CONSIDERAÇÕES SOBRE A INFLUÊNCIA DO PENSAMENTO DE HUGO GROTIUS NO DIREITO INTERNACIONAL CONTEMPORÂNEO

Quaestio Iuris vol.08, n. 01, Rio de Janeiro, 2015. pp. 81-105 DOI: http://dx.doi.org/10.12957/rqi.2015.15352

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ALGUMAS CONSIDERAES SOBRE A INFLUNCIA DO

PENSAMENTO DE HUGO GROTIUS NO DIREITO INTERNACIONAL

CONTEMPORNEO

Leonam Baesso da Silva Liziero1

Resumo O artigo apresentado descreve algumas das influencias do pensamento racionalista do jurista holands de Hugo Grotius (1583-1645) no direito internacional contemporneo, que ainda permanecem, mesmo aps a entrada em vigor do sistema Naes Unidas, em substituio ao sistema clssico de direito internacional, o de Westphalia. Para isso, so apresentadas algumas consideraes iniciais sobre o que foi a Guerra dos Trinta Anos (1618-1648), estopim de uma tenso poltica entre catlicos e protestantes provinda do sculo anterior, e seu resultado, a Paz de Westphalia, um divisor de guas na histria do direito internacional. Posteriormente se falar sobre o pensamento racionalista de Grotius, sua inovao ao pensar um direito natural imutvel independente do direito divino e como pensou a questo da justia na guerra. Por fim, ser discutido como algumas ideias jusracionalistas de Grotius podem ser encontradas na configurao do direito internacional contemporneo, com nfase na caracterstica de (quase) imutabilidade do jus cogens e no sistema de segurana coletiva da Organizao das Naes Unidas. Palavras-chave: Hugo Grotius; Direito Internaiconal; Jusracionalismo.

INTRODUO

Quando Grotius escreveu suas obras, os vestgios do poder supranacional que

tanto marcaram a Europa na Idade Mdia tinham quase que desaparecido. Exemplos

claros disso so a Igreja Catlica Apostlica Romana em relao aos soberanos de

grande autoridade medievais e o grande potentado do Sacro Imprio Romano

Germnico.

1 Doutorando em Teoria e Filosofia do Direito pela Universidade do Estado do Rio de Janeiro - UERJ. Professor da Universidade Candido Mendes-UCAM. E-mail: [email protected]



O continente estava em processo de concluso de um longo perodo de guerras,

que levaram ao surgimento de pequenos Estados. Esta sucesso de mudanas conduziu

depois de algum tempo constituio dos grandes Estados do continente europeu, que

teve incio com o juramento de vassalagem de Afonso Henrique ao Vaticano em 1139,

tornando-se assim o rei do Estado de Portugal e que terminou com as revolues

de unificao da Itlia e da Alemanha no sculo XIX. Estas alteraes das relaes

internas e externas do sistema poltico da Europa provocavam descontentamento nos

prprios pases, j que era interessante para eles realizar um equilbrio poltico

regional.ssim, vemos que Hugo Grotius viveu em um perodo em que as guerras eram

uma constante, um meio comum de resolver divergncias polticas; as grandes

potncias da poca (Frana, Espanha, Inglaterra, Sucia e o Sacro Imprio Romano)

estavam sempre de prontido para dar incio um conflito, fosse por um motivo

realmente grave ou por meras futilidades polticas.

Hugo Grotius2 nasceu em Delft, no dia 10 e abril de 1583 e faleceu em Rostock,

dia 28 de agosto de 1645. Doutorou-se em Direito na Universidade de Orleans. Em

1599, comeou a exercer funo de jurista em Haia. Cinco anos depois, tornou-se

conselheiro jurdico do prncipe holands Maurcio de Nassau. Em 1613, foi nomeado

governador de Rotterdam, e em 1617 tornou-se membro do Comit de Conselheiros do

Partido Arminiano. Em Agosto os Estados Gerais iniciaram um conflito com a Holanda,

futuramente calvinista. Em 1618, aps um inesperado golpe de Estado calvinista, foi

preso com van Oldenbarnevelt e Rombout Hoogerbeets (pensionrio de Leyden) em

nome dos novos Estados Gerais. Por ter dado apoio ao parlamento holands e van

Oldenbarnevelt na luta pelo poder contra Maurcio de Nassau, acabou preso. Em 1619,

foi sentenciado priso perptua trancafiado no castelo de Loevestein acusado de

traio. No tendo outra sada, auxiliado pela esposa, escapuliu do confinamento dentro

de uma arca que continha alguns livros, dali seguiu foragido para Amsterdam e

em seguida, Paris. Em 1625, publicou O Direito da Guerra e da Paz. Serviu Coroa Sueca

como embaixador.

A GUERRA DOS TRINTA ANOS E O DIREITO DA GUERRA E DA PAZ

2 Para informaes sobre a vida de Grotius, conferir KINGSBURY, Benedict; ROBERTS, Adam.

Introduction: Grotian Thougth in International Relations. In: BULL, Hedley; KINGSBURY, Benedict; ROBERTS, Adam. Hugo Grotius and International Relations. Clarendon Paperbacks, 1992, pp.1-64.



A reforma protestante, iniciada com Lutero, foi contida em 1555 pela Paz de

Augsburg. Este tratado determinou as zonas de influencia catlicas e luteranas de

acordo com a religio do governante local. No era uma soluo em longo prazo, mas

durante pelo menos cinquenta anos prevaleceu como lei vlida. Interessados no

controle do mar Bltico, suecos e dinamarqueses provocaram novas tenses,

encorajando assim os protestantes alemes. Enquanto isso, os Habsburgos

procuravam se infiltrar na Frana, mas o rei francs, Henrique IV, retaliando, apoiou os

protestantes das outras naes.

A Espanha, querendo retomar a regio da Holanda, financiou a represso aos

protestantes. Assim, com a Defenestrao de Praga, A Europa explodiu no conflito

brutal em 1618. O ano de 1618 foi como muitos outros nestas difceis dcadas de

neutralidade armada que ocorreram de tempos em tempos na histria da Europa.

Distrbios polticos explodiram intermitentemente no clima tenso com medo de

novos violentos conflitos. Diplomatas estavam receosos, enfrentando a gravidade de

cada nova manifestao violenta e repentina de ruptura de equilbrio, com polticas

precipitadas. Enquanto estes negociadores dos Estados encaravam estas crises, quarenta

milhes de camponeses inseridos numa estrutura confusa da esttica civilizao viviam

em meio a campos de batalha.

A Guerra dos Trinta anos foi sem sombra de dvida uma real catstrofe para

todo o continente europeu. Catstrofe causada sim, alm das contas. Homens da

Europa geraram esta calamidade para eles prprios. Conhecida como um conflito

armado entre catlicos e protestantes, se originou graas ambio dos Habsburgos em

obter o controle poltico em todo territrio germnico, seno todo europeu. Acabou por

fixar a diviso religiosa da Europa at os tempos atuais. Nas palavras de C.V.

Wedgwood, esta guerra foi moralmente corrupta, economicamente destrutiva. Uma

degradao para a sociedade3

Era claro no conflito a diviso de dois polos distintos, porm modificaes

aconteceram nas alianas internacionais no centro da Europa em razo de antigas

rivalidades entre os pases, como a Holanda que queria se libertar da Espanha, que

por sua vez tinha histrico de lides com a Frana. Os franceses, como de se esperar,

3 WEDGWOOD. The Thirty Years War. New York: New York Review Book, 2005, p. 78



por ambicionarem a supremacia poltica do continente, eram rivais dos austracos.

Tambm j existiam alguns conflitos internos entre os principados catlicos e luteranos

do Sacro Imprio.

Eram os polos do conflito: (a) Os catlicos: Eram comandados pelos Habsburgos.

A famlia Habsburgos era a qual pertencia Fernando II, rei da Hungria, ustria e Estria,

eleito imperador do Sacro Imprio Romano Germnico em 1619, posteriormente

sucedido por seu filho, Fernando III. Formavam uma aliana com as naes catlicas da

Germnia e tinham parentesco com o rei espanhol Felipe III (sucedido por Felipe IV).

Alm de serem da mesma dinastia, os soberanos do Sacro Imprio e a Espanha eram

fervorosamente catlicos e recebiam o apoio do papa. Por alguns perodos, este bloco

catlico foi apoiado por luteranos da Saxnia e calvinistas de Brandeburgo. O objetivo

desta aliana catlica era abolir a crena protestante do solo europeu. (b) Os

protestantes: A aliana protestante era constituda de diversas regies da Germnia,

como a Bomia, Brandeburgo, Saxnia, o Palatinado do rei Frederico V (que em 1620,

aps a derrota para Fernando II, se refugiou na Holanda); a Dinamarca; a Sucia do rei

Gustavo Adolfo, mais tarde sucedido por Cristina; a Inglaterra (que no teve

participao significativa no conflito), a Holanda, que era governada pela casa de

Nassau; e a Frana, pas catlico que por interesse poltico e econmico apoiou os

protestantes e entrou definitivamente na guerra entre 1634 e 1635. Este bloco tinha o

objetivo de lutar pelos direitos dos luteranos e calvinistas, para que fosse reconhecida a

liberdade religiosa (a Frana tinha como fim alcanar o poder supremo do

continente enfraquecendo seus dois grandes rivais: a Espanha e o Sacro Imprio).

Alm desta diviso em polos, cada um dos beligerantes envolvidos buscavam

seus prprios interesses privados e havia at mesmo conflitos entre integrantes do

mesmo lado como a Sucia e Dinamarca.

Um dos principais traos que caracterizam a obra de Grotius foi a tentativa de

levar o aspecto internacional a um equilbrio aonde no haveria conflitos, resgatando a

paz e organizando regras de condutas a serem seguidas pelos Estados no

relacionamento entre eles. Pode-se, ao realizar a leitura de O Direito da Guerra e da

Paz, encontrar alguns objetivos aspirados pelo jurista holands: a dessacralizao do

princpio da guerra, assim como sua condenao. A guerra s seria ainda admitida

caso fossem respeitados determinados limites; a valorizao dos Tratados; a instituio



de um ordenamento e engrandecer uma tcnica essencialmente jurdica entre os

Estados, o Jus Gentium; a busca de meios para, nas situaes em que fosse necessrio,

manter ou reestabelecer a paz; a limitao das guerras s partes diretamente

envolvidas, gerando assim aos outros pases no envolvidos uma condio de

neutralidade e; a elaborao de uma teoria que favorecesse o desenvolvimento

progressivo da sociedade internacional como uma entidade constituda por Estados

soberanos.

Aps a terrvel calamidade que envolveu a Europa por trinta anos em choque

religioso, os pases finalmente decidiram pela paz. Assim como muitas guerras que

terminam com um tratado de cessao de hostilidades, a Guerra dos Trinta Anos se

resolveu com um deles: A Paz de Westphalia de 1648. Um grande marco para o Direito.

A instituio do Jus Gentium, do princpio da territorialidade e enfim, a concepo do

Estado moderno.

Um ente soberano que governa uma ordem jurdica prpria em um espao

terrestre, martimo e areo com fronteiras admitidas pelo Direito Internacional, para

um povo que vive neste determinado espao.

A partir de ento, o relacionamento entre Estados seria regido por normas

jurdicas criadas entre eles. A constituio de um Direito comum a todos os povos, que

seria formulado pelos Estados e teriam eles prprios como destinatrios de regras a

serem cumpridas.

A PAZ DE WESTPHALIA

A Paz de Westphalia consagrou o princpio hujus regio, ejus religio. Em sua

literal traduo: na regio dele, a religio dele.

Em uma profunda anlise do que dita o princpio, significa que em um

determinado territrio, sob a autoridade de um governante, deve imperar uma nica

ordem jurdica definida por ele. Deste modo, vemos que o sentido de religio muito

mais voltado para a imposio de um ordenamento jurdico laico e tcnico do que

tornar obrigatrio a religio escolhida por aquele que governa o Estado.



Grotius, utilizando os ensinamentos de Tito Lvio, nos faz conhecer que os

tratados so aqueles que se fazem por ordem do poder soberano e nos quais o

prprio povo fica exposto ira divina se faltou com sua palavra.4

Vemos assim que esta frase de Grotius pode sintetizar quilo que serviu de base

para a aplicao hujus regio, ejus religio no Tratado de Paz de Westphalia. Se o Estado

descumprisse aquilo a que se obrigou com o tratado, sofreria uma sano superior ao

mbito nacional. Podemos perceber que neste sentido, ira divina, a punio ao

Estado que deixou de cumprir a obrigao (seja um dar, fazer ou no fazer) realizada

pelos outros Estados signatrios.

Desta forma, apoiado em uma base contratual, Grotius formulou uma teoria em

que os Estados deviam ser signatrios de um pacto intergovernamental que os obrigasse

e que imperasse entre eles uma relao de confiana. Para atender ao que o tratado

estabelecesse, os Estados precisariam sacrificar um pouco da sua soberania em prol da

norma superior (norma do direito das gentes)

Para que a Paz de Westphalia fosse realizada, foram escolhidas duas cidades

germnicas declaradas como zonas neutras em acordo pelos beligerantes: as cidades de

Osnabrck e Mnster. Nos encontros de negociao, so reunidos, segundo

informaes da poca, representantes de quase 200 pases, entre eles, grandes

potncias, ducados, condados e principados. Dos grandes Estados, no aparecem

para serem partidrios a Inglaterra, o Imprio Otomano e a Rssia.

Os catlicos se renem em Mnster. Os protestantes, em Osnarbrck. Ao

final das negociaes, a Frana, dirigida por Mezarino, consegue o domnio sobre os

territrios da Alscia, Philippsburg e Breisach., alm de manter o que tinha conquistado

da Espanha na guerra: Flanders, Roussilon e Artois. Contudo, o principal objetivo da

Frana alcanado: o enfraquecimento da Dinastia Habsburgo. A Sucia, grande

vencedora da Guerra dos Trinta Anos junto com Frana e Holanda, consegue terras no

norte da Alemanha, como por exemplo, a Pomernia. A Holanda, aps anos tentando

se libertar da Espanha, consegue enfim sua independncia. criada a Confederao da

Sua.

4 3GROTIUS, Hugo. O Direito da Guerra e da Paz. Iju: Uniju, 2007,p 650.



As primeiras sentenas do Tratado de Westphalia afirmam que a paz deve ser

crist, universal, perptua e que ela seja uma amizade verdadeira e sincera entre

todas as partes.5 Deste modo, como imaginou Grotius, este tratado foi uma

estabilidade conseguida pela confiana mtua entre as partes. Sem a interferncia da

Santa S no Tratado, a Paz de Westphalia era uma obrigao civil entre os governantes

que eram simultaneamente como magistrados e partes.

Em relao ao mbito religioso, foram aceitos definitivamente o

luteranismo e o calvinismo como confisses consentidas, ou seja, todos os governos

que pactuaram o tratado deveriam tolerar o culto de qualquer religio crist em seu

territrio. Quaisquer que fossem as disputas entre as religies, deveriam ser resolvidas

em negociaes diplomticas. Sobre a evoluo da diplomacia com a Paz de

Westphalia, ensina Celso D. Albuquerque Mello: A partir de 1648, a diplomacia passou

por diversas transformaes e os seus institutos foram se sedimentando. De uma

regulamentao consuetudinria chegou-se regulamentao convencional.6

importante tambm destacar que com a elaborao do texto do Tratado de

Westphalia, foram redefinidos os critrios de atribuio de nacionalidade, que so

conhecidos por jus soli e jus sanguinis.7

Alm ento de uma um marco para o ser do Estado, o Tratado de Westphalia

representou um marco para o Direito Internacional, para a diplomacia e para a

laicidade do governo.

A regio da Alemanha aps a Guerra dos Trinta anos ficou em frangalhos. O

conjunto que compunha a forte unidade poltica do Sacro Imprio se esfacelou. O poder

poltico do Imperador ficou drasticamente reduzido, j que as clusulas da Paz de

Westphalia deram soberania a diversas regies que eram partes do Sacro Imprio,

ficando assim o imperador apenas como um administrador de uma confederao.

Estes pequenos Estados tinham liberdade de se relacionar com outros estrangeiros

5 ROMANO, Roberto. A Paz de Vestflia (1648) In: Demtrio MAGNOLI. (org.). Histria da Paz.

So Paulo: Contexto, 2007,.p.83. 6 MELLO, Celso D. de Albuquerque. Curso de Direito Internacional Pblico. vol.2 13 ed...Rio de

Janeiro: Renovar, p 1310. 7 FILOMENO, Jos Geraldo Brito. Manual de Teoria Geral do Estado e Cincia Poltica, 3 ed. Rio de

Janeiro: Forense Universitria,1999, p.67



(Frana ou Inglaterra, por exemplo), desde que suas aes no fossem lesivas ao

Imprio.

Com tudo isso, Westphalia tido como o tratado pioneiro com o intuito de

proteger a soberania dos Estados, em que a ordem jurdica, poltica e administrativa de

um no deveria intervir na do outro e a separao do mundo religioso e do mundo civil.

O DIREITO DA GUERRA E A RACIONALIZAO DO DIREITO

NATURAL

A dessacralizao da guerra, a relao de confiana entre soberanos e uma

ordem jurdica comum entre todos os pases constituda de tratados nos quais seriam

signatrios os prprios Estados, foram ideais que Grotius pretendia que fossem

colocados em prtica para dar fim terrvel realidade da primeira metade do sculo

XVII. Sua ideia de guerra era uma juno do ser e do agir, que seria um estado em que

se encontram os indivduos que resolvem suas controvrsias usando a fora.8

Em sua obra encontramos alguns conceitos que se tornaram essenciais para a

concluso do Tratado de Westphalia. Inicialmente Grotius inicia definindo o que

seria a guerra: o estado de indivduos, considerados como tais, que resolvem suas

controvrsias pela fora.9

E juntamente com o Direito e com a guerra, Grotius procurou relacionar estes

dois elementos essenciais para as sociedades com outro elemento que est no mais

ntimo de cada ser humano: a Justia. O Direito e a Justia em o Direito da Guerra e da

Paz podem ser fortemente ligados quanto o Direito considerado aquilo que justo ou

aquilo que no injusto. E o justo se define pela excluso do que apresentado

como seu oposto: injusto tudo que repugnado pelos seres que podem raciocinar e

ponderar ideias universais. Sobre a justia na guerra, Grotius escreveu ser preciso uma

violao ao jus gentium para que nela houvesse alguma justia. E nesse caso,

apoiando-se em autores como Sneca, defende trs causas legtimas da guerra: a

defesa, a recuperao do que nos pertence e a punio.10 Com o passar do tempo suas

8 GROTIUS, Hugo. O Direito da Guerra e da Paz. Iju: Uniju, 2007,p. 101.

9 Ibidem, p. 73

10 Ibidem, p.287



concepes sobre guerra justa foram aprimoradas e atualmente uma questo de

suma importncia nas relaes intergovernamentais.

Segundo esta noo, na atual tutela do Direito Internacional Pblico aos casos

de guerra, possvel perceber alguma influncia do jusnaturalismo de Hugo

Grotius. Se o homem por sua essncia tende a se manter em no estado dado pela

natureza, ou seja, se proteger, natural que ataque quele que ameace sua integridade.11

Deste modo, um Estado formado por uma sociedade que por sua vez formada

por homens tem o direito de guerrear (jus ad bellum) para se defender, com a finalidade

de que no haja sua destruio e tambm para a proteo da ordem soberana vigente

em seu territrio.

A agresso s considerada justa e de direito quando h uma agresso anterior

ilegal contra aquele Estado. Assim, vemos que no justo o conflito armado que resulta

na agresso por uma ameaa no concretizada. Guerra preventiva no pode ser

considerada legal, pois no h a agresso efetiva de outro Estado. Pelo que

estabelecido pelo jus cogens sobre a dessacralizao do princpio da guerra, o

Estado agressor realizar uma ofensiva a outro alegando que este representa uma

ameaa no obedece legalidade intergovernamental, pois perante o Direito

Internacional apenas as guerras defensivas so legais.

Sobre a chamada guerra preventiva, Grotius observa o temor de uma coisa

incerta no pode dar direito execuo de medidas violentas. A guerra deve ser

permitida num perigo presente e certo e no num pressuposto perigo. Com isso, a

ameaa deve ser certa e concreta para que o Estado revide. E tambm como queria

Grotius, a guerra deve ser permitida apenas contra o Estado agressor. Recorre-se a ela

como um ltimo recurso. Deste modo, ficam excludos do perigo aqueles que no

estiveram envolvidos no conflito, criando o estado de neutralidade. Mesmo se agredido,

um Estado deve recorrer aos meios possveis para resolver o litgio, pleiteando se

necessrio Sociedade Internacional a aplicao de alguma sano antes de recorrer

guerra. O conflito deve ser dirigido contra aqueles estados que no se submeterem ao

que decidido pela Sociedade Internacional A nica causa legtima para guerra

uma agresso violenta recebida. E a guerra pode ser lcita se tiver o Estado tiver o

11Ibidem, p. 297



intuito de se defender ou recuperar algo que lhe foi injustamente tomado por outro

Estado.

Sobre o sentido do termo direito, ensina Grotius que o primeiro se relaciona

justia, o Direito pode ser aquilo que justo ou aquilo que no injusto e, injusto

tudo aquilo que repudiado pelos seres dotados de razo.12. Seguindo este raciocnio,

em um segundo sentido, Grotius afirmou que o Direito uma qualidade moral do

indivduo para possuir ou fazer de modo justo alguma coisa.13

No sentido mais trabalhado por Grotius, o terceiro, o direito tem um significado

amplo de lei. O direito nesse sentido tido numa compreenso racionalista, dividindo-

se em direito natural e direito voluntrio. O direito natural permite uma legitimao do

direito voluntrio, mas agora no mais em bases de cunho cosmolgico ou teolgico,

mas sim baseados na capacidade de conhecimento humano.

Nesse sentido, o direito natural nos ditado pela razo que nos leva a conhecer

que uma ao, dependendo se ou no conforme natureza racional, afetada ou no

pela deformidade moral ou por e necessidade moral e que, em decorrncia, Deus, o

autor da natureza, a probe ou a ou a ordena.14

Grotius defende a imutabilidade do direito natural:

O direito natural to imutvel que no pode ser mudado nem pelo prprio Deus. Por mais imenso que seja o poder de Deus, podemos dizer que h coisas que ele no abrange porque aquelas de que fazemos aluso no podem ser seno enunciadas, mas que no possuem nenhum sentido que exprima uma realidade e so contraditrias em si. Do mesmo modo, portanto, que Deus no poderia fazer com que dois mais dois no fossem quatro, de igual modo ele no pode impedir que aquilo que essencialmente mau no seja mau. [...] na realidade no o direito natural que muda, sendo imutvel, mas a coisa, a respeito da qual o direito natural estatuiu, que sofre mudana.15

Essa concepo de direito natural fundamenta o direito na razo humana

independente da figura divina, fundamento do direito natural no medievo. Conforme

Wight,

12

Ibidem, p. 72 13

Ibidem, p. 74 14

Ibidem, p. 81 15

Idem



Grotius viu o direito natural como sendo racional, isto , totalmente aberto explorao pela razo e reduzvel a uma forma sistemtica. O direito natural baseado na natureza dos seres humanos, no, como em outras leis, por sua vontade, nem diretamente pela vontade de Deus; mas abrange assuntos decorrentes da vontade humana.16

Este jusracionalismo uma caracterstica da concepo moderna do direito e

posteriormente culminar com a percepo dos direitos naturais individuais dados pela

razo humano no Sculo XVIII. Para France Farago, preciso compreender a mxima

de Grotius que diz que todas as teses do direito natural poderiam conservar sua validez

admitindo mesmo que no tivesse existido nenhum Deus, ou que a prpria divindade

no se preocupasse com o mundo das coisas humanas17

Pelos preceitos da poca, os Estados Catlicos consideravam justa a agresso aos

protestantes (inclusive a ruptura da Paz de Augsburgo de 1555). Encontravam a

legalidade para seu ato no incidente diplomtico conhecido como a Defenestrao de

Praga, em que dois representantes catlicos do imperador Matias em Praga foram

jogados pela janela pelos protestantes.

Alm do conflito religioso entre cristos, a guerra tambm foi levada tona

pelos interesses dos Habsburgos que desejavam manter o poder do Imprio, e pelos

interesses dos outros Estados em esfacelar o poder do Sacro Imprio cada vez mais; a

luta de independncia da Holanda contra a Espanha e outras razes particulares de

algumas naes.

Com o fim da guerra, o Direito Internacional ganhou real amplitude. A Paz de

Westphalia de 1648 atendeu aos objetivos da obra de Grotius. Formou-se entre os

signatrios e consequentemente aos demais Estados a instituio e amplificao de uma

cincia dedicada ao estudo de relaes entre os Estados, o jus gentium. Neste sentido,

leciona Floh:

Nesse momento observa-se no apenas a reviso da Ordem Internacional e dos parmetros tradicionais das relaes internacionais, mas tambm o estabelecimento

16

WIGHT, Martin. Four Seminal Thinkers in International Theory: Machiavelli, Grotius, Kant and Mazzini. New York: Oxford University Press, 2005, p.39. No original em ingls: Grotius saw natural law as being rational, that is, wholly open to exploration by reason and reducible to a systematic form. Natural law is based on the nature of human beings, not, like other laws, on their will, nor directly on the will of God; but it covers matters resulting from human will. 17

FARAGO, France. A Justia. Barueri: Manole, 2005, p. 165.



de novas bases para o sistema de normas de Direito Internacional, ou seja, o surgimento de uma nova ordem jurdica, tal como proposto na obra clssica e H.Grotius, alguns anos antes da Paz de Vestflia.18

Sendo um instituto jurdico, o jus gentium deve regular as aes de um estado

frente ao outro, com uma relao de confiana entre os soberanos. Deste modo, sendo

respeitado o Princpio da Territorialidade, os governantes confabulam-se com os outros,

seja para determinar regras comuns a serem aplicadas dentro da ordem jurdica interna

de cada um, seja para a resoluo de conflitos de interesses devendo priorizar a soluo

pacfica das divergncias.

O princpio de que uma ordem jurdica deve ser eficaz para ser vlida

pertencente ao Direito Internacional. Por este princpio, uma autoridade efetivamente

investida o governante legtimo, a ordem coercitiva decretada por este poder soberano

a ordem jurdico- administrativa que paira em um determinado territrio no qual vive

uma sociedade um Estado reconhecido internacionalmente, na proporo em que

essa soberania , como um todo, eficaz.

INFLUNCIAS NO DIREITO INTERNACIONAL CONTEMPORNEO

As normas fundamentais de vrias ordens jurdicas internas de um Estado so

fundamentadas em normas gerais de Direito Internacional Pblico, sejam elas geradas

por tratados-leis, tradados-contrato, atos unilaterais das naes, costumes, decises das

Cortes Internacionais ou ainda, pelo jus cogens. de grande importncia tambm

conceituar o jus cogens como sendo os princpios gerais do Direito internacional

Pblico; contrrio aos atos terroristas, ao narcotrfico e outros atos que atrapalhem a

ordem e estabilidade dos Estados, alm da proteo pessoa humana. O jus cogens

deve ter sempre um carter geral em relao aos Estados tutelados pelo direito

internacional. Neste sentido,

Se jus cogens deve refletir normas fundamentais para estruturar a Sociedade Internacional, os valores a ela mais caros e que sejam de um entendimento geral, entre todas as fontes, apenas um tratado multilateral que tenha um alto numero de Estados signatrios com grande

18

FLOH, Fabio. Direito Internacional Contemporneo:Elementos para a Configurao de um Direito Internacional na Ordem Internacional Neo-Vestfaliana. In: CASELLA, Paulo Borba. et al.(org.) Direito Internacional, Humanismo e Globalidade. So Paulo: Atlas, 2009, p. 220.



relevncia para o cenrio internacional podem instituir tais normas.19

Pode-se dizer inclusive que um polo de normas imutveis que est acima de

todas as outras e que at mesmo os tratados internacionais sero nulos se regularem

matria contrria ao jus cogens. A prescrio normativa sobre este tema se encontra na

Conveno de Viena Sobre Direitos dos Tratados de 1969, em seu artigo 53. Sobre a

obrigatoriedade, explica Jete Jane Fiorati,

A imperatividade do jus cogens no implica somente na sua obrigatoriedade, uma vez que tambm as normas derivadas de jus dispositivum so obrigatrias para as partes, mas, principalmente, na proibio da derrogao de suas normas. A imperatividade encontra sua outra face na inderrogabilidade.20

Possvel seria ento a criao de uma norma que vincularia seus Estados

signatrios a aceitar a guerra como ilcito internacional? uma das funes da Carta

das Naes Unidas, que entrou em vigor em 24 de outubro de 1945, tratado este

considerado um tratado- constituio. Interessante completarmos este raciocnio com

um as palavras de Paulo Borba Casella,21 utilizando-se dos ensinamentos de Vicente

Marotta Rangel, ainda que se tratando de questo terminolgica: Texto

constitucional da sociedade internacional na expresso de Vicente Marotta RANGEL

(1954)-, o tratado hierarquicamente mais importante a Carta, expresso utilizada no

tocante s Naes Unidas.

Percebe-se ento que numa sociedade composta por Estados, h a necessidade

da criao de normas para se protegerem um dos outros. No caso da Carta da ONU,

houve a concretizao de uma tendncia de institucionalizao do Direito

Internacional, que j vinha desde Westphalia. Explica Mazzuoli:

O Direito internacional deixa de ser um direito das relaes bilaterias ou multilaterais entre os Estados para se tornar um direito cada vez mais presente nos organismos internacionais, na Organizao das Naes Unidas, bem como em suas agncias especializadas, podendo at mesmo chegar criao de um rgo supranacional com poderes decisrios, como o caso da

19

LIZIERO, Leonam Baesso da Silva. Jus Cogens, Naes Unidas e Direito Blico. Rio de Janeiro: Agbook, 2013, p. 50. 20

FIORATI, Jete Jane. Jus Cogens: As Normas Imperativas do Direito Internacional Pblico como Modalidade Extintiva dos Tratados Internacionais, p.86. 21

ACCIOLY, Hildebrando; NASCIMENTO E SILVA, Geraldo Eullio do; CASELLA, Paulo Borba. Manual de Direito Internacional Pblico. 16. ed. ref. So Paulo: Saraiva, 2008, p. 132.



Unio Europeia. O grau de institucionalizao da sociedade internacional pode ser aferido pelo numero de rgos criados e respeitados pela maioria dos Estados motivados pelo interesse em sedimentar a existncia de polos decisrios das relaes internacionais22

Havendo ento instituies de Direito Internacional, h um maior controle de

atos dos Estados, uma vez que se obrigam a aceitar as normas internacionais,

obrigatoriedade esta fundamentada no princpio pacta sunt servanda. Este princpio de

direito internacional por sua vez encontra importncia fundamental na obra de Grotius.

Segundo o autor, o dever de cumprir as promessas decorre da natureza da justia

imutvel que comum em sua maneira a Deus e a todos os seres dotados de razo.23

Isso implicou no pensamento jurdico internacionalista posterior a

obrigatoriedade dos pactos (inclusive na teoria kelseniana) o que se tornou alguns dos

fundamentos do contemporneo Direito dos Tratados, principalmente no princpio do

pacta sunt servanda, no qual o tratado faz lei entre os Estados signatrios e que o que

for pactuado deve ser cumprido e o princpio da boa-f, que dita que um Estado

pactuante tem um dever de lealdade, cooperao e confiana com o outro Estado que

venha a participar do acordo (ou outros Estados, caso seja um tratado multilateral)

A fora destes dois princpios to significativa que so previstos na Conveno

de Viena sobre direitos dos Tratados de 1969, em seu artigo 26:Todo tratado em vigor

obriga as partes e deve ser cumprido por elas de boa-f Nesta mesma conveno, sobre

as regras de interpretao dos tratados tambm determina o artigo 31 que: Um tratado

deve ser interpretado de boa-f segundo o sentido comum atribuvel aos termos do

tratado em seu contexto e luz de seu objetivo e finalidade

Com isso possvel resolver muitos conflitos atuais determinando normas entre

os beligerantes que atendam aos interesses dos envolvidos. Assim, os

desentendimentos religiosos que acontecem constantemente nos pases europeus, no

apenas em razo do credo como da etnia, poderiam ser resolvidos se realizado um

tratado entre a Comunidade Europeia para aceitao das diferenas. Desta forma, os

Estados se obrigariam a tolerar a diversidade entre os povos de todo continente,

preconizando que para esta tolerncia deve haver um comprometimento daqueles

22

MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. Curso de Direito Internacional Pblico 3 ed. So Paulo: RT, 2009, p.49. 23

GROTIUS, Hugo. O Direito da Guerra e da Paz, pp. 551-552.



beneficiados que devero respeitar as normas internacionais e internas de cada Estado,

resolvendo seus litgios, quando houver, de maneira pacfica.

Veja-se que com isso, a valorizao do pacifismo e da proteo pessoa

humana traduz um interesse de todos na Comunidade Internacional. , portanto,

necessria uma relao de confiana entre os governos de cada Estado. J que existe a

condenao da guerra, o ideal que os Estados utilizem as fontes do Direito

Internacional alcanarem seus objetivos. E mesmo se o Estado estiver em uma crise

interna de conflitos que sejam de plenitude internacional, deve se ater s normas

internacionais para a ento aplicao de suas leis internas.

Desta forma, segundo os princpios gerais do Direito das Gentes, a guerra

proibida em um primeiro momento. legtima apenas se for uma reao contra um ato

antijurdico ou contra uma agresso armada em nvel de Estado, sendo que deve

ser dirigida apenas ao Estado responsvel pelo delito.

E por diversos motivos, Grotius procurou demonstrar que o direito de natureza

no se ope guerra, invocando assim a questo do envolvimento na justia nas guerras

que podiam ser legitimadas por este direito natural, sendo o objetivo da guerra

assegurar a conservao da vida e do corpo, conservar ou adquirir as coisas teis

existncia, este objetivo est em perfeita harmonia com os princpios primeiros da

natureza24. Esta legitimao encontra sua origem na percepo racional do direito

natural que ensina que nos primrdios a guerra tinha como objetivo a preservao da

vida e do corpo e proteger ou conquistar aquelas coisas que seriam necessrias

existncia. Desta forma, no , portanto agir contra a natureza da sociedade zelar

e prover para os prprios interesses, sob a condio deque o direito do outro no seja

atingido. Em decorrncia, o emprego da fora, quando no viola direitos de outros, no

injusto.25

Leciona a este respeito Wight:

Somente a guerra justa legal e um beligerante envolvido em uma guerra justa pode infligir punio a seu inimigo, e o inimigo (o beligerante injusto) no tem direito de se defender, mas ele admite que, em seguida, na prtica, a distino desprezivel: uma vez que a guerra tem incio,

24

Ibidem, p. 101. 25

Ibidem, p. 103.



deve ser conduzida de acordo com as regras da guerra sem levar em conta as causas da justia dela.26

Porm temos as situaes nas quais certos atos dos Estados causam dano a

outro, seja por descumprimento de conveno internacional, seja por quaisquer outras

atitudes tomadas. Como a partir da Carta da ONU foi consolidado o instituto da soluo

pacfica de conflitos internacionais, o Direito Internacional tem meios de resolver lides

entre Estados sem a necessidade de guerra. Tal importncia alcanou este instituto que

foi devidamente positivado em seu Artigo 33.

Assim, quanto dessacralizao da guerra, as ideias de Grotius foram

aprimoradas e puderam ser aplicadas em um mbito mundial, assegurando a

responsabilidade, pois com um dano gerado um vnculo jurdico.

Com a configurao de um ilcito internacional, gerada a responsabilidade do

Estado infrator. Para entender ento quando imputada esta responsabilidade,

preciso a anlise de alguns elementos essenciais. Conforme ensina o professor Guido

Fernando Silva Soares:27

1. Um comportamento em violao de um dever internacional sempre atribuda a

um ou mais Estados, que pode ser um ato comissivo ou omissivo;

2. A existncia de um dano fsico ou moral causado a outros Estados, seu territrio

e bens, ou ainda ao povo deste;

3. Um nexo de causalidade normativa entre o dano e o ilcito, o qual institui um

dever de reparar do Estado infrator e cria uma faculdade do estado atingido de

exigir uma reparao.

E nestes elementos apresentados possvel perceber os princpios da

dessacralizao da guerra e a limitao da guerra aos beligerantes envolvidos no

conflito, gerando deste modo uma situao de neutralidade a terceiros pases.

Ao que determinado juridicamente como comportamento lesivo de um Estado,

resultante de uma ideia formulada exclusivamente pelo Direito Internacional. A

agresso de um Estado por outro uma violao de direito. possvel classificar os

26

WIGHT, Martin. Four Seminal Thinkers in International Theory: Machiavelli, Grotius, Kant and Mazzini. New York: Oxford University Press, 2005, p. 51. No original em ingls: Only the just war is legal and a belligerent engaged in a just war may inflict punishment on his enemy, and the enemy (the unjust belligerent) is not entitled to defend himself;96 but he then admits that in practice the distinction is negligible: once war is in being, it must be conducted according to rules of war without regard to causes or the justice f it. 27

SOARES, Guido Fernando Silva. Curso de Direito Internacional Pblico. p.186.



danos causados ao Estado quanto gravidade da leso em (a) atos ilcitos que tornam

possvel uma restituio a uma situao anterior, em que a reparao do Estado ofensor

justamente devolver ao Estado lesado a situao na qual ele se encontrava antes da

leso; (b) danos morais, aqueles no quais um Estado ofende a honra e a reputao de

outro, sendo que para esta ofensa cabe um pedido de perdo para reparar este dano na

maioria das vezes e; (c) destruio de uma propriedade de um Estado economicamente

valorizada e, se no for possvel um retrocesso situao anterior ao dano, a

indenizao deve ser monetria na proporo dos bens destrudos.

Quanto ao dano, tambm possvel distinguir os que so causados diretamente

aos Estados e indiretamente, quando causados s pessoas suas jurisdies ou seus bens.

Os danos causados ao Estado diretamente correspondem quelas leses no que diz

respeito invaso do territrio, a destruio de algum bem ou ainda uma ofensa

honra e a imagem moral. No segundo caso, a ofensa contra particulares, sejam

pessoas naturais ou jurdicas, que esto protegidos pelo Estado. 28

evidente que, nos casos onde o Estado ofensor no se retrata, seja pedindo

desculpas formalmente ou pagando devida indenizao, ou se o Estado ofendido no

aceitar a retratao daquele Estado que o lesa, o incidente entre estes pases pode

evoluir para o rompimento de relaes diplomticas e em pior hiptese, para o conflito

armado.

A Paz de Westphalia foi o primeiro tratado intergovernamental que conseguiu

determinar alm de outras inovaes, normas a serem aplicadas na guerra. Hoje temos

regras reconhecidas oficialmente por tratados internacionais realizados

principalmente no sculo XX. Porm mesmo antes do Tratado de Westphalia em 1648,

j houve tentativas de aplicar a soluo pacfica pelos povos mais antigos. Como

observa John Keegan, a expectativa de um futuro no qual o recurso guerra seja

colocado sob limites racionais no deve nos levar falsa viso de que no tenha havido

limitaes no passado29

, no entanto, possvel pensar que as guerras podem ser explicadas por defeitos

em alguns ou em todos os Estados sem acreditar que a mera eliminao dos defeitos

28

GROTIUS, Hugo. O Direito da Guerra e da Paz, p.297 29

KEEGAN, John. Uma Histria das Guerras. So Paulo: Cia das Letras, 2006, p. 94.



estabelea a base da paz perptua.30 Como utpica a eliminao dos defeitos de cada

Estado, pois esto fortemente enraizados em sua cultura, a Comunidade Internacional

deve estar preparada a qualquer tempo para um conflito entre pases, alm de se utilizar

da tutela do Direito Internacional Pblico, para que no haja maiores calamidades

alm do que a guerra oferece.

Segundo Celso Mello:

Com a evoluo do DI e o inicio de uma institucionalizao da sociedade internacional na nossa matria passou a ser eminentemente um direito de paz. A guerra deixou de ser uma sano, ou um modo violente de soluo dos litgios internacionais, para ser um ilcito internacional. Um dos fatores que contriburam para a evoluo neste sentido foi a intensificao das relaes internacionais e, em consequncia, multiplicando as ocasies para guerras. Diante deste fato os Estados passaram a procurar resolver litgios internacionais de modo pacfico.31

Ento, sob a tutela do Direito Internacional Pblico, a guerra regulamentada,

de onde deriva a expresso usada para o conjunto de normas que imperam as aes dos

beligerantes, o jus in bello. Assim, possvel declarar com firmeza que a atuao

daqueles que so partes em uma guerra sofre limitaes, limitaes estas formuladas

com base nos princpios gerais de Direito Internacional. H, segundo a doutrina

internacionalista32, dois princpios bsicos que regem o direito blico.

O primeiro o princpio da necessidade, para o qual no deve existir limitaes

guerra. Assim sendo, em nome dos objetivos a serem alcanados, o beligerante pode

utilizar qualquer meio que bem entender para obter a vitria, no respeitando

regramento algum. O Estado, como esperado em uma guerra, precisa utilizar de todos

os meios necessrios para no ser derrotado, guerreando para assegurar que o inimigo

no destrua o ente soberano que o rege, no tome seu territrio e no destrua sua

estrutura social. Desta forma, no importa se houver oprbrio no conflito. O mais

interessante ter bom xito na guerra. O que h de extremamente negativo

justamente a negao submisso que este princpio faz ao regramento blico. A

existncia de convenes, acordos e protocolos existentes para amenizar o uso da fora

30

WALTZ, Kenneth N. O Homem, o Estado e a Guerra. So Paulo, Martins Fontes, 2005 p. 105 31

MELLO, Celso D. De Albuquerque. Curso de Direito Internacional Pblico.13 ed. p.1431. 32

MELLO, Celso D. De Albuquerque. Curso de Direito Internacional Pblico.13 ed. p.1450



de um Estado com a finalidade de proteger as vtimas inocentes que sempre tem suas

vidas destroadas de nada valeriam e assim, todos os esforos dos Estados

civilizados em cuidar da vida humana em geral seriam em vo.

O segundo o princpio da humanidade, que ensina justamente que o

beligerante deve se portar na guerra respeitando exatamente as leis para conflitos

armados e tentar prejudicar minimamente o inimigo. O conflito armado, para este

princpio, deve ser resolvido com o mnimo de destruio possvel. Ainda que com todo

o sistema internacional de proteo pessoa humana fortalecer a aplicabilidade deste

princpio, percebe-se uma grande idealismo em conflito com a realidade de uma

guerra, onde soldados feridos e famintos precisam, alm de lutar pelo seu pas, lutar

por sua prpria sobrevivncia e para garantir suas vidas, no importa o quanto de

estrago causado. Isto se tornou uma questo conflitante nestes ltimos anos no s por

causa da convenincia militar que frequentemente insiste que ele deve ser ignorado

(isso no novidade), mas porque os mtodos de guerra contempornea [...] torna cada

vez mais difcil de distinguir combatentes de no combatentes.33 Por isso, ao

examinar a aplicao do direito na guerra, necessrio fazer um equilbrio entre estes

dois princpios, sabendo que so simultneos.

Como no direito interno, em que h aplicao de punio quele que viola uma

norma, o Direito Internacional Pblico possui sanes que visam prevenir contra uma

infrao s normas do jus in bello. So estas sanes as represlias, que podem ser

entendidas como uma retaliao feita por Estados fora inicialmente do conflito que

procuram coibir a agresso realizada pelo Estado que desrespeita os regramentos de

guerra. Estas represlias levam a outras sanes, como a m imagem do Estado

transgressor diante daqueles que se mantiveram neutros, dificuldade em algumas

relaes comerciais e ressarcimento de danos ao pas que foi prejudicado pela infrao

ao jus in bello. O que tema de maior debate se as represlias so atos lcitos ou

ilcitos diante o Direito Internacional. Os que defendem as represlias como ato lcito

apoiam seu argumento no fato de que o Estado ao utiliz-las, age em prol da Sociedade

Internacional, j que uma resposta a um delito no mbito internacional. Por sua vez,

33

HIGGINS, Rosalyn.Grotius and the Developtment of International Law in the United Nations Period. In: BULL, Hedley; KINGSBURY, Benedict; ROBERTS, Adam. Hugo Grotius and International Relations. Clarendon Paperbacks, 1992, p. 275



os que consideram a represlia como ilcita, observam que a ONU s admite o uso da

fora nos casos de legtima defesa.

A negao das leis da guerra pelos beligerantes leva ao que, por uma influncia

de Clausewitz, chamado de estado de guerra total. Na guerra total, os civis no so

respeitados, os efeitos do conflito ultrapassam os territrios dos beligerantes e no

distingue os envolvidos dos no envolvidos. Com isso, h a negao de limites

estabelecidos por atos jurdicos internacionais que deveriam ser respeitados por

aqueles que se envolvem em hostilidades armadas, a guerra total uma afronta ao

Direito Internacional Pblico. Conforme a lio de Rodrigo Passos, explicando o

pensamento de Clausewitz,

A trindade que caracterizaria a guerra real e completaria sua definio como fenmeno total, comportaria trs componentes que expressariam suas tendncias dominantes. O primeiro componente englobaria uma violncia original, uma hostilidade e uma animosidade, considerados como um impulso natural ego, todos ligados ao povo. O segundo componente diria respeito ao jogo de probabilidades e do acaso que movem livre alma criativa, que depender das caractersticas de seu comandante e de seu exrcito. Por fim, a subordinao da guerra poltica e aos objetivos polticos, assunto de deciso exclusiva do governo de um Estado.34

So diversos os efeitos do estado de guerra. Atinge o prprio Estado, como

tambm as pessoas que nele vivem e seus bens. Os principais efeitos que atingem os

Estados so o rompimento das relaes diplomticas entre os beligerantes e a

suspenso dos efeitos de certos tratados entre eles. Terminado o conflito armado, os

tratados voltam a vigorar.

E para o trmino de um conflito armado, o Direito Internacional tambm tem

normas que regulam relaes entre os beligerantes. Estas normas, assim como a base

para as regras na guerra, foram dadas doutrina moderna por antigos

internacionalistas, principalmente Francisco Suarez e Hugo Grotius. -nos possvel

dizer que estas relaes entre beligerantes so convenes feitas entre eles que visam o

34

PASSOS, Rodrigo Duarte Fernandes. Clausewitz e a Poltica Uma Leitura de A Guerra. Tese apresentada ao Programa de Ps-graduao em Cincia Poltica do Departamento de Cincia Poltica da FFLCH. So Paulo, 2006.p. 8



fim do estado de guerra. Sobre estas convenes especiais, ensina Celso D. de

Albuquerque Mello que:

Estas convenes se distinguem dos tratados internacionais comuns em vrios pontos: no so concludas geralmente pelos rgos normais do Estado para as relaes internacionais, mas pelo comandante chefe das foras armadas. Elas se distinguem dos tratados quanto sua execuo, no havendo assim necessidade, por exemplo, de uma promulgao das normas internacionais no mbito interno. Elas geram obrigaes diretamente para o Estado e so executadas pelos rgos militares. Elas entram em vigor imediatamente aps sua concluso.35

Assim, no espelho do que foi a Paz de Westphalia, tratados sempre

surgem para colocar trmino a uma guerra. Estes tratados colocam fim a questes antes

divergentes.

Como a guerra atualmente vista no geral como um meio no lcito para se

resolver conflitos entre Estados, o Direito Internacional adota ento o que conhecido

como solues pacficas de controvrsias internacionais. Uma interessante crtica no

estabelecimento da segurana coletiva no sistema Naes Unidas faz Higgins:

O sistema Naes Unidas foi criado para resolver este temvel dilema de uma

maneira totalmente alm de Grotius. No corao da Carta estava a ideia que seria

realista para obrigar os Estados a usar a fora apenas em legtima defesa, porque a

segurana coletiva poderia ser provida para garantir que direitos no poderiam ser

negados de forma que pudesse ameaar a paz internacional. A realidade que o

sistema de segurana coletiva da ONU totalmente falho. de fundamental

importncia reconhecer isso e focar nossas mentes nas consequncias decorrentes

dessa realidade. Desde o comeo as Naes Unidas tem sido incapaz de conter as

conter as foras pelas quais foi previsto que o Conselho de Segurana poderia prover a

segurana coletiva.36

possvel enxergar a questo da guerra de maneira mais fcil levando-se em

conta tambm o Conselho de Segurana da ONU. Como rgo responsvel pelas

35

MELLO, Celso D. De Albuquerque. Curso de Direito Internacional Pblico.13 ed. p.1517-1518 36

HIGGINS, Rosalyn.Grotius and the Developtment of International Law in the United Nations Period. In: BULL, Hedley; KINGSBURY, Benedict; ROBERTS, Adam. Hugo Grotius and International Relations. Clarendon Paperbacks, 1992, p. 270.



deliberaes do uso da fora da Organizao das Naes Unidas, de suma

importncia analisar sua interveno em alguns conflitos armados em tese.

Pode ser considerada legal o uso da fora em casos de legtima defesa do Estado

a um ataque armado de outro. Alm desta situao, no considerado ilcito o conflito

armado quando autorizada interveno militar pelo Conselho de Segurana,

autorizao esta que pode resultar de grave violao aos Direitos Humanos e violao

do regime democrtico quando for este regime aquele que de vontade do povo do

Estado em questo.

Segundo a Carta da ONU de 1945, em seu captulo VII, o Conselho de

Segurana pode intervir nos casos em que for necessrio o uso de fora militar nas duas

situaes anteriormente ditas. apenas necessrio um veto de um dos cinco membros

permanentes (Reino Unido, Estados Unidos, China, Rssia e Frana) para se impedir

uma interveno. Tambm so necessrios nove votos dos quinze componentes para se

aprovar uma medida desta, sendo que um dos cinco membros permanentes no vote

contra. Se um dos membros for omisso na votao ou desta se ausentar, no ser esta

omisso considerada um veto, porm preciso a aprovao da maioria absoluta dos

membros para a tomada de qualquer medida.

A existncia de qualquer ameaa paz internacional, ruptura da paz ou ato de

agresso ser determinada pelo Conselho de Segurana, que, a fim de manter a paz e a

segurana internacionais, far as recomendaes ou adotar as medidas que considere

apropriadas (artigos 39 a 51)37.

No Sculo XX, aps a criao da ONU, foram conhecidos casos em que foi

necessria a interveno: Guerra das Corias (1950), Rodsia do Sul (1966), Iraque (1991)

e Bsnia-Herzegovina (1995). No convm neste estudo aprofundar nestas questes

particulares, mas em todas elas houve a interveno do Conselho de Segurana por

uma das duas razes que a autoriza, seguindo o procedimento estabelecido na Carta.

Houve uma gradativa evoluo na atuao do Conselho de Segurana aps o trmino

da chamada Guerra Fria. Segundo Michael Byers:

Na dcada de 1990, o conselho de segurana da ONU considerou que certas

crises de carter nacional envolvendo questes humanitrias e de direitos humanos

37

ACCIOLY, Hildebrando; NASCIMENTO E SILVA, Geraldo Eullio do; CASELLA, Paulo Borba. Manual de Direito Internacional Pblico. 16. ed. ref. So Paulo: Saraiva, 2008, p.417.



constituam ameaas paz e segurana internacionais, justificando assim o recurso

ao Captulo VII para impor sanes ou autorizar o emprego da fora militar.38

Considerando que o Direito precisa ser comum a todos os povos, as intervenes

podem at ter um liame de justia, j que h uma clara distino ideolgica e poltica

entre, por exemplo, Estados Unidos e Rssia. Uma ao que seja absurdamente ofensiva

liberdade e integridade dos seres humanos de alguns Estados a ponto de provocar

repugnncia a rivais polticos d azo ao uso da fora da ONU de maneira que no seja

injusta.

CONSIDERAES FINAIS

Hugo Grotius foi um dos mais significativos pensadores do direito internacional

na emergncia da modernidade. O direito internacional pensado como vinculo de

confiana entre soberanos dessacralizou o exerccio da guerra e possibilitou o

surgimento de um modelo de sociedade internacional que se perpetuou durante quase

trezentos anos, sendo modificado pelo modelo Naes Unidas, em vigor desde 1945.

Ainda sim, apesar do modelo westphaliano no estar mais em voga atualmente

na sociedade internacional a despeito do debate profundo que o assunto envolve, a

posio de uma mudana de paradigma com a emergncia das Naes Unidas

muito da compreenso do contemporneo direito internacional depende dessas bases

modernas lanadas no Sculo XX. Inclusive nesse sentido, possvel revisitar algumas

ideias de Grotius em institutos internacionais.

O imutvel direito natural racionalizado, passvel de ser conhecido pelo homem,

que envolve a natureza das coisas em si, pode ser pensado na ideia de imutabilidade de

certas normas do direito internacional contemporneo, principalmente no tocante ao

instituto do jus cogens, apesar das diferenas ontolgicas entre esses dois conceitos.

O jus cogens um direito (quase) imutvel, como o direito natural de Grotius.

Tambm o jus cogens aplicado de forma geral a toda a sociedade internacional, tal

como o direito natural de Grotius aplicado a todas as naes, ou a maioria das naes

ditas como civilizadas.

38

BYERS, Michael. A Lei da Guerra. So Paulo: Record, 2006, p.40.



SOME OBSERVATIONS ON THE INFLUENCE OF HUGO GROTIUS'S THINKING

IN CONTEMPORARY INTERNATIONAL LAW

Abstract The presented article reports some of the influences of rationalistic thought of the dutch jurist Hugo Grotius (1583-1645) in contemporary international law, which remain even after the entry into force of the United Nations system, to supplant the westphalian system of international law. For this, we present some initial considerations about the Thirty Years' War (1618-1648), sparked of political tension between Catholics and Protestants orginating from the previous century, and its outcome, the Peace of Westphalia , a watershed in the history of international law . Later we talk about the rationalist thought of Grotius , his innovation in thinking an immutable natural law independent of divine law and how he thought the question of justice in war . Finally, as will be discussed some jusracionalist ideas of Grotius can be found in contemporary international law setting , with emphasis on feature ( almost) immutability of jus cogens and the collective security system of the United Nations .

Keywords: Hugo Grotius; International Law; Jusracionalism.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

ACCIOLY, Hildebrando; NASCIMENTO E SILVA, Geraldo Eullio do; CASELLA, Paulo Borba. Manual de Direito Internacional Pblico. 16. ed. ref. So Paulo: Saraiva, 2008 BYERS, Michael. A Lei da Guerra. So Paulo: Record, 2006. FARAGO, France. A Justia. Barueri: Manole, 2005 FILOMENO, Jos Geraldo Brito. Manual de Teoria Geral do Estado e Cincia Poltica. 3 ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria,1999 FIORATI, Jete Jane. Jus Cogens: As Normas Imperativas do Direito Internacional Pblico como Modalidade Extintiva dos Tratados Internacionais. Franca: Ed. Unesp, 2004. FLOH, Fabio. Direito Internacional Contemporneo: Elementos para a Configurao de um Direito Internacional na Ordem Internacional Neo-Vestfaliana. In: CASELLA, Paulo Borba. et al.(org.) Direito Internacional, Humanismo e Globalidade. So Paulo: Atlas, 2009.



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Trabalho enviado em 19 de agosto de 2014. Aceito em 11 de fevereiro de 2015.

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CONSIDERAÇÕES SOBRE A INFLUÊNCIA DO PENSAMENTO DE HUGO GROTIUS NO DIREITO INTERNACIONAL CONTEMPORÂNEO