AULA INAUGURAL: ADVOCACIA PREVIDENCIÁRIA NA … · procedimento pelo INSS. ... A Justiça Federal julgou os embargos de declaração, rejeitando-os. Assim, foi restabelecida a liminar

Professor Rodrigo Sodero

Facebook: Rodrigo Sodero II e Professor RodrigoSodero

Instagram: @profrodrigosodero

MBA EM DIREITO DO TRABALHO E

PREVIDENCIÁRIO – LEGALE EDUCACIONAL

AULA INAUGURAL:

ADVOCACIA PREVIDENCIÁRIA

NA ATUALIDADE

A atuação do advogado na APS. Meu INSS.

Tempo especial já reconhecido em processo

administrativo anterior. Atualização do tempo de

contribuição na APS. Tempo de contribuição x

Reclamação Trabalhista. Auxílio-doença x

Reabilitação profissional. Lei 13.457/17.

Cessação do benefício por incapacidade

concedido judicialmente em ação transitada em

julgado.

Ementa da aula

Cessação do benefício por incapacidade

concedido judicialmente em ação em que ainda

não há trânsito em julgado. Algumas inovações

tecnológicas aplicadas à advocacia. Cômputo

do período de recebimento de benefício por

incapacidade como tempo de contribuição e

carência. Período de recebimento de benefício

por incapacidade e a possibilidade do cômputo

como especial.

Ementa da aula

Aposentadoria por invalidez definitiva? Perda da

qualidade de segurado x Carência.

Aposentadoria especial do contribuinte

individual não cooperado. Tutela antecipada x

Devolução dos valores já recebidos em caso de

sua revogação. Aposentado no curso do

processo judicial de aposentadoria.

Ementa da aula

O INSS exige que o advogado faça o pré-

agendamento através de seus canais de

atendimento, como condição para que seja

recebido na APS.

Além disso, limita o número de protocolos,

permitindo apenas um por senha. No entanto,

essa limitação afronta a Lei 8.906/94 e a

Constituição Federal!

A atuação do advogado na APS

Para resolver os problemas decorrentes dessas

atitudes arbitrárias tomadas pelo INSS, o advogado

pode impetrar Mandado de Segurança com pedido

liminar para que sejam garantidas as suas

prerrogativas. O mandado de segurança deve ser

impetrado contra o SUPERINTENDENTE REGIONAL

DO INSS. A competência será de uma das varas

cíveis da justiça federal, da cidade em que fica

localizada a Superintendência Regional.


Para a impetração do Mandado de Segurança o

advogado poderá fazer um agendamento pelo site

www.previdencia.gov.br e juntar esta prova com a

petição inicial (Lei 12.016/09). Pode ainda buscar

notícias na internet que comprovem a prática do

procedimento pelo INSS.

Fundamentos: arts. 5º, incisos XIII e XXXIV, 37 e 133,

da CF e aos arts. 6º, parágrafo único e 7º, incisos VI

e VII, da Lei 8.906/94.


http://www.previdencia.gov.br/

Entendimento do STF: INSS – ATENDIMENTO –

ADVOGADOS. Descabe impor aos advogados, no mister

da profissão, a obtenção de ficha de atendimento. A

formalidade não se coaduna sequer com o direito dos

cidadãos em geral de serem atendidos pelo Estado de

imediato, sem submeter-se à peregrinação verificada

costumeiramente em se tratando do Instituto. (RE

277.065, Relator(a): Min. MARCO AURÉLIO, 1ª Turma,

julgado em 08/04/2014, publicação 13/05/2014)


ACP 26178-78.2015.4.01.3400 (17ª Vara daJustiça Federal do DF).

No ano de 2015 a OAB ajuizou Ação CivilPública (ACP) contra o INSS visando oreconhecimento das prerrogativas dosadvogados, no que diz respeito aoatendimento nas Agências da PrevidênciaSocial de todo o Brasil.

A atuação do advogado nas APS

A ACP continha pedido liminar que, naquelaépoca (2015), foi deferido em parte pelomagistrado.

A liminar garantiu aos advogados atendimentosem agendamento prévio, em local próprio eindependente de distribuição de senhas, duranteo horário de expediente.

O INSS também deveria garantir aos advogadosa protocolização de mais de um benefício poratendimento.

A atuação do advogado nas APS

O INSS então opôs embargos de declaraçãocontra a decisão e, naquela oportunidade, aJustiça Federal suspendeu os efeitos da decisãoaté o julgamento deste recurso.

O que houve agora? A Justiça Federal julgou osembargos de declaração, rejeitando-os. Assim,foi restabelecida a liminar que garanteatendimento prioritário aos advogados nasagências, devendo o INSS cumpri-la no prazo de30 dias, sob pena de multa de R$ 50 mil/dia.


Há alguns meses está no ar o sitewww.meu.inss.gov.br, plataforma que possibilitaque o segurado acesse diversas informaçõesimportantes sobre a sua história previdenciária.

É possível realizar o agendamento de perícias,consultar cartas de concessão, CNIS, Históricode Créditos, dentre outras informações.

Meu INSS

http://www.meu.inss.gov.br/

Segundo determina o Memorando-CircularConjunto 24 DIRBEN/DIRSAT/INSS, de 25 dejulho de 2017, o INSS reconhecerá como tempoespecial aquele já analisado e entendido comotal em processo administrativo anterior.

As decisões de não reconhecimentoanteriormente proferidas também poderão serapenas reafirmadas.

Atenção: com novos elementos probatórios épossível a reapreciação.

Tempo especial já reconhecido em

processo administrativo anterior

Segundo o Memorando-Circular Conjunto 56

DIRBEN/DIRAT/INSS aos segurados que

solicitarem espontaneamente o serviço de

Atualização de Tempo de Contribuição, deverá

ser resguardado, nos termos do art. 61 da IN

INSS/PRES 77/2015, o direito de protocolo,

devendo, nestes casos, ser efetuado via Sistema

Informatizado de Protocolo da Previdência

Social - SIPPS, observado o disposto no art. 691

e parágrafos da referida IN.

Atualização do tempo de contribuição

na APS

Este serviço deixou de ser “agendável” em

novembro de 2016.

Antes de protocolizar o pedido, o servidor do

INSS poderá SUGERIR a desistência da

atualização e a guarda dos documentos pelo

cidadão para apresentação junto a eventual

requerimento futuro de benefício, quando

necessariamente o CNIS será atualizado.

Atualização do tempo de contribuição

na APS

Para que o tempo de contribuição sejareconhecido pelo INSS, administrativamente,mesmo no caso de RT procedente comreconhecimento de vínculo empregatício erecolhimento das contribuições previdenciárias,é necessário que haja início de prova materialnos autos processuais, tais como: recibos,cartões de ponto, holerites, dentre outros.

Fundamentos: art. 55, § 3º, da Lei 8.213/91, art.71 da IN INSS/PRES 77/15 e Enunciado nº 4 doCRSS (antigo CRPS).

Tempo de contribuição x RT

Exceções: revisões em face da majoração dossalários-de-contribuição e reintegração doempregado (arts. 71, §§ 1º e 5º e 72, § 2º, da ININSS/PRES 77/15).

Judicialmente a questão tem sido tratada deforma semelhante pela maioria dos tribunais,sendo certo que o STJ admitiu para julgamentoo PUIL 293/PR no que diz respeito aoreconhecimento da sentença trabalhistahomologatória de acordo como início de provamaterial. A Súmula 31, da TNU, diz que deve serreconhecida como início de prova material.

Tempo de contribuição x RT

Auxílio-doença: arts. 59 e seguintes, da Lei 8.213/91.

Caso o segurado esteja parcialmente incapaz para o

trabalho, sendo insusceptível de recuperação para a

sua atividade habitual, deve ser mantido o

pagamento do auxílio-doença até o término do

processo de reabilitação com sucesso ou até a

concessão da aposentadoria por invalidez.

Auxílio-doença x Reabilitação

profissional

Portanto, a incapacidade parcial para o trabalho

– somente para a atividade habitual – é

suficiente para ensejar o pagamento do auxílio-

doença, sendo autorizada a sua cessação,

quando verificado o seu caráter permanente,

somente após o fim do processo de reabilitação.


profissional

Atenção: caso, o segurado seja reabilitado com

sucesso, tendo em vista a persistência da

incapacidade para a atividade habitual, passa a

lhe ser devido o auxílio-acidente (art. 86, da Lei

8.213/91).

Precedentes do STJ sobre a necessidade do

processo de reabilitação: REsp 1.034.611/DF,

REsp 460.331/AL e REsp 501.267/SP.


profissional

Lei 13.457/17: altera a Lei 8.213/91.

Convocação dos segurados (“operação pente

fino”): o segurado aposentado por invalidez ou

em gozo de auxílio-doença poderá ser

convocado a qualquer momento para avaliação

das condições que ensejaram o benefício,

concedido judicial ou administrativamente,

observado o disposto no art. 101, da Lei

8.213/91. (vide arts. 43, § 4º e 60, § 10, da Lei

8.213/91)

Lei 13.457/17 (MP 767/17)

Benefícios concedidos em ação judicial com

trânsito em julgado: princípio do paralelismo

das formas (art. 505, inciso I, do CPC e art. 71,

da Lei 8.212/91).

Precedente do STJ sobre o tema: REsp

1.408.281/SC, decisão monocrática publicada em

07.03.2017, transitada em julgado

(jurisprudência conturbada).

Lei 13.457/17 (MP 767/17)

Saída técnica: mandado de segurança ou ação

com pedido de tutela antecipada inaudita altera

parte!

Dica: despacho com utilização de novas

tecnologias (vídeo salvo no YouTube, link na

petição, QR Code (www.e-lemento.com), app

leitor de QR Code, escolha do local, vestimenta,

identificação do advogado e duração do vídeo).

Lei 13.457/17 (MP 767/17)

http://www.e-lemento.com/

Benefícios concedidos em ação judicial via

deferimento de tutela provisória EM QUE AINDA

NÃO HÁ trânsito em julgado: o Estado detém o

monopólio da atividade jurisdicional, sendo,

portanto, a cessação administrativa ilegal.

(TRF4, APELREEX 0011668-33.2016.404.9999 e

AG 5010194-29.2017.404.0000).

Lei 13.457/17 (MP 767/17)

Saída técnica: peticionamento imediato ao Juiz

ou Tribunal responsável pelo processo no

momento requerendo seja o INSS intimado para

que não realize a cessação do benefício

administrativamente. (importante ir

despachar/uso de novas tecnologias)

Lei 13.457/17 (MP 767/17)

Art. 29, § 5º, da Lei 8.213/91: Se, no período básico

de cálculo, o segurado tiver recebido benefícios por

incapacidade, sua duração será contada,

considerando-se como salário-de-contribuição, no

período, o salário-de-benefício que serviu de base

para o cálculo da renda mensal, reajustado nas

mesmas épocas e bases dos benefícios em geral,

não podendo ser inferior ao valor de 1 (um) salário

mínimo.

Tempo de contribuição x Período de

recebimento de benefícios por incapacidade

Art. 55, inciso II, da Lei 8.213/91: o tempo de serviço

será comprovado na forma estabelecida no

Regulamento, compreendendo, além do

correspondente às atividades de qualquer das

categorias de segurados de que trata o art. 11 desta

Lei, mesmo que anterior à perda da qualidade de

segurado: (...) I - o tempo intercalado em que esteve

em gozo de auxílio-doença ou aposentadoria por

invalidez.



Art. 164, inciso IX, da IN INSS/PRES 77/15: até que lei

específica discipline a matéria, são contados como

tempo de contribuição: 1. o não decorrente de

acidente do trabalho, entre períodos de atividade,

ainda que em outra categoria de segurado; 2. por

acidente do trabalho intercalado ou não com período

de atividade ou contribuição.



O período de recebimento de benefício por

incapacidade pode ser considerado para fins de

carência?

É possível considerar o período em que o segurado

esteve no gozo de benefício por incapacidade

(auxílio-doença ou aposentadoria por invalidez) para

fins de carência, desde que intercalados com

períodos contributivos. (art. 153, § 1º, da IN

INSS/PRES 77/2015)



E o período de recebimento de auxílio-acidente?

Pode ser considerado para fins de carência?

STJ: O auxílio-acidente - e não apenas o auxílio-

doença e a aposentadoria por invalidez - pode ser

considerado como espécie de "benefício por

incapacidade", apto a compor a carência necessária

à concessão da aposentadoria por idade.



É de ser observada a vetusta regra de hermenêutica,

segundo a qual "onde a lei não restringe, não cabe

ao intérprete restringir" (STJ, REsp 1.243.760/PR,

Rel. Ministra LAURITA VAZ, QUINTA TURMA, julgado

em 02/04/2013, DJe 09/04/2013)



No que diz respeito aos períodos de gozo de auxílio-

doença ou aposentadoria por invalidez, que

sucedem período de exercício de atividade especial,

o parágrafo único, do art. 65, do Decreto 3.048/99,

diz que o período de afastamento deve ser

computado como especial, desde que o benefício

tenha natureza acidentária.

Tempo especial x Período de recebimento

de benefícios por incapacidade

Art. 291, da IN INSS/PRES 77/2015: são considerados

períodos de trabalho sob condições especiais, os

períodos de descanso determinados pela legislação

trabalhista, inclusive férias, os de afastamento

decorrentes de gozo de benefícios de auxílio-doença

ou aposentadoria por invalidez acidentários, bem

como os de recebimento de salário-maternidade,

desde que, à data do afastamento, o segurado

estivesse exercendo atividade considerada especial.



O parágrafo único do referido artigo determina

que: os períodos de afastamento decorrentes de

gozo de benefício por incapacidade de espécie

não acidentária não serão considerados como

sendo de trabalho sob condições especiais.



Entendemos que o afastamento deve ser

computado como especial desde que o

benefício por incapacidade suceda interregno

no qual houve exercício de atividade especial,

independentemente da espécie do benefício. (O

Decreto afronta o art. 84, inciso IV, da CF e o art.

29, § 5º, da Lei 8.213/91)



TNU dos JEF`s: nos autos do Processo nº

5012755-25.2015.4.04.7201 a TNU determinou a

suspensão de todos os processos que tramitam

pelo JEF sobre o tema.

TRF4: IRDR no Processo 5017896-

60.2016.4.04.0000, aguardando julgamento.



Art. 29, § 5º, da Lei 8.213/91: Se, no período

básico de cálculo, o segurado tiver recebido

benefícios por incapacidade, sua duração será

contada, considerando-se como salário-de-

contribuição, no período, o salário-de-benefício

que serviu de base para o cálculo da renda

mensal, reajustado nas mesmas épocas e bases

dos benefícios em geral, não podendo ser

inferior ao valor de 1 (um) salário mínimo.

Uma nova revisão?

A aposentadoria por invalidez pode ser

definitiva?

Hipótese 01 (art. 101, da Lei 8.213/91): a partir do

momento em que o segurado completa 60 anos

de idade.

Lei 13.457/17 (MP 767/17)

Hipótese 02 (nova hipótese criada pela Lei

13.147/17): a partir do momento em que o

segurado completa 55 anos de idade e quando

decorridos 15 anos da data da concessão da

aposentadoria por invalidez ou do auxílio-

doença que a precedeu (vide Memorando-

Circular Conjunto nº 32

/DIRBEN/DIRSAT/PFE/INSS, de 19.09.2017).

Lei 13.457/17 (MP 767/17)

Alta programada

Sempre que possível, o ato de concessão ou de

reativação de auxílio-doença, judicial ou

administrativo, deverá fixar o prazo estimado para a

duração do benefício.

Duas hipóteses: administrativa e judicial.

Lei 13.457/17 (MP 767/17)

Na ausência de fixação de prazo, o benefício

cessará após o prazo de 120 dias, contado da

data de concessão ou de reativação, exceto se o

segurado requerer a sua prorrogação perante o

INSS, na forma do regulamento. (vide art. 60, §§

8º e 9º, da Lei 8.213/91)

Justificativa para alta programada:

desburocratização.

Lei 13.457/17 (MP 767/17)

O que pensa o STJ sobre a alta programada?

O STJ pensa que há violação ao art. 62 da Lei

8.213/91 e à dignidade da pessoa humana (art.

1º, inciso III, da CF).

Lei 13.457/17 (MP 767/17)

Isso porque, não é possível que um sistema

previdenciário, cujo pressuposto é a proteção

social, se abstenha de acompanhar a

recuperação da capacidade laborativa dos

segurados incapazes, atribuindo-lhes o ônus de

um auto exame clínico, a pretexto da diminuição

das filas de atendimento na autarquia (STJ,

AgInt no AREsp 1.049.440/MT e REsp

1.599.554/BA).

Lei 13.457/17 (MP 767/17)

Recurso Ordinário e direito à realização de perícia

por médico diverso: o segurado que recorrer à Junta

de Recursos do CRSS contra a decisão que

entender pela sua aptidão para o trabalho tem direito

que a análise médica pericial seja feita pelo

assistente técnico médico da JR, sendo este um

perito diverso daquele que indeferiu o benefício.

(vide § 11, do art. 60, da Lei 8.213/91)

Lei 13.457/17 (MP 767/17)

Perda da qualidade de segurado e a possibilidade de

utilização das contribuições vertidas anteriormente

para fins de carência: no caso de perda da qualidade

de segurado, para efeito de carência da

aposentadoria por invalidez e do auxílio-doença, o

segurado deverá contar, a partir da nova filiação,

com metade dos períodos previstos no art. 25, da Lei

8.213/91, ou seja, 06 contribuições. (vide art. 27-A, da

Lei 8.213/91)

Lei 13.457/17 (MP 767/17)

Beneficiários da aposentadoria especial: para o

INSS, somente o segurado empregado, o

trabalhador avulso e o contribuinte individual

desde que cooperado (art. 247, da IN

INSS/PRES 77/2015).


individual não cooperado

Nos casos de contribuinte individual, nos termos do

inciso I, do art. 259, da IN INSS/PRES 77/2015, o INSS

deve reconhecer o período trabalhado em atividade

especial, por categoria profissional, até 28.04.1995,

mediante apresentação de documentos que

comprovem, ano a ano, a permanência na atividade

exercida (não seria necessária apresentação de PPP

ou qualquer formulário).



No que diz respeito ao período trabalhado após a

edição da Lei 9.032/95, vejamos o que dispõe a

Súmula 62, da TNU: “O segurado contribuinte

individual pode obter reconhecimento de atividade

especial para fins previdenciários, desde que

consiga comprovar exposição a agentes nocivos à

saúde ou à integridade física." (DOU 03.07.2012)



O segurado que se aposenta na modalidade especial

(B-46), pode continuar trabalhando em atividade

especial? O art. 57, § 8º, da Lei 8.213/91, diz que

NÃO.

Entretanto, questiona-se a constitucionalidade do

dispositivo em face do direito constitucional de livre

exercício da profissão (art. 5º, inciso XIII, da CF).



Precedentes do TRF4: Incidente de Arguição de

Inconstitucionalidade 5001401-77.2012.404.0000

e Apelação/Reexame necessário 5000262-

89.2010.404.7104.

STF: matéria aguarda julgamento no RE

791.961/PR.



Devolução dos valores já recebidos em sede de

tutela antecipada revogada nas ações

previdenciárias:

STJ: REsp 1.384.418/SC (ruim) e Embargos de

Divergência em REsp 1.086.154/RS (dupla

conformidade).

STF: ARE 734.199/DF e AI 829.661/MS - não há que

se falar devolução.

Tutela antecipada x Devolução dos

valores em caso de revogação

Solução 01: produção antecipada de prova (art.

381, do CPC).

Solução 02: realização da perícia antes da

apresentação de Contestação (Recomendação

Conjunsta CNJ/AGU/MTPS nº 01, de 15.12.2015).

Tutela antecipada: a solução!

Imaginem o caso: o segurado ajuíza ação

previdenciária visando a concessão de sua

aposentadoria por tempo de contribuição. Antes

que o processo termine, o segurado preenche

os requisitos necessários para a concessão do

benefício. Requer a aposentadoria

administrativamente e PIMBA: aposenta-se.

Posteriormente a ação é julgada procedente.

Aposentado no curso do processo

judicial de aposentadoria

Problema: o benefício concedido judicialmente é

inferior ao que o segurado está recebendo. O

juiz, na fase de execução, determina que o

segurado opte por um dos benefícios, sendo

certo que, caso escolha a prestação concedida

administrativamente não receberá os atrasados

do benefício garantido pela decisão judicial

transitada em julgado. Por outro lado, se

escolher o benefício concedido judicialmente a

renda mensal da aposentadoria será inferior.



1. Vejam que o Poder Judiciário reconheceu a

ILEGALIDADE, praticada pelo INSS e condenou o

INSS a conceder a aposentadoria ao segurado.

2. Entendemos que somente assegurando a

percepção dos atrasados decorrentes do benefício

deferido judicialmente (período correspondente à DIB

deste benefício até a DIB da aposentadoria concedida

administrativamente – mais vantajosa) é que se

prestigiará a aplicação correta do Direito ao caso

concreto e se justificará a movimentação do Poder

Judiciário, já que o INSS indeferiu indevidamente o

pedido de aposentadoria realizado pelo segurado.



3. Há de ressaltar também que o segurado

forçosamente trabalhou por um período adicional

até que fosse reconhecido o seu direito à

aposentadoria administrativamente!

4. E mais: esperou o término da ação para o

recebimento dos valores devidos pelo INSS,

certamente por alguns anos!

5. Seria justo não receber nenhum valor em

decorrência do direito não reconhecido

oportunamente pelo INSS?



6. É claro que não. Entendimento contrário

premiaria o INSS, que se beneficiaria do ilegal

ato administrativo de indeferimento da

aposentadoria do segurado.

7. Restaria configurada também a negativa de

vigência aos princípios que norteiam a

administração pública, especialmente, aos

princípios da legalidade, da impessoalidade, da

moralidade e da eficiência (art. 37, da CF).



8. O direito adquirido do segurado (art. 6º, § 2º,

da LINDB) à aposentadoria por tempo de

contribuição (arts. 52 e seguintes da Lei

8.213/91) seria violado!

9. Segundo o Superior Tribunal de Justiça, o

segurado pode optar por receber o valor dos

atrasados do benefício concedido judicialmente

e também optar pela manutenção do mais

vantajoso.



10. Decisões proferidas pelo STJ em maio deste

ano de 2017, em casos idênticos, tais como no

REsp 1.668.902/PR e no REsp 1.667.360/SC,

publicadas em 24.05.2017, corroboram o acima

exposto.

11. Do ponto de vista processual, a decisão

proferida na fase de execução que determina que

o segurado opte por um dos benefícios

caracteriza-se como interlocutória, atacável,

portanto, pela interposição de Agravo de

Instrumento (art. 1.015, do CPC).



Documents

AULA INAUGURAL: ADVOCACIA PREVIDENCIÁRIA NA … · procedimento pelo INSS. ... A Justiça Federal julgou os embargos de declaração, rejeitando-os. Assim, foi restabelecida a liminar