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O DIÁLOGO ENTRE O CÓDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR E O NOVO CÓDIGO CIVILESPECIALIZAÇÃO EM DIREITO E PROCESSO DO CONSUMIDOR – UNIVERSIDADE CATÓLICA DE SANTOS 05/11/2008
`Marco Aurelio Brasil Lima – 14/10/2008
Sumário
1. Introdução e perspectiva histórica
2. Sanções Administrativas
3. Procedimento Adm. para Aplicação de Sanções
4. Temas Conflitantes
5. Conclusão
Evolução história do Direito Privado
Estado Absolutista
Estado Liberal
Welfare State – Estado social
Antinomia CC X CDC
O Código Civil de 2002 revogou o CDC? O CDC é hierarquicamente superior (art.
5o, XXXII e 170, V da CF) O CDC é lei especial – não derrogável por
lei geral, que fica como supletiva Diplomas harmonizados – fruto da idéia de
estado social
Sistema Nacional de Defesa do Consumidor
Artigo 105 CDC No âmbito administrativo: Artigos 55 e
56 Quem Aplica Sanções?
Departamento de Proteção e Defesa do Consumidor – DPDC/SDE/MJ;
Procons Estaduais e DF;
Procons Municipais (a depender da legislação municipal)
Tipo de Sanções
SANÇOES REAIS (art. 56):• Confirmação do órgão regulador (18, § 3º - Dec)
I – Multa (I)
II - Apreensão do Produto (II);
III – Inutilização do Produto (III);
IV – Cassação de Registro de Produto (IV)
V – Proibição de Fabricação do Produto (V);
VI – Suspensão do Fornecimento do Prod. ou Serv. (VI);
VII – Contrapropaganda (XII)
Vícios de quantidade ou qualidade por inadequação ou insegurança do produto / serviço (art. 58)
Publicidade enganosa e abusiva
Tipos de sanções
Sanções Pessoais (art. 56) Quando?
Reincidência em infrações de maior gravidade (art. 59)
Confirmação pelo órgão regulador (18, § 3º - Dec)
Suspensão temporária da atividade (VII)
‘Revogação de concessão ou permissão de uso (VIII);
Cassação de licença do estabelecimento ou atividade (IX);
Interdição total ou parcial de estabelecimento, obra ou atividade (X);
Intervenção Administrativa (XI) – quando as circunstâncias não aconselharem cassação (59, § 2º)
DOSIMETRIA
1. Gravidade da infração
a) Natureza da infração
b) Dano efetivamente causado
2. Vantagem auferida
a) Vantagem não apurada ou não auferida
b) Vantagem auferida
3. Condição econômica do ofensor
a) Constatação genérica
b) Constatação pela receita mensal
Procedimento Administrativo no CDC
• 1ª Tentativa:• Decreto 861 de 13 de julho de 1993
• Críticas ao Decreto (ADIN SP)• Criou tipos não previstos no CDC;• Criou um SNDC burocrático;• Afrontou autonomia e princípio federativo.
Decreto Nº 861 de 13 de julho de 1993
Decisão do órgão Mun./Est.
Recurso ao Órg. Estadual; ao DPDC ou a
SDE
Manutenção da decisão ou Procedência do Recurso
Decreto 2.181 de 20 de março de 1997
Descrição das Práticas Infrativas• Arts. 12 e 13 – Mais de 30 incisos c/
condutas;• Arts. 20,21 e 22 – Descrição de outros atos
típicos.
II – Descrição das Penalidades• Art. 18 – Doze possíveis penalidades.
III – Dosimetria da Penas• Arts. 24, 25, 26, 27 e 28 – Critérios / Circ.
Agravantes e Atenuantes
Decreto 2.181 de 20 de março de 1997
IV – Destinação da Multa• Art. 29 – Ao Fundo Pertinente a PJDP que
impuser a sanção, gerido pelo respectivo Conselho Gestor;
V – Processo Administrativo• Arts. 15, 16, 33, 39 à 54 – Procedimento para
instauração do Ato; Notificação do Infrator; Prazo para Impugnação e Recurso; Critérios de Nulidade e Inscr. Divida Ativa.
VISÃO GERAL DO PROCEDIMENTO SANCIONATÓRIODecreto 2.181/97
Lavratura do A.I.
10 dias para defesa Decisão
10 dias para recursoNova decisãoRecolhiment
o da multa
Inscrição em Dívida Ativa
Execução fiscal
PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO PROCON – SP (PORT. PROCON N.º 26, DE 15/08/06 e Lei 10.177/00
Lavratura do A.I
15 dias para defesa
Manifestação Tecnica
Decisão de 1a instância
15 dias para recurso
Manifestação Técnica
Decisão definitiva
Dívida Ativa
Execução Fiscal
Situação atual:21 - Estados54 - Cidades
110 - Unidades25.000 - Atendimentos (média mensal)
Novas implantações:
. Ceará
. Sergipe
. Mato Grosso do SulFase preparatória:
. São Paulo
Fluxograma SINDEC
Nova demanda do consumidor
TriagemÉ relação de
consumoÁrea de
atendimento
Escolha do tipo de
atendimento
Simples consulta
Atendimento preliminar
Baixa no atendimento
Cálculo Simples consulta
CIP
Abertura direta de
reclamação
Baixa como extra-procon
Tipos de Atendimento
Simples Consulta
* O técnico esclarece dúvidas e orienta o consumidor
Atendimento Preliminar
* A critério do PROCON, o técnico realiza a intermediação entre fornecedor e consumidor para a solução do caso (via tel., fax, etc);
* Diante da impossibilidade de solução imediata, formaliza-se a reclamação ou se abre CIP
CIP – Carta de Informação Preliminar
* Tentativa de solução sem abertura de reclamação;
* Obtenção de mais informações a respeito da reclamação.
Abertura Direta de
Reclamação
* Não atendimento habitual da CIP;
* Casos cuja complexidade ou urgência exija audiência imediata;
* Casos onde o Procon se transforma em serviços de atendimento dos fornecedores.
Tipo e qualidade das demandas
30%31%
18%0%
21%
Simples consulta CIP (Carta de Informações Preliminares)
Atendimento Preliminar Abertura Direta de Reclamação
outros
Região Norte
16%
24%
44%
0% 16%
Simples consulta CIP (Carta de Informações Preliminares)
Atendimento Preliminar Abertura Direta de Reclamação
outros
Tipo e qualidade das demandas
Região Nordeste
Tipo e qualidade das demandas
22%
41%
11% 0%
26%
Simples consulta CIP (Carta de Informações Preliminares)
Atendimento Preliminar Abertura Direta de Reclamação
outros
Região Centro Oeste
Tipo e qualidade das demandas
40%
24%
7% 0%
29%
Simples consulta CIP (Carta de Informações Preliminares)
Atendimento Preliminar Abertura Direta de Reclamação
outros
Região Sudeste
Tipo e qualidade das demandas
36%46%
4% 0% 14%
Simples consulta CIP (Carta de Informações Preliminares)
Atendimento Preliminar Abertura Direta de Reclamação
outros
Região Sul
Procedimento CIP
Relato dos fatos Pelo Consumidor;
Confecção de Carta assinada
pelo Cons. e Téc.
Declaração assinada pelo consumidor
Encaminhamento Pessoal;
Correio-AR
Prazo para Solução do
Problema - Variável
Retorno do Consumidor –
Prazo maior que Fornec.
PROCEDIMENTO CIP – PROCON/SP
CIPResposta
Fornecedor – 10 dias
Abertura da reclamação
Convocação para audiência
conciliatória
Frutífero/Infrutífero Decisão de inscrição no
cadastro
Recurso 15 dias
Decisão do recurso
Procedimento CIP
Carta de Informações Preliminares
(CIP)
Prazo médio de 10 dias
para resposta
Resposta do fornecedor
Baixa no SINDEC pelo
atendimento
arquivamento
1
2
Procedimento CIP
©2Marcação da audiência/expedição das notificações
Área de conciliação/audiência
Reclamação é
improcedente?
Sugestão de arquivamento
por improcedência
Houve acordo?
Baixa como fundamentad
a atendida
Baixa como fundamentad
a não atendida
Parecer c/ recomenda
ção elaborada pelo setor competent
e
Decisão
Arquivamento por
improcedência
Arquivamento do
processo
Aplicação da sanção
Cadastro de reclamações
fundamentadas
Arquivamento após
cumprimento da sanção
Pontos de conflito
I – Conflitos Horizontais; Princípio do non bis in idem (eadem persona, eadem res e eadem causa petendi) )
II - Cláusulas Gerais e Conceitos Legais Indeterminados (art. 39 e 51 CDC);
III – Inversão do ônus da prova.
Fundamento: Art. 5º, § 6º da Lei 7.347/85 e art. 6º do Decreto 2.181/97
Atores: Entidades e Órgãos da Administração Pública, dentro do limite de sua competência de Defesa do Consumidor;
Multiplicidade: Possibilidade de mais de um TAC;
Vinculação: Apenas o Órgão signatário
TERMO DE AJUSTAMENTO DE CONDUTA - TAC