Condenação Gratuliano dos Santos

0 0 0 1 5 4 3 1 3 2 0 1 4 4 0 1 4 0 0 0

PODER JUDICIRIOTRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA PRIMEIRA REGIO

SEO JUDICIRIA DO ESTADO DO PIAU

Processo N 0001543-13.2014.4.01.4000 - 3 VARA FEDERALN de registro e-CVD 00153.2015.00034000.1.00244/00128

PROCESSO n. 1543-13.2014.4.01.4000

CLASSE 13101 PROC COMUM / JUIZ SINGULAR

AUTOR: DEPARTAMENTO DE POLCIA FEDERAL DPF

RU: GRATULIANO DOS SANTOS FONSECA FILHO

SENTENATipo D - Resoluo CJF n 535/06

1 - RELATRIO

O caso dos autos de AO PENAL formulada pelo MINISTRIO PBLICO FEDERAL MPF em face de GRATULIANO DOS SANTOS FONSECA FILHO, imputando a este conduta inserta no art. 1, inciso I, e art. 2, inciso I, ambos da Lei n. 8.137/90, em concurso material.

O ru est sendo acusado, segundo denncia, da prtica de crime contra a ordem tributria, uma vez que, na condio de scio-majoritrio e nico administrador da empresa Construtora Fnix Ltda, agindo conscientemente e com vontade livre, deixou de informar Receita Federal, na declarao de dbitos e creditos tributrios federais (DCTF) do primeiro semestre de 2008 e na declarao de informaes econmico-fiscais da pessoa jurdica (DIPJ) do ano-calendrio 2008, fatos geradores de tributos arrecadados pela Receita Federal.

________________________________________________________________________________________________________________________Documento assinado digitalmente pelo(a) JUIZ FEDERAL AGLIBERTO GOMES MACHADO em 29/07/2015, com base na Lei 11.419 de 19/12/2006.A autenticidade deste poder ser verificada em http://www.trf1.jus.br/autenticidade, mediante cdigo 5437664000217.

Pg. 1/10

0 0 0 1 5 4 3 1 3 2 0 1 4 4 0 1 4 0 0 0




Alm disso, o MPF aduz que o acusado, como responsvel pela pessoa jurdica Cosntrutora Fnix Ltda., deixou de apresentar Receita Federal a DCTF do 2 semestre de 2008, bem como omitiu o demonstrativo de apurao das contribuies sociais (DACON) do ano-calendrio 2008, visando igualmente a eximir a empresa do pagamento dos tributos devidos em razo das receitas auferidas naquele ano de 2008.

Assim, sustenta que deve o denunciado responder por conduta tipificada nos art. 1, inciso I, e art. 2, inciso I, todos da Lei 8.137/90, em concurso material.

Juntou documentos s folhas 02/187.

s folhas 196/197 houve recebimento da Denncia (21/01/2014).

Resposta acusao apresentada s folhas 208/209, ocasio em que o acusado alegou que se reservaria ao direito de aprofundar a defesa de mrito por ocasio da instruo.

Rejeio de absolvio sumria s folhas 211.

Termo de audincia de instruo de oitiva de testemunhas e interrogatrio do ru juntado folha 224, com mdia respectiva folha 225.

Alegaes finais do MPF s folhas 228/232 e do acusado s folhas 237/241, oportunidade em que este sustentou, em resumo: crime impossvel quanto ao delito do art. 1, inciso I, da Lei 8.137/90; desistncia voluntria/arrependimento eficaz quanto ao delito do art. 1, inciso I, da Lei 8.137/90; prescrio do delito do art. 2, inciso I, da Lei 8.137/90; e ocorrncia das atenuantes da confisso e da prevista no art. 65, inciso I, do CP (maior de 70 anos na data da Sentena).

Vieram-me os autos conclusos.

2 - FUNDAMENTAO


Pg. 2/10

0 0 0 1 5 4 3 1 3 2 0 1 4 4 0 1 4 0 0 0




Pois bem, conforme se depreende dos autos: a) pelo fato de deixar de informar fatos geradores de tributos Receita Federal, na declarao de dbitos e creditos tributrios federais (DCTF) do 1 semestre de 2008 e na declarao de informaes econmico-fiscais da pessoa jurdica (DIPJ) do ano-calendrio 2008, o MPF imputa ao acusado tipo penal previsto no art. 1, inciso I, da Lei n. 8.137/90; b) pelo fato de deixar de apresentar Receita Federal a DCTF do 2 semestre de 2008 e o Demonstrativo de Apurao das Contribuies Sociais (DACON) do ano-calendrio 2008, o parquet imputa ao acusado tipo penal previsto no art. 2, inciso I, da Lei n. 8.137/90.

Quanto aos dispositivos mencionados, vejamos:

Art. 1 Constitui crime contra a ordem tributria suprimir ou reduzir tributo, ou contribuio social e qualquer acessrio, mediante as seguintes condutas:

I - omitir informao, ou prestar declarao falsa s autoridades fazendrias;

(...)

Pena - recluso de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa.

Art. 2 Constitui crime da mesma natureza:

I - fazer declarao falsa ou omitir declarao sobre rendas, bens ou fatos, ou empregar outra fraude, para eximir-se, total ou parcialmente, de pagamento de tributo;

(...)

Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa.

Passemos, pois, anlise de cada uma das imputaes, ressaltando que, por tais condutas, o denunciado teria deixado de recolher, quanto ao exerccio de 2008, tributos no valor de R$ 807.671,41 (oitocentos e sete mil, seiscentos e setenta e um reais e quarenta e um centavos)

2.1 Anlise do delito do art. 1, inciso I, da Lei n. 8.137/90.

Quanto configurao do delito em questo (crime de natureza material), faz-se ________________________________________________________________________________________________________________________Documento assinado digitalmente pelo(a) JUIZ FEDERAL AGLIBERTO GOMES MACHADO em 29/07/2015, com base na Lei 11.419 de 19/12/2006.A autenticidade deste poder ser verificada em http://www.trf1.jus.br/autenticidade, mediante cdigo 5437664000217.

Pg. 3/10

0 0 0 1 5 4 3 1 3 2 0 1 4 4 0 1 4 0 0 0




necessria a presena dos seguintes requisitos: 1) conduta comissiva ou omissiva; 2) praticada por pessoa fsica indicada em lei como contribuinte; 3) mediante fim especfico de fraudar o fisco; e 4) com ocorrncia do efetivo prejuzo para o Estado, consistente na supresso ou reduo do tributo, nos termos da Smula Vinculante n 24[1].

Neste sentido, analisando detidamente as provas constantes nos autos, verifica-se que a materialidade e a autoria delitivas encontram-se suficientemente comprovadas.

Na hiptese, o lanamento definitivo do tributo e a constituio definitiva do crdito tributrio so fatos incontroversos, at porque ocorrente a inscrio na dvida ativa na data de 12/06/2012, conforme folhas 180/183.

Ou seja, diga-se que a materialidade do delito em anlise restou comprovada, diante da inscrio do dbito na Dvida Ativa, fato este que sucede o lanamento definitivo do tributo e a constituio definitiva do crdito tributrio, mostrando-se atendida, por conseguinte, a exigncia contida na Smula Vinculante 24.

Consequentemente, no h se falar em impossibilidade concreta de supresso de tributo por meio de mera omisso de informao ou declarao falsa Receita Federal, isto , Crime Impossvel, ou mesmo de Desistncia Voluntria/Arrependimento Eficaz.

que, em verdade, o acusado, alm de se omitir quanto obrigao acessria referente ao dever de declarar os dbitos, crditos e informaes econmico-fiscais de Pessoa Jurdica (DCTF do 1 Semestre de 2008 e DIPJ de 2008), no pagou os tributos consequentemente devidos.

Assim, o fato da Administrao eventualmente ter de forma antecipada a posse de informaes que devem ser prestadas pelo contribuinte, no o exime de cumprir com a obrigao tributria principal, qual seja, no caso, o de pagar o tributo que era devido.

Portanto, a alegao de crime impossvel deveria ser levantada to somente quanto ao


Pg. 4/10

0 0 0 1 5 4 3 1 3 2 0 1 4 4 0 1 4 0 0 0




que diz respeito obrigao acessria[2], fazendo a ressalva de que ainda que fosse em relao a esta, tal alegao tambm no seria cabvel, vez que fazer declarao falsa ou omitir declarao sobre rendas, bens ou fatos, ou empregar outra fraude, para eximir-se, total ou parcialmente, de pagamento de tributo , foi especificamente tipificado no art. 2 da Lei 8.137/90, como crime formal, prescindindo de ocorrncia de resultado naturalstico.

Por outro lado, mencione-se que, quanto obrigao principal, porque j consumado o delito do art. 1, inciso I, da Lei n. 8.137/90, caberia apenas o Arrependimento Posterior (art. 16 do CP), desde que o pagamento do tributo e das repercusses ocorressem at o recebimento da denncia, o que no foi o caso.

Alm disso, afirme-se que o acusado, muito embora tenha alegado em juzo que no efetuou o pagamento dos tributos por conta de um erro do seu contador[3], no conseguiu provar como tal fato poderia lhe eximir de pag-los quando da sua intimao administrativa. Assim, ainda que tivesse ocorrido equvoco inicial do contador, o acusado disporia, ainda que na via do processo administrativo tributrio, de tempo suficiente para quitao dos tributos devidos, antes da ocorrncia da consumao do delito em questo.

Com relao ao Sr. Jos Brando de Sena Rosa, arrolado como testemunha de defesa, muito embora tenha assumido o cometimento de erro quando da prestao das declaraes DCTF e DIPJ de 2008[4], tambm no comprovou por que o acusado no efetuou o pagamento dos tributos devidos durante o prazo concedido administrativamente.

A outra testemunha arrolada pela defesa[5] nada disse que pudesse contribuir apurao dos fatos, cuja existncia ficou suficientemente demonstrada pelos elementos materiais constantes nos autos.

Ademais, quanto a eventual alegao de causa excludente da culpabilidade - tal como inexigibilidade de conduta diversa diante do grande valor cobrado a ttulo de tributos -, verifica-se que esta no restou comprovada, pois alm da alegao de erro cometido por terceiro, quando da declarao devida Receita Federal, no autorizar a incidncia da referida excludente, cabe defesa o nus de comprovar indubitavelmente que o acusado no poderia ter agido de outra maneira (Art. 156 do CPP).


Pg. 5/10

0 0 0 1 5 4 3 1 3 2 0 1 4 4 0 1 4 0 0 0




Por outro lado, de se depreender que o denunciado sempre teve conscincia da irregularidade de sua conduta, inclusive porque desde o incio fora cientificado[6] dos fatos pelo seu contador, do que se extrai a inteno de perpetuar a prtica ilcita e a vontade de fraudar o fisco (elemento subjetivo), inclusive porque poderia ter regularizado a situao da empresa em fase administrativa.

Restam, pois, presentes todos os elementos do tipo analisado.

Comprovada, outrossim, a culpabilidade (potencial conscincia da ilicitude, imputabilidade, exigibilidade de conduta diversa) da denunciada.

Desta feita, considerando que o acusado era o contribuinte responsvel pelas informaes do DCTF do 1 Semestre de 2008 e DIPJ de 2008, que praticou conduta omissiva com o fim especfico de fraudar o fisco, que a supresso ou reduo do tributo restou constada inclusive com a sua Inscrio em Dvida Ativa, conclui-se pela prtica do delito do art. 1, inciso I, da Lei n. 8.137/90, pelo acusado.

2.2 Anlise do delito do art. 2, inciso I, da Lei n. 8.137/90.

No que diz respeito configurao do tipo ora analisado (crime de natureza formal), far-se-ia necessria presena dos seguintes requisitos: 1) conduta comissiva ou omissiva; 2) praticada por pessoa fsica indicada em lei como contribuinte; 3) mediante fim especfico de se exonerar, total ou parcialmente, do pagamento do tributo; e 4) com ocorrncia do processamento, pelo fisco, da declarao (falsa ou com dados omissos) para fins de consumao.

Porm, segundo provas dos autos, tem-se que o reconhecimento da prescrio da pretenso punitiva o que deve ocorrer.

A pena mxima cominada ao art. 2, inciso I, da Lei n. 8.137/90, de 02 (dois) anos.


Pg. 6/10

0 0 0 1 5 4 3 1 3 2 0 1 4 4 0 1 4 0 0 0




Assim, pelo art. 109, inciso V, do CP, a respectiva pretenso punitiva restar geralmente prescrita em 04 (quatro) anos, podendo, eventualmente por fora do art. 115 do CP, ter o prazo reduzido pela metade caso o acusado, na data da sentena, seja maior de 70 (setenta) anos.

No presente ao, diga-se que o ru nasceu em 31/10/1944, constando atualmente com 71 (setenta e um) anos (fls. 155 e 159). Ou seja, seu prazo prescricional da pretenso punitiva de 02 (dois) anos.

Alm disso, o delito ora em anlise (crime formal, que independe de resultado naturalstico): a) consumou-se, em verdade, em meados de abril de 2009[7], quanto ao DCTF 2008, e em outubro de 2009[8], quanto ao DACON 2008; b) teve o prazo prescricional suspenso de 21/10/12 at 10/02/2013, por conta do parcelamento efetuado e rescindido (fls. 180/183-v); c) e a Denncia somente foi recebida em 21/01/2014 (fl. 196/197).

Desta feita, considerando que desde a data dos fatos at o recebimento da Denncia j transcorreram mais de 02 (anos), sem que houvesse causa interruptiva da prescrio, e ainda que considerada a causa suspensiva (parcelamento), tem-se que a extino da punibilidade quanto a este crime medida que se impe, at porque ao caso se aplica a antiga redao do 2 do art. 110, do CP (Revogado pela Lei n 12.234, de 2010), em ultratividade benfica[9].

DISPOSITIVO

ANTE O EXPOSTO, acolho parcialmente a denncia para: 1) CONDENAR o ru Gratuliano dos Santos Fonseca Filho nas penas do art. 1, inciso I, da Lei 8.137/90; 2) EXTINGUIR A PUNIBILIDADE quanto ao delito do art. 2, inciso I, da Lei 8.137/90, por prescrio da pretenso punitiva, com fulcro no art. 109, V, art. 110, 2 (Revogado pela Lei n 12.234, de 2010) e art. 115, todos do ________________________________________________________________________________________________________________________Documento assinado digitalmente pelo(a) JUIZ FEDERAL AGLIBERTO GOMES MACHADO em 29/07/2015, com base na Lei 11.419 de 19/12/2006.A autenticidade deste poder ser verificada em http://www.trf1.jus.br/autenticidade, mediante cdigo 5437664000217.

Pg. 7/10

0 0 0 1 5 4 3 1 3 2 0 1 4 4 0 1 4 0 0 0




CP.

Passo dosimetria da pena, quanto ao art. 1, inciso I, da Lei 8.137/90, atento ao princpio da individualizao da pena (art.5, XLVI, da Constituio de 1988).

Com relao s condies do art.59, caput , do Cdigo Penal : a) reprovao social que o crime e a autora merecem (culpabilidade) normal espcie; b) no h evidncia nos autos de maus antecedentes; c) no h evidencia de m conduta social por parte do condenado; d) deixo de examinar a personalidade da agente, caracterizada pelo seu modo de ser, ante a ausncia de dados especficos a respeito desse aspecto, sendo certo que no se vislumbra insensibilidade tico-social por sua parte ou comportamentos habitualmente voltados a prticas criminosas; e) os motivos do crime, caracterizados como a fonte propulsora da vontade criminosa, referem-se possibilidade de fraudar o fisco, o que j inerente ao tipo; f) as circunstncias do delito, por seu turno, no desfavorecem o condenado, pois a prtica se desenvolveu da forma mais simples possvel; g) as consequncias da infrao, por outro lado, prejudicam o denunciado, tendo em conta o valor total dos tributos no pagos, o que se mostrou excessivo ; h) por sua vez, o aspecto do comportamento da vtima no pode ser tido como estimulante prtica do delito, porquanto o Fisco em nada contribuiu para o evento.

Desse modo, sendo desfavorvel apenas uma das circunstncias judiciais (consequncias da infrao) e considerando os limites indicados, fixo para a pena privativa de liberdade a pena-base em 02 (dois) anos e 06 (seis) meses de Recluso. Na segunda fase, em razo da circunstncia prevista no art. 65, inciso I, segunda parte maior de 70 (setenta) anos na data da Sentena , atenuo a pena, fixando-a provisoriamente em 02 (dois) anos de Recluso. Inexistem circunstncias agravantes. No que diz respeito terceira fase da dosimetria da pena, diante da inexistncia de causa de diminuio e de causa de aumento, mantenho a pena-definitiva em 02 (dois) anos de recluso. Quanto a pena de multa, considerando a proporcionalidade que deve manter com a pena privativa de liberdade, sempre observando o disposto nos artigos 49, 58 e 60 do CP, fixo-a em 10 (dez) dias multa, sendo cada dia-multa estabelecido em 1/2 (meio) salrio mnimo vigente poca do delito, especificamente por conta da situao econmica do ru. ________________________________________________________________________________________________________________________Documento assinado digitalmente pelo(a) JUIZ FEDERAL AGLIBERTO GOMES MACHADO em 29/07/2015, com base na Lei 11.419 de 19/12/2006.A autenticidade deste poder ser verificada em http://www.trf1.jus.br/autenticidade, mediante cdigo 5437664000217.

Pg. 8/10

0 0 0 1 5 4 3 1 3 2 0 1 4 4 0 1 4 0 0 0




Determino que a pena privativa de liberdade ora cominada seja cumprida inicialmente em REGIME ABERTO, tendo em vista a anlise procedida das circunstncias judiciais e a teor do disposto no artigo 33, caput, primeira parte, e 2, alnea c, e 3, do Cdigo Penal.

Todavia, observando que restam presentes os pressupostos objetivos e subjetivos do art. 44, do CP, substituo a pena privativa de liberdade por 02 (duas) restritivas de direitos, as quais defino como sendo: 1) prestao pecuniria, consistente no pagamento em dinheiro, aqui fixado em R$ 788,00 (setecentos e oitenta e oito reais), valor hoje correspondente a 01 (um) salrio mnimo, a ser pago em favor de entidade pblica ou privada com destinao social (art. 45, 1., do CP); 2) prestao de servios comunidade ou entidade pblica.

Ser o Juzo da Execuo da Pena quem estabelecer as tarefas a serem cumpridas pela condenada (art. 46, CP, acrescido das alteraes inauguradas pela Lei n 9.174/98) e quem especificar a(s) entidade(s) beneficiria(s). Concedo ao ru o direito de recorrer em liberdade, porquanto assim permaneceu durante o processo, bem como em razo de ser primrio e possuidor de bons antecedentes, no existindo qualquer motivo que justifique a decretao de sua custdia preventiva. Com o trnsito em julgado desta Sentena, providencie-se o lanamento do nome do condenado no rol dos culpados.

Em seguida, voltem-me os autos conclusos para a designao de audincia admonitria.

Custas pelo condenado.

Publique-se. Registre-se. Intimem-se.

Cumpra-se.

Teresina/PI, 29.07.2015.

AGLIBERTO GOMES MACHADO

Juiz Federal Titular da 3 Vara Federal/SJPI


Pg. 9/10

0 0 0 1 5 4 3 1 3 2 0 1 4 4 0 1 4 0 0 0




[1] - Smula Vinculante n. 24 - No se tipifica crime material contra a ordem tributria, previsto no art. 1, incisos I a IV, da Lei n 8.137/90, antes do lanamento definitivo do tributo.

[2] - Art. 113, 2, do CTN - A obrigao acessria decorre da legislao tributria e tem por objeto as prestaes, positivas ou negativas, nela previstas no interesse da arrecadao ou da fiscalizao dos tributos.

[3] - CD juntado s fls. 225, especificamente arquivo KT_335~779_Video, aos 0326/0444.


[5] - CD juntado s fls. 225, especificamente arquivo KT_335~778_Video.


[7] - Instruo Normativa RFB n 786, de 19 de novembro de 2007, art. 7, inciso II, b.

[8] - Instruo Normativa RFB n 940, de 19 de maio de 2009, art. 16.

[9] - HC 240144/PB. Relator Ministro JORGE MUSSI. rgo Julgador - T5 - QUINTA TURMA. Data do Julgamento - 22/04/2014. Data da Publicao/Fonte - DJe 29/04/2014.


Pg. 10/10

Documents

Condenação Gratuliano dos Santos