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Auxilio-doença Com Quesitos
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EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA COMARCA DE .............-SP
(qualificação), por seu patrono e Advogado que subscreve, nomeado e constituído nos termos
do mandato procuratório e provisão judicial em anexo, vem, com o acatamento devido, à alta
e honrosa presença de Vossa Excelência interpor:
AÇÃO DE CONCESSÃO DE BENEFÍCIO PREVIDENCIÁRIO, COM PEDIDO DE
TUTELA ANTECIPADA, PELO RITO SUMÁRIO,
contra o INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS , com sede à ............., pelos motivos
de fato e de direito articulados abaixo:
1. O Requerente, em 18/05/1999, postulou junto ao Requerido o recebimento de auxílio-
doença, que foi deferido no intuito de ser realizada uma intervenção cirúrgica ante seu
estado patológico, sendo recebido pelo Requerente até 18/11/99, quando após uma
singela perícia foi lhe dado alta, e após aproximadamente 08(oito) dias de retorno
laboral, e sem conseguir seu objetivo precípuo que seria a supracitada cirurgia, o
mesmo foi dispensado de sua função, sendo suspenso o pagamento do benefício.
2. A perícia médica realizada pelo Requerido concluiu pela inexistência da incapacidade
para o trabalho.
3. Neste ponto, deve-se dar melhores contornos ao trabalho realizado pela perícia do
órgão Requerido.
4. Data vênia , o exame dos médicos peritos do Instituto Requerido foi feito de forma
superficial, não sendo requisitado um exame sequer para a verificação da existência
de alguma doença ou lesão.
5. Em que pese o conhecimento profissional destes peritos, não é crível que uma mera
análise superficial da pessoa periciada dê elementos de convencimento para que se
defira ou indefira um benefício de auxílio-doença.
6. Essas condutas tomadas pelo Instituto Requerido e por seus peritos afastam os direitos
daqueles que contribuem para a previdência, que ao pleitear um benefício, não vão a
busca de um favor, mas de um direito assegurado por lei.
7. Com efeito, vem sentindo o Requerente fortes dores nos tornozelos de ambas as
pernas, e também veementes dores no joelho da perna direita extentendo-a por todo o
membro; impedindo que ande por muito tempo sem sentir dores insuportáveis e à
medida que o tempo passa sua patologia se agrava, visto que a mesma é gradativa.
8. No presente caso, o Requerente teve que retirar do seu sustento que, diga-se de
passagem, é obtido com esforço aquém de suas possibilidades, dinheiro para realizar
exames, que deveria ter sido a primeira medida tomada pelos peritos do Instituto
Requerido ao realizar a perícia.
9. Dessa forma, a perícia realizada pelos peritos do Instituto Requerido, não foi realizada
de forma adequada para verificação de qualquer lesão ou doença, não merecendo
uma confiabilidade absoluta e, data vênia , sequer relativa.
10.Essas lesões/doenças provocam dores insuportáveis e retiram do Requerente qualquer
capacidade de exercer suas atividades habituais, ou até mesmo de procurar outro
emprego, haja visto que para dificultar ainda mais a situação, conta hoje o Requerente
com 44 anos.
11.Portanto, diante do histórico patológico do Requerente, do exame pericial a ser
realizado, não se pode afastar o seu direito à percepção do auxílio-doença, com base
em uma simples perícia realizada sem os exames que pudessem constatar de fato a
ocorrência ou não da doença.
12.É válido lembrar, que o Requerente está atualmente, sem condição alguma de exercer
suas atividades habituais e com sérias dificuldades de se manter, em face de sua
doença e seu desemprego, como segurado, tem o direito ao benefício postulado em
18/05/99.
13.Estabelece a Lei 8.213/91 em seu artigo 59, transcrito abaixo:
“ O auxílio doença será devido ao segurado que, havendo cumprido, quando for o caso, o
período de carência exigido nesta lei, ficar incapacitado para o seu trabalho ou para a
sua atividade habitual por mais de 15 ( quinze) dias consecutivos”.
14.Da mesma forma, estabelecem os artigos 69 e 141 do Decreto 2.172 de 05 de março
de 1.997, este último transcrito abaixo:
“ O auxílio doença será devido ao acidentado que ficar incapacitado para o seu trabalho
por mais de 15 dias consecutivos, ressalvado o disposto no parágrafo 3º do artigo 143”.
15.O Requerente preencheu todos os requisitos necessários para a obtenção do auxílio
doença, com exceção da perícia médica desfavorável a partir de 18/11/99.
16.Acrescenta-se que, concedido o benefício, ficando constatada a impossibilidade de
recuperação para sua atividade habitual, deverá o Requerente passar por um processo
de reabilitação profissional e, se não conseguir êxito, ser aposentado por invalidez,
conforme determina os artigos 62 em conjunto com o artigo 101 da Lei 8.213/91, e do
artigo 77 do Decreto 2.172 de 05 de março de 1997, este último transcrito abaixo:
“ O segurado em gozo do auxílio doença, insuscetível de recuperação para sua atividade
habitual, deverá submeter-se ao processo de reabilitação profissional para o exercício de
outra atividade, não cessando o benefício até que seja dado como habilitado para o
desempenho de nova atividade que lhe garanta a subsistência, ou, quando considerado
não recuperável, seja aposentado por invalidez”.
17.Como já dito alhures, o Requerente não tem capacidade para o trabalho ou para as
atividades habituais, em face da evidência de que sua enfermidade apresentada
impede o desempenho de atividades físicas, em virtude das vorazes dores que vem
sentindo.
18.Portanto, diante do que foi exposto, verifica-se que não deve prevalecer a conclusão
da perícia médica realizada pelo órgão Requerido e, estando os demais requisitos
preenchidos para a concessão do benefício pleiteado, o Requerente faz jus ao
recebimento do benefício de auxílio doença.
DA TUTELA ANTECIPADA
19.Após a realização da perícia, requer-se a antecipação dos efeitos da prestação
jurisdicional, correspondente à concessão do benefício previdenciário do auxílio
doença.
20.A prestação pretendida com o ajuizamento da presente ação é de caráter alimentar,
sendo indispensável à subsistência do Requerente, que, em virtude da doença
apresentada, está impedido de exercer suas atividades habituais.
21.A aparência do direito, que corresponde ao requisito legal da prova inequívoca e da
verossimilhança da alegação, está presente nos fatos alegados e nas provas juntadas
nesta inicial, formando o conjunto probatório necessário para a realização da cognição
sumária, indispensável a essa tutela de urgência.
22.Como visto acima, pleiteia-se uma prestação de natureza alimentar, indispensável por
si mesma à própria sobrevivência do Requerente, pessoa simples, doente e,
impossibilitado de arcar com suas despesas, agravadas pela doença e pela idade.
23.O Requerente, sendo segurado do Instituto Requerido, tendo o direito ao benefício
previdenciário e, estando evidente os fatos que o ensejam, não pode aceitar, ainda
que por um período de tempo, ver transferidos a parentes e amigos, que vivem a duras
custas, o encargo que visou assegurar, pela filiação e contribuição ao Instituto
Requerido.
24.Em razão de o caráter alimentar da pretensão deduzida em juízo, e que sua ausência
no momento presente não poderá ser suprida no futuro, nem mesmo pela melhor das
recomposições dos valores atrasados, vê-se deparado ao receio de dano irreparável ou
de difícil reparação.
25.Nos contornos desta lide, é inafastável a idéia de demora na prestação jurisdicional,
pois as ações movidas contra o Instituto Requerido são alvo de inúmeros recursos e
sujeito a procedimentos que provocam uma espera de anos para a solução do litígio,
não sendo rara as situações em que a doença não espera a justiça.
26.Essa demora, por si só, pode negar o direito pleiteado pelo Requerente sem qualquer
julgamento de mérito. Em razão deste efeito devastador do tempo no processo, que é
acentuado nas ações movidas contra o Instituto Requerido, pela verossimilhança das
alegações, pelos fatos e elementos probatórios trazidos nesta inicial e pela natureza
alimentar da prestação de direito material, busca-se uma tutela de urgência, visto que
o Requerente conta hoje com 44 anos e em decorrência de sua idade e patologia,
valendo-se para tal da tutela antecipatória.
27.Destarte, conforme visto alhures, e diante dos fatos e das provas arroladas na inicial,
destacando-se a perícia que deverá ser realizada e que comprovará as alegações do
Requerente, há a possibilidade da concessão da antecipação da tutela, requerendo-a
desde já, após a perícia, determinando-se ao Requerido que efetue imediatamente o
pagamento do benefício previdenciário do auxílio doença nº ***, desde a data em que
o Requerido cessou o pagamento, ou seja, desde 18/11/99.
“Ex Positis”, requer-se a Vossa Excelência a designação de audiência de Conciliação,
Instrução, Debates e Julgamento, determinando-se a citação do Requerido para que,
querendo, apresente contestação, sob pena de confissão e revelia, para, ao final, julgar
procedente o pedido de concessão de beneficio previdenciário de auxílio doença desde
18/11/99, nos termos desta inicial, com juros e correção monetária, tornando definitiva a
tutela antecipada e, condenando ainda o Requerido no pagamento das custas, despesas
processuais, honorários advocatícios, demais cominações legais e, continuar pagando ao
Requerente o benefício enquanto persistir a doença encejadoras do mesmo.
Outrossim, requer-se a nomeação de perito, escolhido por este M. Juízo, para a realização da
perícia médica, inclusive os exames necessários e indispensáveis para a constatação da
doença, respondendo aos quesitos formulados e apresentados abaixo.
Requer-se também a produção das provas por todos os meios de direito permitidos,
especialmente o depoimento pessoal do representante legal do Requerido, sob pena de
confissão, oitiva de testemunhas, juntada de novos documentos e perícia.
Requer-se, ainda, a antecipação dos efeitos da tutela jurisdicional após a perícia, referente ao
pagamento do benefício previdenciário, nos termos do artigo 273 do CPC.
Por fim, requer a concessão dos benefícios da assistência judiciária gratuita, em razão do
Requerente ser pobre, não podendo custear as despesas processuais sem prejuízo de seu
sustento e de seus familiares.
Dá-se à causa o valor de R$ 100,00 (cem reais), somente para fins fiscais.
Nestes Termos
Pede-se e E. Deferimento.
Data.
_______________________
DR.(A)XXXXXXXXXXXXXX
Adv. OAB???????????????
QUESITOS FORMULADOS PARA REALIZAÇÃO DA PERÍCIA:
1- O Requerente possui alguma lesão ou doença? Se afirmativa a resposta, qual ?
2- No caso de a resposta acima ser afirmativa, é possível a cura desta doença, a mesma é
gradativa ?
3- Essa lesão provoca dores ?
4- Se positivo o quesito nº 1, há impedimento para a realização de atividades habituais ?
5- Quando o Requerido cessou o pagamento do benefício previdenciário, já era o Requerente
portador desta doença ou lesão ?
6- De acordo com o quesito nº 4, qual atividade poderia ser desenvolvida pelo Requerente
levando em conta suas características pessoais, principalmente o fato de que sempre
desenvolveu todas as suas atividades de vigia ?
7- Havendo possibilidade de o Requerente desenvolver suas atividades habituais e
laborativas, quais seriam elas e qual o prejuízo no tocante à readaptação ?
8- Havendo redução da capacidade laborativa, qual seria o seu grau ?
9- O Requerido submeteu o Requerente a algum tipo de reabilitação ? Em que consistiu tal
reabilitação ?
O Requerente informa que não possui condições financeiras para nomeação de assistente
técnico, protestando pela apresentação de quesitos suplementares.