser adotado por duas pessoas,

salvo se marido e mulher ou se viverem em unio estvel.

Os divorciados e os separados podero adotar conjuntamente, desde

que, concordes com relao guarda e regime de visitas, tenham iniciado o

estgio de convivncia na constncia da sociedade conjugal.

A adoo depende do consentimento dos pais ou do representante legal

do adotando, dispensado, porm, em relao criana ou adolescente cujos

pais sejam desconhecidos ou tenham sido destitudos do poder familiar.

Com efeito, o art. 152 do ECA autoriza a aplicao subsidiria das

normas processuais, sendo possvel a cumulao de pedidos compatveis, de

competncia do mesmo juzo e com o mesmo tipo de procedimento (ver artigo

292, 1, I a III, do CPC).

Os efeitos da deciso comeam a partir do trnsito em julgado da

deciso, salvo se o adotante vier a falecer no curso do processo, quando

ocorrer a adoo nuncupativa ou post mortem, sendo que os efeitos da

sentena retroagiro data do bito do adotante.

Em todos os casos, a opinio do adolescente deve ser levada em conta.

24

No podero adotar os ascendentes e os irmos do adotando.

undo.

Em resumo - REQUISITOS PARA A ADOO:

a) IDADE MNIMA DO ADOTANTE;

b) DIFERENA DE IDADE ENTRE ADOTANTE E ADOTADO;

c) ESTABILIDADE FAMILIAR;

d) ADOTANTES NO REVELAREM INCOMPATIBILIDADE COM A

MEDIDA;

e) PEDIDO SE FUNDE EM MOTIVOS LEGTIMOS;

f) QUE A ADOO REPRESENTE REAL VANTAGEM PARA O ADOTADO;

g) NO SER O ADOTANTE IRMO OU ASCENDENTE DO ADOTADO;

h) CONSENTIMENTO DOS PAIS E DO ADOTADO (MAIOR DE DOZE

ANOS), SENDO AQUELE DISPENSADO NO CASO DE PAIS

DESCONHECIDOS OU DESTITUDOS DO PODER FAMILIAR.

i) CADASTRO JUNTO VARA DA INFNCIA E JUVENTUDE .

j) ESTGIO DE CONVIVNCIA.

A adoo por estrangeiros ou adoo internacional, ou ainda

intercultural medida excepcional, devendo ser dada preferncia em favor

dos nacionais (excepcionalidade da excepcionalidade).

Tratando-se de estrangeiro residente no pas, como detentor dos

mesmos direitos e garantias que os nacionais, salvo as excees

constitucionais, a adoo no ser considerada internacional, mas seguir as

regras comuns da adoo nacional.

IV-direito educao, cultura, ao esporte e ao lazer: a criana e

o adolescente tem direito educao, visando ao pleno desenvolvimento de

sua pessoa, preparo para o exerccio da cidadania e qualificao para o

trabalho. Vide, de forma indispensvel, a Lei de Diretrizes e Bases da Educao

Nacional (vide alterao sobre o tema, relativo obrigatoriedade dos

25

pais matricularem seus filhos na escola a partir dos 04 anos Lei

12.696/2013).

V-direito profissionalizao e proteo ao trabalho: art. 7, XXXIII,

CF/88 proibido o trabalho noturno (entre vinte e duas horas de um dia e

cinco horas do dia seguinte). Podem trabalhar os maiores de 16 anos, salvo na

condio de aprendiz, com idade de catorze anos.

5 Normas de Preveno

A criana e o adolescente pessoas em desenvolvimento fazem jus a

uma tutela especial do Estado, da sociedade e da famlia, de modo que

qualquer possibilidade de violao ou de ameaa a seus direitos fundamentais

deve ser prontamente afastada por meio de polticas gerais (corrigindo os

malefcios advindos de fatores sociais negativos), ou de polticas dirigidas a

uma parcela com necessidades semelhantes, ou, ainda, de polticas especficas

a prevenir o ilcito infracional. Da, a doutrina classificar essa preveno em

geral, detectada ou especfica.

O ECA faz referncia a disposies de ordem geral e preveno

especial. Esta, por sua vez, faz referncia: a) s condies para freqncia em

espetculos pblicos; b) as crianas de dez anos somente podero permanecer

nos locais de exibio quando acompanhadas de seus pais; c)proibio de

venda criana ou ao adolescente de armas, munies e explosivos, bebidas

alcolicas e produtos que possam causar dependncia, fogos de estampido e

artifcio, salvo se ineficazes de ocasionar dano fsico; revistas e publicaes

indevidas; e, bilhetes lotricos e equivalentes; proibio de hospedagem em

hotel etc, sem autorizao.

Reconhecendo a situao da criana e do adolescente como pessoas em

situao peculiar de desenvolvimento, entendeu o legislador traar certas

diretrizes para a locomoo dessas pessoas em territrio nacional ou

estrangeiro, quando estiverem desacompanhadas de seus pais ou responsvel.

26

Para tanto, exigiu, em certas ocasies, tambm que a viagem estar

condicionada autorizao pelo Juzo da Vara da Infncia e da Juventude, ao

qual caber analisar se, de fato, a locomoo atende ao superior interesse

dessas pessoas.

Tratando-se de viagem em territrio nacional, a autorizao ser exigida

quando, A CRIANA, que for viajar para local que no seja comarca contnua

sua residncia, se do mesmo Estado, ou includa na mesma regio

metropolitana, no estiver acompanhada de qualquer um de seus pais ou

responsvel, ou expressamente autorizada por estes, ou mesmo de ascendente

ou colateral at o terceiro grau.

A contrario sensu, a autorizao judicial NO ser exigida, em viagens

nacionais: a) para adolescentes; b) para crianas quando a locomoo se der

em comarca contgua sua residncia, se do mesmo Estado, ou includa na

mesma regio metropolitana, sendo desnecessria a autorizao dos pais; c)

para crianas acompanhadas de ascendente (p.e.: av) ou colateral maior (por

exemplo: tio), at o terceiro grau, sendo o parentesco comprovado

documentalmente; e, d) para crianas acompanhadas de pessoas maiores,

desde que expressamente autorizadas pelo pai, me ou responsvel.

Portanto, que fique claro: O ADOLESCENTE NO NECESSITA DE

AUTORIZAO DE VIAGEM PARA LOCOMOO DESACOMPANHADA DOS PAIS

EM TERRITRIO NACIONAL! Somente as crianas, em certas hipteses, que

necessitam de tal autorizao.

Porm, tratando-se de viagem ao exterior, o ECA no fez distino em

relao criana e ao adolescente, abordando essas pessoas de forma

semelhante. No obstante, o artigo 84 do ECA, que trata do assunto,

interpretado de duas maneiras diferentes: uma primeira interpretao sustenta

que o adolescente desacompanhado dos pais ou responsvel, mesmo que por

eles autorizado, depende da autorizao judicial para viajar. Uma segunda

interpretao sustenta que, estando o adolescente autorizado pelos pais ou

responsvel, desnecessria ser a autorizao judicial.

Houve uniformizao da interpretao. Vide Resoluo 131, CNJ.

27

6 A poltica de atendimento.

A poltica de atendimento voltada s crianas e aos adolescentes, que

tem seu fundamento constitucional nos artigos 204 e 227 do Texto

Fundamental, parte de dois princpios bsicos: o da participao e o da

exigibilidade, por meio dos quais o cidado tem o poder de exigir o seu efetivo

cumprimento.

A sua execuo ser feita atravs de um conjunto articulado de aes,

quer seja governamentais (englobando as esferas federal, estadual e

municipal), quer seja no governamentais.

O ECA traou as linhas de ao dessa poltica, as quais esto englobadas

em trs grandes grupos: a) polticas voltadas garantia dos direitos

fundamentais de qualquer pessoa, independentemente de sua condio tutelar

(p.exemplo: sade), ditas polticas sociais bsicas; b) polticas assistenciais

voltadas a um grupo em razo de sua vulnerabilidade reconhecida (p.exemplo:

alimentao), ditas polticas assistenciais ou compensatrias; e, c) polticas

voltadas a crianas e adolescentes em risco pessoal, aos quais devem ser

dirigidas aes especializadas de encaminhamento e atendimento, ditas

polticas de proteo especial.

Como diretriz central dessa poltica, foi adotado o princpio da

municipalizao do atendimento, segundo o qual o Municpio assume poderes

que, antes, eram de outras instncias da Federao.

Tambm foi adotada como diretriz a criao de conselhos municipais,

estaduais (e nacional (CONANDA) dos direitos da criana e do adolescente,

rgos deliberativos e controladores de aes. Esses conselhos representam a

forma de participao da populao na poltica de atendimento.

Os Conselhos de Direitos encampam trs princpios bsicos: a)

princpio da deliberao pelo qual se delibera acerca da aplicao do art. 227

da Constituio Federal; b) princpio do controle da ao entre governo e

sociedade; e, c) princpio da paridade, uma vez que sero representados nos

conselhos, por meio de conselheiros, tanto a esfera governamental, quanto a

28

sociedade de um modo em geral. Os conselheiros exercero funo de

interesse pblico e no remunerada.

Os Conselhos devem existir em cada uma das esferas administrativas

(Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios). No mbito federal, existe o

Conselho Nacional dos Direitos da Criana CONANDA, cujos atos so

concentrados, principalmente, nas Resolues.

So vrias as resolues importantssimas para a defesa dos direitos

da criana e do adolescente. Dentre elas, destaca-se a de n 113,

posteriormente alterada pela de n 116, cujo objetivo foi institucionalizar e

fortalecer o Sistema de Garantia dos Direitos da Criana e do

Adolescente (vide Resoluo no anexo).

O Sistema de Garantia dos Direitos da Criana e do Adolescente

baseado em trs eixos, denominados eixos do Sistema de Garantia: defesa,

promoo e controle da efetivao dos direitos humanos de crianas e

adolescentes.

Ora, a proteo dos direitos humanos de crianas e adolescentes

baseada numa vertente, denominada Proteo Integral, que exige uma ao

articulada das esferas governamental e no governamental. Essa ao

integrada, no mbito interno, carecia de uma sistematizao.

O eixo de defesa dos direitos humanos da criana e do adolescente

caracteriza-se pela garantia do acesso justia, para assegurar a exigibilidade

desses direitos, o que fica a cargo, dentre outros, das Defensorias Pblicas

(vide artigo 7).

O eixo de promoo dos direitos humanos da criana e do

adolescente operacionaliza-se atravs da articulao das polticas pblicas

direcionadas, que se desenvolve de maneira transversal e intersetorial.

Essas polticas pblicas operacionalizam-se atravs de trs tipos de

programas: I-servios e programas das polticas pblicas, especialmente das

polticas sociais, afetos aos fins da poltica de atendimento dos direitos

humanos de crianas e adolescentes; II- servios e programas de execuo de

medidas de proteo de direitos humanos, estruturados sob a forma de um

29

Sistema Nacional de Proteo de Direitos Humanos de Crianas e Adolescentes;

III servios e programas de execuo de medidas socioeducativas e

assemelhadas (estruturados sob a forma de um Sistema Nacional de

Atendimento Socioeducativo SINASE).

O controle das polticas pblicas ser feito atravs das instncias

pblicas colegiadas prprias Conselhos de Direitos, Conselhos Setoriais e

rgos de controle interno e externo (exemplo: Tribunal de Contas).

Esses so apenas alguns aspectos envolvendo o Sistema de Garantia.

A leitura da Resoluo n. 113, alterada pela 117 (infra), indispensvel!

Ento, mos obra!!!!!

Cada um desses conselhos estar vinculado a um fundo especfico,

denominado Fundo da Infncia e da Adolescente FIA, que constituir, dentre

outras, fonte de manuteno da assistncia social (artigos 195 c.c. 204, ambos

da CF/88).

diretriz de atendimento, ainda, a integrao operacional dos rgos

do Judicirio, Ministrio Pblico, Defensoria Pblica e Assistncia Social,

preferencialmente no mesmo local, para efeito de atendimento a adolescente a

quem se atribua a prtica de ato infracional (exemplo do que ocorre em So

Paulo, capital, onde no Frum das Varas da Infncia e Juventude localizam-se

todos os setores de atendimento aos adolescentes).

7 Entidades de atendimento

So entidades responsveis pelo planejamento e execuo de

programas de proteo e socioeducativos, indicados no art. 90 do Estatuto da

Criana e do Adolescente.

Tais programas devem se harmonizar com as diretrizes da poltica de

atendimento traadas pelos Conselhos de Direitos, bem como ser inscritos no

Conselho Municipal de Direitos da Criana e do Adolescente, o qual, por sua

vez, comunicar o Conselho Tutelar e a autoridade judiciria.

30

As entidades no-governamentais somente podero funcionar depois

de registradas no Conselho Municipal dos Direitos da Criana e do Adolescente.

8 Das medidas de proteo

Sempre que os direitos da criana e do adolescente forem violados

ou ameaados, levando-se em conta as necessidades pedaggicas existentes,

estar aberta a possibilidade de aplicao das chamadas medidas de proteo

ou medidas de cunho assistencial elencadas no artigo 101 do ECA, bem como

outras previstas no Estatuto, como, por exemplo, o aconselhamento aos pais ou

responsvel, pela autoridade competente.

E a autoridade competente de que se fala o Conselho Tutelar e

tambm o Juiz (sendo as medidas previstas nos incisos I a VI de competncia

comum do Conselho e do Juiz).

Nesse passo, a ao ou omisso da sociedade e do Estado enseja a

atuao ou dos Conselhos Tutelares, ou do Juiz, no sentido de ser aplicada

qualquer uma das medidas protetivas.

No mesmo sentido, pode haver a interveno estatal no mbito das

relaes familiares, quando da falta, omisso ou abuso dos pais ou responsvel.

9 Das Medidas Pertinentes aos Pais ou responsveis.

Como foi visto, diante da ofensa aos direitos da criana e do

adolescente, podero ser aplicadas as chamadas medidas de proteo, bem

como tambm medidas pertinentes aos pais ou responsvel. Dentre estas,

pode-se identificar medidas de cunho assistencial famlia, bem como

obrigaes pertinentes aos pais ou responsvel e sanes civis que estes

podem estar sujeitos.

So competentes para a aplicao das medidas previstas no artigo

129:

31

a) Conselho Tutelar medidas assistenciais e obrigacionais dos incisos I

a VI e a sano do inciso VII;

b) Juiz as sanes previstas nos incisos VIII a X, e ter tambm o

poder de reviso das decises emanadas do Conselho.

Verificada a hiptese de maus-tratos, opresso ou abuso sexual

impostos pelos pais ou responsvel, a autoridade judiciria poder determinar o

afastamento cautelar do agressor da moradia comum. Trata-se de medida de

natureza processual e cautelar, que o Juiz poder determinar em ao cautelar

ou na pendncia de ao principal, liminar ou incidentalmente.

10 Da Vara da Infncia e da Juventude.

O ECA substituiu o Juizado de Menores pela Justia da Infncia e da

Juventude, cuja competncia em razo da matria est delimitada no art. 148 e

territorial no artigo 147.

Em razo da matria, a competncia da justia da infncia e da

juventude pode ser exclusiva, quando compete to somente a ela o

julgamento de determinadas aes, como pode ser concorrente, quando, para

que esse Juiz seja competente, necessrio se faz que a criana ou o

adolescente se encontre em situao de risco, consubstanciada em uma das

hipteses do art. 98 do ECA.

A competncia exclusiva est indicada nos incisos do caput do art.

148; a competncia concorrente est prevista no pargrafo nico do mesmo

artigo.

Nestas duas situaes tanto exclusiva quanto concorrente a

competncia ser contenciosa, em contraposio competncia administrativa

prevista no art. 149 do ECA.

No que se refere competncia territorial, o Eca faz referncia

competncia do domiclio dos pais ou responsvel, ou, na sua falta, do lugar

onde se encontre a criana. Tratando-se de ato infracional, ser competente o

32

lugar da ao ou omisso, observadas as regras de conexo, continncia e

preveno. PRINCPIO DO JUZO IMEDIATO!! Adotado no art. 147

sobrepe-se a regras de direito processual, como a perpetuatio

jurisdicionis. VIDE ARTIGO DO PROFESSOR A RESPEITO, COM LINK

NO INCIO DA APOSTILA.

Como sabido, a conexo e a continncia no so causas

determinantes da fixao da competncia, mas motivos que determinam a sua

alterao, atraindo para a atribuio de um juiz ou juzo o ato infracional que

seria da atribuio de outro. So aplicveis os artigos 76/82 do CPP.

O 2 determina que o Juiz poder delegar a execuo da medida

scio-educativa, como, por exemplo, quando a medida de internao

cumprida em comarca diversa da do juiz sentenciante.

O artigo 149 faz referncia competncia administrativa, quando o

Juiz da Infncia e Juventude, atento s peculiaridades locais, disciplina

determinadas matrias. Por fora do disposto no artigo 199, o recurso cabvel

dessas decises ser o de apelao, embora seja discutvel o seu cabimento,

conforme vrias decises.

A leitura atenta do art. 149 indispensvel. Apenas para reforo:

para certame de beleza, participao em peas etc., faz-se necessria a prvia

autorizao judicial, mesmo que a criana ou adolescente esteja acompanhado

de seu pai ou responsvel.

possvel que a Lei estadual faa previso de que a Vara da Infncia

e da Juventude decida a respeito de crimes praticados contra a criana. Vide

jurisprudncia do STF e do STJ a respeito.

11 Prtica de ato infracional, medidas socioeducativas e ao

socioeducativa.

A Constituio Federal em razo da idade do agente oferece

tratamento diferenciado quando da prtica de uma conduta prevista como

crime ou contraveno penal.

33

Se um imputvel vier a praticar uma conduta considerada tpica e

antijurdica, surge para o Estado o chamado jus puniendi, ou direito de punir,

por meio do qual, aps o devido processo legal, ser aplicado ao chamado ru

uma pena, previamente prevista pela lei penal (no h crime sem lei anterior

que o defina, nem pena sem prvia cominao legal).

De outro lado, sendo a mesma conduta praticada por um inimputvel

em razo da idade (assim considerado quando do fato), considerando a sua

especial condio de pessoa em desenvolvimento, a Constituio sujeita esse

indivduo a uma legislao tutelar especial, assegurando-lhe o direito de ser

submetido a um tribunal especial e presidido por um juiz especial. A resposta

estatal, neste caso, no ser punitiva, mas sim pedaggica, no sentido de

proporcionar a ressocializao do indivduo (no h ato infracional sem lei

anterior que defina a conduta como crime ou contraveno penal, nem medida

scio-educativa que no prevista no ECA).

E, mesmo em relao a esses inimputveis em razo da idade, assim

considerados constitucionalmente, o tratamento estatal diferenciado. Se a

conduta for praticada por uma criana, esta estar sujeita to somente s

medidas protetivas (art. 105), a serem aplicadas pelo Conselho Tutelar; se for

praticada por um adolescente, este estar sujeito, se o caso, alm das medidas

protetivas, tambm s medidas scio-educativas.

Desse modo, v-se que a conduta ilcita ser apurada to somente

em relao aos adolescentes, uma vez que contra estes as providncias

jurisdicionais importaro no estabelecimento de deveres, os quais devero ser

compulsoriamente cumpridos, sob a fiscalizao de entes especficos e do Juiz

da Infncia e da Juventude.

O ECA traz uma srie de expresses de aplicao especfica infncia

e juventude. Dentre eles, preferiu adotar a nomenclatura ato infracional em vez

de crime ou contraveno penal.

Assim, considera-se ato infracional aquela conduta prevista como

crime ou contraveno penal (art. 103), de modo que a estrutura destes deve

ser respeitada: a) conduta humana, dolosa ou culposa; b) resultado, quando for

34

o caso; c) nexo de causalidade; d) tipicidade aqui, a tipicidade delegada,

observando-se o princpio da legalidade.

Havendo indcios da prtica de ato infracional por parte de

adolescente, surge para o Estado o direito de ver apurada a conduta e, se o

caso, de ser o adolescente inserido em uma das medidas scio-educativas

previstas na lei, o que o far atravs de uma ao prpria, qual seja, a ao

scio-educativa.

Portanto, a ao socioeducativa (ou ao socioeducativa pblica) a

ao pela qual tutela-se o direito de se ver apurada a ocorrncia e a autoria de

um ato infracional e aplica-se, se o caso, a medida scio-educativa pertinente.

A tutela pretendida exclusivamente scio-educativa e no punitiva.

Autor, Ru e Juiz dessa ao so, respectivamente, o Ministrio

Pblico, o adolescente e o Juiz da Infncia e da Juventude.

A ao socioeducativa sempre ser pblica e nunca privada, de modo

que inconcebvel que o particular a promova. Por isso, alguns a chamam de

ao scio-educativa pblica. Trata-se de legitimidade exclusiva do Ministrio

Pblico, a quem competir providncias, quer administrativas ou pr-

processuais, como processuais.

Do outro lado da relao processual, tem-se o adolescente, pessoa

em peculiar condio de desenvolvimento, com idade entre doze e dezoito anos

incompletos, que detm garantias processuais genricas e especficas,

lembrando-se que face s crianas no se promover a ao scio-educativa.

Entre as partes e acima delas encontra-se o Juiz da Infncia e

Juventude, competente para a apurao do ato infracional e a aplicao da

medida scio-educativa, independentemente da natureza daquele e da

competncia para o julgamento do crime ou contraveno competente, quer

seja do Jri, quer seja da Justia Federal, do Juizado Especial Criminal Estadual

ou Federal etc. Tratando-se de um ato infracional, em razo da

inimputabilidade constitucional, surge para o adolescente o direito de ser

demandado perante o Juiz da Infncia e da Juventude.

Cabe ao julgador observar os direitos individuais consagrados no ECA

e das garantias processuais, quer genricas, quer especficas.

35

Por garantia dita genrica tem-se a necessidade do devido processo

legal, segundo o qual a ao observar o ECA e a lei processual pertinente

(processo penal ou civil).

O art. 111 enumera seis garantias processuais especficas.

A primeira delas a garantia do pleno e formal conhecimento da

atribuio do ato infracional para que possa, em juzo, exercer a sua plena

defesa e o contraditrio. Para tanto, a lei indica a citao ou meio equivalente,

como, por exemplo e costumeiramente, a notificao. As Regras de Beijing e a

Conveno sobre os Direitos da Criana j previam esse direito.

Tem tambm direito igualdade na relao processual, podendo

contraditar as provas apresentadas.

A defesa tcnica por advogado tambm garantida, e direcionada,

ora ao ato infracional em si, ora medida scio-educativa proposta. A presena

do Advogado em todos os atos processuais obrigatria, sob pena de nulidade

absoluta, como reiteradamente vm decidindo os Tribunais, especialmente o

E.Tribunal de Justia de So Paulo.

A assistncia judiciria gratuita e integral tambm uma garantia

processual, somando-se iseno de custas de quaisquer aes que tramitam

na Vara da Infncia e Juventude.

Tem o adolescente o direito de ser ouvido pessoalmente pela

autoridade competente. Tal autoridade no apenas o Juiz, mas tambm o

Promotor de Justia, o Defensor e a autoridade policial pertinente. Ao Juiz ele

apresenta a sua verso sobre os fatos; ao Promotor, oferece elementos

necessrios e que, eventualmente, podem implicar at no arquivamento dos

autos; ao defensor, por bvio, para propiciar meios para a defesa; e, por fim,

autoridade policial quando de sua apreenso.

Aqui se faz conveniente a aluso Smula 265 do STJ.

Por fim, tem o adolescente o direito de solicitar a presena de seus

pais ou responsvel em qualquer fase do processo.

Na ao scio-educativa, aps verificada, por meio de sentena, a

prtica de ato infracional, o Juiz poder aplicar ao adolescente as seguintes

36

medidas scio-educativas: advertncia, obrigao de reparar o dano, prestao

de servios comunidade, liberdade assistida, insero em semiliberdade ou

internao, alm de qualquer medida protetiva. Tem-se, de um lado, as

medidas em meio-aberto, e, de outro, as medidas restritivas de liberdade

(semiliberdade e internao).

Para tanto, v-se que necessrio o reconhecimento, na ao

especfica, da comprovao da autoria e da materialidade do ato infracional.

Excetua-se a medida de advertncia, que, segundo a lei, pode ser aplicada com

apenas indcios de autoria.

O ECA no enumera taxativamente as situaes em que devero ser

aplicadas cada uma das medida scio-educativas (salvo no caso de internao).

Diferentemente, indica que para a eleio de cada uma delas o juiz levar em

conta a capacidade do adolescente em cumpri-la, as circunstncias e a

gravidade da infrao. Alm disso, indica as principais diretrizes das medidas,

considerando, principalmente, o seu alcance pedaggico.

Assim, a advertncia consistir em uma admoestao, que constar

para efeitos de registro.

A obrigao de reparar o dano refere-se s infraes com reflexos

patrimoniais, em que o Juiz, havendo possibilidade fsica e financeira,

determina o ressarcimento do dano pelo adolescente vtima.

A prestao de servios comunidade consiste na realizao de

tarefas junto comunidade, no podendo exceder a sua durao o perodo de

seis meses, com jornada no superior a oito horas semanais.

A liberdade assistida, por sua vez, durar no mnimo seis meses,

podendo ser prorrogada, e pressupe a continuidade do adolescente junto

sua famlia. Ser designado um orientador, pessoa capacitada para o auxiliar e

acompanhar o adolescente.

A semiliberdade importa em limitao da liberdade do adolescente,

podendo ser aplicada, ora desde o incio, ora como forma de transio da

internao para a total liberdade. No comporta prazo determinado. Tem por

fundamento a possibilidade de realizao de atividades externas,

37

INDEPENDENTEMENTE DE AUTORIZAO JUDICIAL (portanto, tais atividades

no podem ser vedadas pelo juiz).

Quanto internao, a lei faz expressa referncia s

hipteses em que permitida a sua aplicao, conforme se v do art.

122 do ECA.

Identificam-se trs tipos de internao: a internao provisria (art.

108); internao com prazo indeterminado (art. 122, I e II); e a chamada

internao-sano com prazo determinado (art. 122, III).

A internao provisria pode ser decretada pelo juiz de conhecimento

no transcorrer da ao scio-educativa pblica, equivalendo-se priso cautelar

no processo criminal. Para que isso seja possvel, dever ser proferida deciso

fundamentada, baseada em indcios suficientes de autoria e materialidade,

demonstrada a necessidade imperiosa de tal medida. Tem prazo limitado a 45

dias, nos quais o adolescente dever permanecer em entidade de atendimento

adequada, vedada a permanncia em estabelecimento prisional.

No entanto, se no existir na comarca entidade com essas

caractersticas e impossvel a transferncia para cidade dotada de tal

aparelhamento, o adolescente poder permanecer em repartio policial por at

cinco dias, perodo em que dever ser providenciada a sua transferncia. A

inobservncia dessas disposies caracteriza conduta criminosa.

Antes da anlise da internao possvel nas hipteses contidas nos

incisos do art. 122, do ECA, conveniente lembrar que as medidas restritivas de

liberdade so condicionadas constitucionalmente aos princpios da

excepcionalidade, brevidade e condio especial de pessoa em

desenvolvimento.

Segundo o princpio da brevidade, a internao deve durar o menor

tempo possvel, segundo as necessidades pedaggicas do adolescente.

O princpio da excepcionalidade impe que a medida de internao

seja aplicada exclusivamente quando outra no for adequada a suprir as

necessidades pedaggicas existentes, alm de a situao enquadrar-se

numa das hipteses taxativamente previstas pela lei.

38

A primeira hiptese do art. 122 faz referncia ao ato infracional

praticado mediante violncia ou grave ameaa pessoa, que deve fazer parte

integrante do tipo penal. Por exemplo: roubo, homicdio, estupro, leso corporal

dolosa.

Muitos delitos no se enquadram nesse perfil, tais como o furto, a

receptao, o estelionato e mesmo o trfico ilcito de entorpecentes, conforme

reiteradamente decidido pelo Colendo Superior Tribunal de Justia. SMULA

492, STJ!

A segunda hiptese faz referncia reiterao no cometimento de

infraes graves. Para a sua incidncia, portanto, necessrio analisar-se dois

elementos: reiterao e infrao grave, o que ser feito sob aspecto da

doutrina e jurisprudncia, consignando-se, desde j, a divergncia existente

sobre o assunto.

Segundo um entendimento ortodoxo, a reiterao diz respeito

prtica de um segundo ato infracional, enquanto atos graves seriam aqueles

para que a lei penal prev a pena de recluso.

Segundo essa linha doutrinria e jurisprudencial, o ECA introduziu

novas expresses no ordenamento, em substituio quelas existentes no

direito penal e processual penal. Assim, denomina ato infracional ao invs de

crime; denomina representao ao invs de denncia; e, tambm, denomina

reiterao ao invs de reincidncia. Desse modo, reiterao e reincidncia

seriam quase a mesma coisa, com a nica diferena que aquela no estaria a

exigir o trnsito em julgado da deciso anterior.

J a corrente adotada pelo STJ, a reiterao exige a prtica de, no

mnimo, dois atos infracionais, sendo que a gravidade do ato deve ser analisada

no caso em concreto.

De se ressaltar que as hipteses previstas nos incisos I e II do ECA

fazem referncia internao com prazo indeterminado, com prazo mximo de

trs anos.

O inciso III do ECA faz referncia internao com prazo

determinado em razo da reiterao no descumprimento de medida

anteriormente imposta.

39

Ao proferir a sentena que aplica a medida scio-educativa, encerra-

se a fase de conhecimento e inicia-se a fase executiva, pelo qual haver a

fiscalizao do cumprimento da medida imposta.

Assim, identifica-se um processo de conhecimento para aplicao da

medida, e um processo de execuo, para fiscalizao de seu cumprimento.

Se, durante a fiscalizao, for constatado o seu descumprimento de

forma injustificada e reiterada, pode o Juiz impor internao com prazo

determinado a noventa dias (internao-sano).

Portanto, em caso de descumprimento reiterado e injustificado de

medida scio-educativa, a lei prev a possibilidade da imposio da internao

com prazo limitado a noventa dias, devendo, para tanto, oferecer ampla

oportunidade para que o adolescente se justifique (SMULA 265 DO STJ).

So caractersticas da medida de internao, ainda:

PERMITIDA A REALIZAO DE ATIVIDADES EXTERNAS, A

CRITRIO DA EQUIPE TCNICA DA ENTIDADE, SALVO EXPRESSA

DETERMINAO JUDICIAL EM CONTRRIO. Muito embora o

adolescente permanea contido no interior de uma entidade de

atendimento, o ECA autoriza que ele participe de atividades

externas, tais como apresentaes musicais, campeonatos esportivos

etc. Ocorre que, em tais oportunidades, a sua sada ser

supervisionada diretamente pelos tcnicos da entidade, os quais

devero tomar todas as providncias no sentido de que o

adolescente no empreenda em fuga. Tal direito, no entanto, pode

ser restrito pelo juiz.

NESSE PONTO, A SEMILIBERDADE E A INTERNAO

TAMBM SE DIFERENCIAM.

ENQUANTO NA PRIMEIRA AS ATIVIDADES EXTERNAS SO

DA NATUREZA DA MEDIDA, NO PODENDO SER RESTRITAS

PELO JUIZ, NA SEGUNDA, MUITO EMBORA SEJAM

40

GARANTIDAS, PODEM SER OBJETO DE RESTRIO

JUDICIAL.

A MEDIDA, VIA DE REGRA, NO COMPORTA PRAZO

DETERMINADO, SALVO NA HIPTESE DO INCISO III, DEVENDO SER

REAVALIADA, NO MXIMO, A CADA SEIS MESES. Nas hipteses dos

incisos I e II, a medida ser aplicada com prazo indeterminado,

limitado, porm, a trs anos. Nesses casos, a entidade de

atendimento dever proceder a estudo social e pessoal do caso,

encaminhando relatrios autoridade judiciria. Com base nesses

relatrios, dever a autoridade decidir se mantm ou no internao.

A periodicidade de tal anlise ser de, no mximo, seis meses.

TERMINADO O PRAZO MXIMO DE TRS ANOS, O

ADOLESCENTE DEVER SER LIBERADO, INSERIDO EM

SEMILIBERDADE OU EM LIBERDADE ASSISTIDA. SE, DURANTE ESSE

PRAZO, O EX-ADOLESCENTE COMPLETAR VINTE E UM ANOS,

HAVER LIBERAO COMPULSRIA.

A DESINTERNAO, EM QUALQUER CASO, SER PRECEDIDA DE

AUTORIZAO JUDICIAL, OUVIDO SEMPRE O MINISTRIO

PBLICO.

A ao apropriada para a apurao do ato infracional e a aplicao da

medida scio-educativa cabvel a chamada ao scio-educativa (ou tambm

ao scio-educativa pblica), promovida exclusivamente pelo Ministrio

Pblico. Est disciplinada nos artigos 171 a 190, com aplicao subsidiria das

regras do processo penal por fora do disposto no art. 152.

Identifica-se presente uma fase pr-processual, que vai desde a

apreenso pela prtica de ato infracional at o oferecimento de representao,

se o caso.

41

Apreendido em flagrante pela prtica de ato infracional, o

adolescente ser apresentado imediatamente autoridade policial, observando-

se, em tudo, o seguinte:

A) FORMALIDADES: dever a autoridade observar as formalidades

exigidas pelo artigo 173 do ECA: dar conhecimento ao

adolescente dos responsveis pela apreenso; inform-lo sobre

seus direitos; lavrar o respectivo auto de apreenso, ouvidos

testemunhas e adolescente, salvo no caso de ato infracional

praticado sem violncia ou grave ameaa a pessoa, quando

poder lavrar simples boletim de ocorrncia; apreender o produto

e os instrumentos da infrao; e, por fim, requisitar os exames ou

percias necessrios comprovao da materialidade e autoria da

infrao.

B) LIBERAO DO ADOLESCENTE: comparecendo os pais ou

responsveis, dever o adolescente ser imediatamente liberado,

sob o compromisso de apresentao ao representante do

Ministrio Pblico no mesmo dia, ou no primeiro dia til imediato.

Caber autoridade policial encaminhar ao representante do

Ministrio Pblico cpia do boletim de ocorrncia ou do auto de

apreenso.

C) APRESENTAO AO MINISTRIO PBLICO: no entanto, mesmo

comparecendo os pais ou responsveis, em razo da gravidade do

ato infracional e de sua repercusso social, poder a autoridade

policial deixar de liberar o adolescente e encaminh-lo, desde

logo, ao Ministrio Pblico.

Se, no entanto, tal apresentao no puder ser feita de forma

imediata, a autoridade policial encaminhar o adolescente a

entidade de atendimento competente, que, por sua vez, far a

apresentao em 24 horas.

42

No entanto, inexistindo entidade de atendimento na localidade, o

adolescente aguardar na repartio policial, devendo a

apresentao ser feita no prazo de vinte e quatro horas.

D) apresentado o adolescente autoridade policial, dever esta

lavrar o respectivo boletim de ocorrncia, dando-lhe sendo direito

do apreendido o conhecimento dos responsveis pela apreenso,

bem como de ser informado sobre seus direitos.

Apresentado o adolescente ao Promotor de Justia, este, vista dos

documentos previamente autuados pela Serventia Judicial, e com informaes

sobre os antecedentes, ouvir informalmente o adolescente (oitiva informal), e,

sendo possvel, de seus responsveis, vtima e testemunhas, e tomar uma das

trs providncias:

a) promover o arquivamento dos autos;

b) propor a concesso de remisso;

c) oferecer representao.

A promoo do arquivamento ser fundamentada na inexistncia do

ato infracional; inexistncia da prova da participao do adolescente; presena

de excludente da antijuridicidade ou de culpabilidade; inexistncia de prova

suficiente para a condenao. Estar condicionada aceitao do Juiz, que

poder recus-la, quando ento o magistrado promover os autos ao

Procurador Geral de Justia para que, se o caso, designe outro Promotor de

Justia ou encampe o requerimento de arquivamento.

Poder a autoridade ministerial, ainda, propor a concesso de

remisso.

Identificam-se duas formas de remisso: a ministerial e a judicial.

A primeira concedida como forma de excluso do processo e importa num

perdo puro e simples quando no aplicada cumulativamente nenhuma medida

scio-educativa. A segunda concedida pelo Juiz, aps ouvido o Ministrio

43

Pblico, e importa, ora na suspenso do processo, ora na sua extino. Pode

ser concedida cumulativamente com aplicao de alguma das medidas scio-

educativas.

A remisso no conta para efeitos de antecedentes e jamais poder

ser concedida cumulativamente com medidas privativas de liberdade. No

importa como reconhecimento da prtica do ato infracional.

Sustenta-se a inconstitucionalidade da cumulao de qualquer

medida scio-educativa com a remisso concedida como forma de excluso do

processo, uma vez que aquela importa necessariamente na obedincia ao

devido processo legal e comprovao de culpa.

Poder o Ministrio Pblico, ainda, inaugurar a ao scio-educativa,

oferecendo a respectiva representao, a qual no depende de prova pr-

constituda da autoria e da materialidade. Nessa oportunidade, o parquet

poder requerer a internao provisria do adolescente, que ser decretada

pelo Juiz em deciso fundamentada, uma vez demonstrada a necessidade

imperiosa da medida, e no ultrapassar o prazo de quarenta e cinco dias.

Essa pea inicial ser oferecida por escrito, que conter o breve

resumo dos fatos e a classificao do ato infracional. Nada impede, no entanto,

que seja apresentada oralmente, em sesso diria instalada pela autoridade

judiciria.

O Juiz, ento, receber a representao e designar dia e hora para

audincia de apresentao, oportunidade em que o adolescente ser ouvido e

poder apresentar a sua verso sobre os fatos. Para tanto, ser devidamente

notificado.

Se, para a notificao, o adolescente no for encontrado, a

autoridade judiciria mandar expedir mandado de busca e apreenso,

determinando o sobrestamento do feito, at a efetiva apresentao.

No entanto, se o adolescente for encontrado e no comparecer

audincia, injustificadamente, ser designada nova data, expedindo-se

mandado de conduo coercitiva.

44

Na audincia de apresentao, poder o Juiz conceder remisso

judicial ou, se o caso, aplicar ao adolescente as medidas scio-educativas em

meio-aberto. Se o adolescente negar a prtica do ato infracional, ou mesmo se

confessando, for o caso de aplicao das medidas de semiliberdade ou de

internao, designar o juiz audincia em continuao, quando ento sero

inquiridas as testemunhas arroladas pela acusao e pela defesa. Encerrada a

instruo, na mesma audincia, as partes se manifestaro em debates orais e o

juiz proferir sentena.

A sentena analisar a autoria e a materialidade da infrao e, se de

procedncia, aplicar a medida scio-educativa pertinente.

Se aplicada medida scio-educativa em meio aberto, o ECA autoriza a

s intimao do Defensor. Tratando-se de medida restritiva de liberdade,

dever, alm deste, ser intimado o adolescente (que se manifestar se deseja

ou no recorrer) ou, na sua falta, os seus pais ou responsvel

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12 DOS RECURSOS.

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O Estatuto da Criana e do Adolescente adotou o sistema recursal

previsto no Cdigo de Processo Civil, com algumas alteraes. Nesse passo, so

cabveis todos os recursos previstos pela lei processual civil, os quais

independero do recolhimento de preparo. Merece ser registrado quanto aos

recursos:

*tero preferncia de julgamento e dispensaro revisor princpio da

prioridade absoluta;

*Quanto aos efeitos, vide:

* possvel o juzo de retratao quando interposta apelao;

*prevalece a vontade do adolescente em recorrer;

*os prazos para interpor e responder os recursos de 10 dias, exceo feita

aos embargos de declarao que devero ser interpostos em cinco dias. Esses

prazos sero contados em dobro para o Ministrio Pblico e a Defensoria

Pblica (art. 5, 5, da Lei 1060/50 ratificado pela LC 80/94);

*o termo inicial para a contagem do prazo de apelao para a defesa, tratando-

se de medidas de internao e semiliberdade, contado a partir da ltima

intimao, quer seja do defensor, quer seja do adolescente;

*as razes de apelao devero ser apresentadas juntamente com a petio de

interposio.

13 DO CONSELHO TUTELAR

Sobre a nova sistemtica dos Conselhos Tutelares, vide lei 12.692/2012.

J escrevi a respeito:

No dia 26 de julho de 2012 foi publicada a lei 12.696/12, que altera o

Estatuto da Criana e do Adolescente estabelecendo novas regras

para os conselhos tutelares.

As novidades so:

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1. Mandato do Conselheiro Tutelar: foi ampliado para 4 (quatro) anos,

no mais 3 (trs) anos.

A alterao importante, pois possibilita a articulao das polticas de

atendimento de longo prazo, que costuma ser prejudicada por

constantes eleies e alteraes na composio dos conselhos.

Ademais, continua sendo possvel a reconduo, mediante novo

processo eletivo.

2. Direitos Trabalhistas do Conselheiro Tutelar.

Passa a ser exigvel que a Lei Municipal, que dispe sobre o

funcionamento dos conselhos tutelares, garanta remunerao,

cobertura previdenciria, gozo de frias anuais remuneradas,

acrescidas de 1/3 (um tero) do valor da remunerao mensal,

licena-maternidade, licena-paternidade e gratificao natalina.

Antes da nova lei, os Municpios tinham a liberdade de garantir esses

direitos aos conselheiros. Agora, existe a obrigao.

3. Funcionamento dos Conselhos Tutelares.

Dever constar da lei oramentria municipal e da do Distrito Federal

previso dos recursos necessrios ao funcionamento do Conselho

Tutelar e remunerao e formao continuada dos conselheiros

tutelares.

A obrigao de se destinar verba formao continuada dos

conselheiros certamente trar benefcios para as crianas e

adolescentes, pois o exerccio da funo de conselheiro por cidados

mais bem preparados tende a incrementar a garantia de direitos para

os infantes.

Entretanto, ao contrrio do que muitos agentes da rede de

atendimento defendiam, o Estatuto continua no exigindo formao

profissional do conselheiro, nem mesmo a demonstrao de

conhecimento especfico quanto defesa dos direitos das crianas e

adolescentes.

54

Mas, a exemplo do que j acontece em grande parte do territrio

nacional, as leis municipais podem estabelecer exigncias adicionais.

4. Prerrogativas dos Conselheiros: o exerccio efetivo da funo de

conselheiro continua constituindo servio pblico relevante e

estabelecendo presuno de idoneidade moral, mas no mais garante

priso especial at julgamento definitivo.

A eliminao da priso especial para os conselheiros tutelares est

plenamente alinhada s ltimas alteraes legislativas do processo

penal, que paulatinamente vem eliminando benefcios para o

cumprimento de priso cautelar.

5. Eleies dos Conselhos Tutelares: continua sendo de

responsabilidade dos Conselhos Municipais dos Direitos das Crianas.

A novidade que o processo de escolha dos membros do Conselho

Tutelar ocorrer em data unificada em todo o territrio nacional a

cada 4 (quatro) anos, no primeiro domingo do ms de outubro do ano

subsequente ao da eleio presidencial. Ademais, no processo de

escolha dos membros do Conselho Tutelar, vedado ao candidato

doar, oferecer, prometer ou entregar ao eleitor bem ou vantagem

pessoal de qualquer natureza, inclusive brindes de pequeno valor. H

ainda regra segundo a qual a posse dos conselheiros tutelares

ocorrer no dia 10 de janeiro do ano subsequente ao processo de

escolha.

A unificao das eleies vem em boa hora, pois permite melhor

articulao das polticas de atendimento infncia em todos os nveis

da federao. O regramento sobre a campanha eleitoral com vedao

doao, oferecimento, promessa ou entrega ao eleitor de bem ou

vantagem pessoal de qualquer natureza, inclusive brindes de pequeno

valor, tende a moralizar os processos eleitorais, que comumente

acabam sendo conduzidos mediante trocas de favores, presentes, e

promessas de benefcios e atendimento individualizado.

6. Vigncia das Alteraes: as alteraes entraram em vigor na data da

publicao da lei, ou seja, no dia 26 de julho de 2012.

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14 DOS PROCEDIMENTOS

O ECA previu procedimentos especficos para a perda e suspenso do

poder familiar, destituio de tutela, colocao em famlia substituta, apurao

de ato infracional, apurao de irregularidade em entidade de atendimento,

apurao de infrao administrativa s normas de proteo criana e ao

adolescente, recursos e proteo judicial dos interesses difusos e coletivos.

Embora tenha como fontes subsidirias principais o Cdigo de Processo

Civil e o Cdigo de Processo Penal (art. 152), o Estatuto no exclui outras

normas gerais contidas em legislaes especiais, entre elas a Lei da Ao Civil

Pblica e o Cdigo de Defesa do Consumidor.

a) Da perda e da suspenso do poder familiar:

A perda e a suspenso do poder familiar seguem o procedimento

contraditrio, estando a sua decretao prevista na legislao civil, bem como

na hiptese de descumprimento injustificado dos deveres e obrigaes a que

alude o artigo 22.

A ao de legitimidade do Ministrio Pblico ou do interessado,

figurando como tal parentes da criana ou adolescente, ou quem exera a sua

guarda.

Preocupado com a efetividade do processo, havendo motivo grave,

poder o juiz decretar a suspenso do poder familiar liminarmente.

Iniciada a ao, o requerido ser citado para, no prazo de dez dias,

apresentar contestao, devendo ser esgotados todos os meios de citao

pessoal. Em sendo o caso de pessoa que no tenha condies de constituir

advogado, poder informar tal fato diretamente em cartrio, sendo-lhe

nomeado advogado dativo.

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Poder o juiz, entendendo pertinente, determinar a realizao de estudo

social ou percia por equipe interprofissional, com apresentao do laudo

preferencialmente na audincia de instruo, debates e julgamento, se

designada. Importando o pedido em modificao de guarda, a criana e o

adolescente devero ser ouvidos, desde que possvel e razovel. Proferida

sentena, se for decretada a perda ou a suspenso do poder familiar, tal ato

ser averbado junto ao assento de registro de nascimento.

b) Destituio da tutela:

Ser adotado o procedimento para remoo de tutor previsto na lei

processual civil.

c) Colocao em famlia substituta:

Como sabido, a criana e o adolescente podero ser colocados em

famlia substituta mediante guarda, tutela ou adoo. O procedimento poder

ser de jurisdio voluntria ou de jurisdio contenciosa.

Adotar-se- a jurisdio voluntria se ocorrer uma das seguintes

hipteses:

- concordncia dos pais ou do representante legal em juzo;

- prvia destituio (e no somente suspenso) do poder familiar;

- os pais serem desconhecidos e a criana/adolescente no ter

representante legal;

- os pais serem falecidos e a criana carecer de representao legal.

Nestes casos, O Eca faculta aos interessados formularem requerimento

diretamente em cartrio, independentemente de patrocnio de advogado, como

meio de oferecer maior agilidade ao procedimento. Trata-se de questo

tormentosa, uma vez que a presena do advogado considerada indispensvel

para a maioria dos autores.

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A adoo e a guarda dependem, em princpio, do expresso

consentimento dos pais ou responsvel, salvo nos casos em que no for

possvel. No tendo aderido, necessariamente dever ser ajuizada ao de

destituio do poder familiar, que constitui pressuposto lgico da adoo.

d) Apurao de irregularidades em entidade de atendimento:

O ECA tambm traz o procedimento para apurao de irregularidade em

entidades de atendimento, aquelas cujos programas foram previstos no art. 90.

Tal procedimento ter incio, ora por portaria do juiz, ora por

representao do Ministrio Pblico ou do Conselho Tutelar. O dirigente ser

citado para, no prazo de dez dias, oferecer resposta escrita, podendo juntar

documentos e indicar provas.

Se acaso a unidade de atendimento tiver mais de uma unidade, ser

citado, alm do dirigente da unidade, tambm o responsvel direto pela

respectiva unidade ou programa em que foram constatadas as irregularidades.

Terminada a instruo, em sendo necessria, o juiz poder fixar prazo

para a remoo das irregularidades e, uma vez satisfeitas, extinguir o

processo.

Poder o Juiz aplicar uma das seguintes penalidades:

- Entidades governamentais: afastamento provisrio de seus

dirigentes; afastamento definitivo; fechamento da unidade ou

interdio do programa.

- Entidades no governamentais: suspenso total ou parcial do repasse

de verbas pblicas; interdio de unidade ou suspenso do

programa; e, cassao do registro.

e) Apurao de infrao administrativa s normas de proteo criana e ao

adolescente:

O ECA tipifica as chamadas infraes administrativas, condutas

ofensivas aos direitos da criana e do adolescente dignas de sano a ser

58

aplicada pelo Poder Judicirio. Seguem tambm o princpio da legalidade (no

h infrao administrativa sem lei anterior que a defina, nem sano sem prvia

cominao legal).

O procedimento para imposio de penalidade administrativa ter incio

por representao do Ministrio Pblico, ou do Conselho Tutelar, ou ainda auto

de infrao elaborado por servidor efetivo ou voluntrio credenciado, neste

caso, assinado por duas testemunhas.

O requerido ter prazo de dez dias para apresentar sua defesa, contado

da data da intimao, que ser feita: a) pelo prprio autuante, quando este for

lavrado na presena do requerido; b) por oficial de justia ou funcionrio

habilitado, que entregar cpia do auto ou da representao ao requerido; c)

por via postal; d) por edital, se incerto ou no sabido o paradeiro.

Havendo necessidade, sero produzidas provas em audincia de

instruo, aps o que ser proferida sentena pelo juiz.

As infraes administrativas e as respectivas sanes esto elencadas

nos artigos 245 a 258.

15 A AO CIVIL PBLICA EM MATRIA RELACIONADA INFNCIA E

JUVENTUDE

INTRODUO.

Ao estudarmos o Direito da Criana e do Adolescente, deparamo-nos

com a existncia de uma proteo jurdica especial oferecida

constitucionalmente, consubstanciada principalmente na caracterstica da

ABSOLUTA PRIORIDADE de seus direitos, com reflexos em toda poltica de

atendimento a essas pessoas, reconhecidamente em condies de

desenvolvimento.

No mesmo sentido, o Estatuto da Criana e do Adolescente, a chamada

verso brasileira da Conveno Internacional sobre os Direitos da Criana da

59

ONU, elencou exemplificativamente esses direitos, sob a rubrica de direitos

vida e sade, direito liberdade, ao respeito e dignidade, direito

convivncia familiar e comunitria; direito educao, cultura, ao esporte e

ao lazer, alm do direito profissionalizao e proteo ao trabalho.

No basta somente indicar quais so esses direitos fundamentais, sem

tambm propiciar um sistema pelo qual permitido buscar a sua efetiva

satisfao, principalmente pela via judicial.

E a busca dessa efetiva satisfao, pela via judicial, pode ora ser feita

individualmente, ora coletivamente; ora segundo uma legitimao ordinria, ora

segundo uma legitimao extraordinria.

Segundo a legitimao ordinria, poder o lesado bater s portas do

Judicirio e buscar a efetivao de seu direito individual. Nesse sentido, por

exemplo, poder um adolescente, devidamente representado ou assistido,

ingressar com a ao judicial cabvel e buscar a tutela do Judicirio no sentido

de que lhe seja garantido o medicamento de que necessita.

Para tanto, poder ingressar com um mandado de segurana,

comprovando de plano a sua necessidade ao medicamento.

Segundo a legitimao extraordinria, ou seja, aquela segundo a qual a

parte, em seu nome, busca a satisfao de direito de outrem, o Estatuto da

Criana e do Adolescente indicou um modelo diferenciado.

Ordinariamente, a legitimao extraordinria confere ao plo ativo a

possibilidade de ajuizamento de aes para a defesa de interesses coletivos em

sentido amplo. Por isso, pode o Ministrio Pblico,