Apresentação do PowerPoint · 2018-10-11 · do médico. PROF.JOSEVALMARTINS VIANA. Fato impeditivo alegado pelo réu: fato impeditivo é um ... decorrente dessa relação –Invertido

PROF. JOSEVAL MARTINS VIANA

INVERSÃO DO ÔNUS DA PROVA NO CÓDIGO DE

DEFESA DO CONSUMIDOR

Curso de Pós-Graduação em Direito do

Consumidor – Módulo II (Contratos em

Espécie) – Aula n. 55 e 56

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Art. 6º do CDC - São direitos básicos do consumidor:

VIII - a facilitação da defesa de seus direitos, inclusive

com a inversão do ônus da prova, a seu favor, no processo

civil, quando, a critério do juiz, for verossímil a alegação ou

quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinárias

de experiências.


O primeiro aspecto a analisar é a origem da palavra

“ônus” vem do latim onus que é sinônima de encargo,

obrigação.


1. “Prova” vem do latim probatio que significa aquilo que

atesta a veracidade ou a autenticidade de algo. A

expressão originária do latim é o onus probandi,

querendo assim significar que aquele que tem o ônus de

provar .


Inverter o ônus da prova no processo significa

transferir o ônus da realização da prova para aquele que

tem melhores condições de produzi-la.


Art. 373 do Código de Processo Civil

O ônus da prova incumbe:

I - ao autor, quanto ao fato constitutivo de seu direito;

II - ao réu, quanto à existência de fato impeditivo,

modificativo ou extintivo do direito do autor.


O fato constitutivo do direito do autor diz respeito ao

acontecimento que, por si só, é suficiente para ratificar a

procedência das alegações constantes da inicial.

Ex.: o autor provou por meio de perícia a existência de erro

do médico.


Fato impeditivo alegado pelo réu: fato impeditivo é um

acontecimento de natureza negativa, a saber, a falta de

uma das circunstâncias que devem concorrer com os fatos

constitutivos, a fim de que estes produzam os efeitos que

lhes são peculiares e normais.


Fatos modificativos são os que, sem excluir ou impedir a relação jurídica, à

qual são posteriores, têm a eficácia de modificá-la. Assim, determinada

parte no processo (autor) traz certo fato e busca a tutela em face da outra

parte (réu). Este, por sua vez, em sede de defesa, alega e prova que o fato

trazido não ocorreu nos moldes do referido pelo autor, mas com

características e efeitos diversos, o que reflete na tutela pretendida, assim

reconhece parcialmente a situação, requerendo que a decisão considere a

modificação demonstrada.


Art. 14 do CDC: O fornecedor de serviços responde, independentemente

da existência de culpa, pela reparação dos danos causados aos

consumidores por defeitos relativos à prestação dos serviços, bem como

por informações insuficientes ou inadequadas sobre sua fruição e riscos.

§ 3° O fornecedor de serviços só não será responsabilizado

quando provar:

I - que, tendo prestado o serviço, o defeito inexiste.


APELAÇÃO CÍVEL. RESPONSABILIDADE CIVIL. ERRO MÉDICO. AÇÃO

DE INDENIZAÇÃO POR DANOS MORAIS. IMPROCEDÊNCIA MANTIDA.

[...]. O Hospital demandado apenas desonera-se do dever de indenizar

caso comprove a ausência de nexo causal, ou seja, prove a culpa

exclusiva da vítima, fato exclusivo de terceiro, caso fortuito, ou força maior.

(TJ-RS, Relator: Jorge Luiz Lopes do Canto, Data de Julgamento:

25/03/2014, Quinta Câmara Cível)


Os fatos extintivos são os que têm a eficácia de fazer

cessar a relação jurídica.

Ex.: extinção do contrato de seguro de vida


Prestação de Serviços – Ação declaratória de inexigibilidade de débito c.c. pedido de indenização por

danos morais – Sentença de procedência – Apelo da ré e da autora, esta última postulando a majoração

do valor fixado a título de indenização por danos morais – Demanda que deve ser analisada à luz do

Código de Defesa do Consumidor – A alegação da autora de que não contratou com a requerida não

afasta sua condição de consumidora. De fato, ex vi do que dispõe o art. 17, do CDC. Com efeito, o art.

17, do CDC, prevê a figura do consumidor por equiparação, sujeitando à proteção do CDC aqueles que,

embora não tenham participado diretamente da relação de consumo, sejam vítimas do evento danoso

decorrente dessa relação – Invertido o ônus da prova, a empresa ré logrou se desincumbir de seu ônus.

Com efeito, a requerida apresentou, quando da contestação, ordem de serviço, na qual consta a

instalação de equipamentos de TV a cabo em nome e no endereço da autora, que corresponde ao

mesmo indicado na inicial. Ademais, a ré inseriu no bojo da defesa, informações de seu sistema interno,

dando conta de débitos em aberto. Conquanto as telas de sistema, isoladamente, não tenham o condão

de validar débito, fato é que a autora em réplica não só não impugnou especificamente as alegações

constantes da contestação, como também não impugnou o documento a ela acostado, restando, por

conseguinte, incontroversa a relação jurídica e o débito questionado – Sentença reformada – Recurso

da ré provido – Recurso adesivo da autora prejudicado. TJSP; Apelação 1059029-70.2014.8.26.0002;

Relator (a): Neto Barbosa Ferreira; Órgão Julgador: 29ª Câmara de Direito Privado; Foro Regional II -

Santo Amaro - 4ª Vara Cível; Data do Julgamento: 17/09/2018; Data de Registro: 17/09/2018)

Prestação de Serviços – Ação declaratória de inexigibilidade de débito c.c. pedido de indenização por

danos morais – Sentença de procedência – Apelo da ré – Demanda que deve ser analisada à luz do

Código de Defesa do Consumidor – O fato do autor não ter contratado com a requerida não afasta sua

condição de consumidor. Autor que se enquadra no conceito de consumidor equiparado, nos termos do

art. 17, do CDC. Com efeito, o art. 17, do CDC, prevê a figura do consumidor por equiparação,

sujeitando à proteção do CDC aqueles que, embora não tenham participado diretamente da relação de

consumo, sejam vítimas do evento danoso decorrente dessa relação – Invertido o ônus da prova, a

empresa ré não logrou demonstrar séria e concludentemente a efetiva contratação dos serviços que

culminaram na cobrança referida na inicial. Destarte, de rigor a declaração de inexistência do débito e

exclusão do nome do autor de cadastros de devedores – Danos morais – Pré-existência de

apontamento negativo em nome do autor e ausência de prova de discussão judicial a respeito – Abalo

de crédito não configurado pelo apontamento lançado pela requerida – Aplicabilidade da Súmula 385 do

C. STJ – Recurso parcialmente provido, para afastar a condenação imposta a título de danos morais.

(TJSP; Apelação 1013614-55.2014.8.26.0005; Relator (a): Neto Barbosa Ferreira; Órgão Julgador: 29ª

Câmara de Direito Privado; Foro Regional V - São Miguel Paulista - 1ª Vara Cível; Data do Julgamento:

17/09/2018; Data de Registro: 17/09/2018)

A inversão do ônus da prova ocorre com objetivo de facilitar a

defesa dos direitos do consumidor e, por via reflexa, garantir a

efetividade dos direitos do indivíduo e da coletividade na forma dos

artigos 5º, inciso XXXII e 170, inciso V, ambos da CF/88.


• O Estado promoverá, na forma da lei, a defesa do

consumidor.

• A ordem econômica, fundada na valorização do

trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim

assegurar a todos existência digna, conforme os ditames

da justiça social, observados os seguintes princípios:

V - defesa do consumidor.


Art. 371 do CPC

O juiz apreciará a prova constante dos autos,

independentemente do sujeito que a tiver promovido, e

indicará na decisão as razões da formação de seu

convencimento.


Requisitos para decretação da inversão do ônus da prova

• A critério do juiz de direito

• Verossimilhança

• Hipossuficiência


MOMENTO DA INVERSÃO DO ÔNUS DA PROVA

a) Ao despachar a petição inicial.

b) Na audiência preliminar (conciliação ou mediação).

c) No despacho saneador.

d) Na sentença


A inversão do ônus da prova não tem aplicação

automática, sendo imprescindível a verossimilhança das

alegações do consumidor ou sua hipossuficiência. É

necessário o requerimento do autor na inicial.


Compete ao autor demonstrar a ocorrência de erro

médico, uma vez que se trata de responsabilidade subjetiva

do profissional liberal, com fulcro no artigo 14, § 4º, do

Código de Defesa do Consumidor, pois a ação indenizatória

é dirigida ao médico que realizou os procedimentos

cirúrgicos.


Ainda que se cuide de hipótese de culpa subjetiva, há a inversão ope

legis (arts. 12, § 3º, e art. 14, § 3º, do CDC) do ônus da prova, pois a

Segunda Seção do STJ, no julgamento do Resp 802.832/MG, Rel.

Paulo de Tarso Sanseverino, DJ de 21/09.2011, pacificou a

jurisprudência no sentido de que em demanda que trata da

responsabilidade pelo fato do produto ou do serviço (arts. 12 e 14 do

CDC), a inversão do ônus da prova decorre da lei (AgRg no Resp

402.107/RJ, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA,

julgado em 26/11/2013, DJe 09/12/2013).


Art. 95 do Código de Processo Civil

Cada parte adiantará a remuneração do assistente técnico que houver

indicado, sendo a do perito adiantada pela parte que houver requerido a

perícia ou rateada quando a perícia for determinada de ofício ou

requerida por ambas as partes.


Art. 95 do CPC

§ 1o O juiz poderá determinar que a parte responsável pelo

pagamento dos honorários do perito deposite em juízo o

valor correspondente.


“Obrigação de fazer. Prova pericial. Adiantamento dos honorários do

perito. Conquanto viável a inversão do ônus da prova nas relações de

consumo, tal prerrogativa não se confunde com o encargo financeiro do

processo. Aplicação do artigo 33 [atual 95] do Estatuto Processual.

Prova que deve ser custeada pela autora, porquanto sua produção fora

determinada de ofício pelo juiz. Agravo provido.” (AI n. 2066358-

88.2015.8.26.0000, rel. Des. Natan Zelinschi de Arruda, j. 28.5.2015).


A controvérsia na demanda pode ser de direito, de fato

ou ambas.


ATENÇÃO

Provas são os meios utilizados para formar o

convencimento do juiz a respeito de fatos controvertidos

que tenham relevância para o processo.


CLASSIFICAÇÃO DAS PROVAS

Quanto ao objeto:

a) Diretas – Exemplo: prontuário médico

b) Indiretas – Não aplicada no direito da saúde (exemplo: testemunha

para dizer que determinado funcionário não estava no hospital

naquele momento, por isso não poderia ser ele autor da conduta

lesiva.


.

Quanto ao sujeito a prova pode ser:

a) Prova pessoal: oitiva de testemunha

b) Prova real: exame de determinada coisa. Exemplo:

perícia


Quanto à forma:

a) Oral

b) Escrita

Não se esqueça de que o objeto da prova são os

fatos controvertidos relevantes para o julgamento

do processo.


O que foi confessado pela parte contrária não

precisa de prova. Prestar atenção na contestação.


A prova é destinada a convencer o juiz de direito a

respeito dos fatos controvertidos.


Artigo 370, parágrafo único, do Código de Processo Civil:

Caberá ao juiz, de ofício ou a requerimento da parte, determinar as

provas necessárias ao julgamento do mérito.

Parágrafo único: O juiz indeferirá, em decisão fundamentada, as

diligências inúteis ou meramente protelatórias.


As partes não são obrigadas a produzir provas a

respeito do que alegarem. Elas terão o ônus de fazê-lo.

O ônus distingue-se da obrigação, porque esta é a

atividade que uma pessoa faz em benefício da outra.

Ônus é a atividade que a pessoa desempenha em favor

de si mesma, e não da parte contrária.


Distribuição Diversa do Ônus da Prova

Trata-se da modificação da regra natural de distribuição do ônus

probante

A inversão pode ser:

a) convencional;

b) legal;

c) judicial.


1. Inversão convencional

Se o processo versar sobre interesse disponível, no qual as

partes podem renunciar aos seus direitos, pode haver

convenção sobre a modificação do ônus da prova.


Artigo 373, § 3º, do CPC

A distribuição diversa do ônus da prova também

pode ocorrer por convenção das partes, salvo quando:

I – recair sobre direito indisponível da parte;

II – tornar excessivamente difícil a uma parte o exercício

do direito.


O Código de Defesa do Consumidor veda

expressamente a inversão do ônus da prova em

detrimento do consumidor (Art. 51, VI).


2. Inversão legal

Estabelecida a inversão pela lei.

Exemplos: Artigo 37, § 6º, da Constituição Federal

Artigo 14, § 4º, do Código de Defesa do Consumidor


A vítima de danos deve o ônus de provar a culpa do réu.

Artigo 337, I, do CPC.

Observação: a inversão judicial distingue-se da presunção

legal, em que a lei preestabelece os requisitos, não dando

ao juiz nenhuma margem de avaliação; na judicial, a lei

condiciona a inversão a que, a critério do juiz, estejam

presentes determinadas circunstâncias.


A inversão judicial do ônus da prova depende da decisão

do juiz.

A corrente majoritária entende que caberá ao juiz

na decisão de saneamento e organização do processo

definir a sua distribuição, na forma do artigo 373, § 1º, do

CPC:


Nos casos previstos em lei ou diante de peculiaridades da causa

relacionadas à impossibilidade ou à excessiva dificuldade de cumprir o

encargo nos termos do caput ou à maior facilidade de obtenção da prova

do fato contrário, poderá o juiz atribuir o ônus da prova de modo diverso,

desde que o faça por decisão fundamentada, caso em que deverá dar à

parte a oportunidade de se desincumbir do ônus que lhe foi atribuído.


Meios de Prova no CDC

a) Ata notarial

b) Depoimento pessoal das partes

c) Prova documental

d) Prova pericial

e) Inspeção judicial


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