CONSTITUCIONAL

1. PODER CONSTITUINTE

A. Conceito.

Poder de elaborar ou atualizar uma Constituição.

A atualização da Constituição pode se dar mediante supressão, modificação ou acréscimo de normas constitucionais.

A titularidade do poder constituinte pertence ao povo (art. 1, parágrafo único).

O povo, segundo Temer, é definido no artigo 12.

O exercício do poder constituinte está reservado a ente diverso do povo.

O poder constituinte é dividido em originário, derivado, difuso e supranacional.

B. Poder constituinte originário

- Conceito. É aquele que (1) instaura uma nova ordem jurídica, (2) rompendo por completo a anterior. Objetivo é criar um novo Estado. Temer: surge um novo Estado a cada nova Constituição. “Historicamente é o mesmo. Geograficamente pode ser o mesmo. Não o é, porém, juridicamente”.

- Subdivisão. (1) Histórico ou revolucionário. O poder constituinte originário pode ser histórico ou revolucionário. Histórico é o que constitui o primeiro Estado histórico. Revolucionário são todos os posteriores. (2) Formal ou material. O poder constituinte originário material diz o que é constitucional; o poder constituinte formal materializa como Constituição. “O material precede o formal, estando ambos interligados”.

- Características. 1. Inicial. 2. Autônomo. 3. Ilimitado juridicamente. 4. Incondicionado e soberano. 5. Poder de fato e político (não jurídico). 6. Permanente.

- Formas de expressão. (1) Outorga. Declaração unilateral do agente revolucionário. (2) Convenção ou Assembleia Nacional Constituinte. Deliberação da representação popular.

C. Poder constituinte derivado

- Conceito. É criado e instituído pelo poder constituinte originário, sendo, portanto, do ponto de vista jurídico, limitado e condicionado. Pode ser chamado também de competência (poder mesmo seria só o PCO; o mais, seria atribuição de competências).

O PCD encontra sua fonte de legitimidade direta no PCO (na CF).

- Subdivisão:

(1) Poder constituinte derivado reformador

Tem capacidade de modificar a CF, por meio de um procedimento específico, determinado pelo poder constituinte originário.

Tem natureza jurídica (ao contrário do PCO, de natureza política).

Manifesta-se através de emendas constitucionais.

É limitado (art. 60). “O [PC] originário permitiu a alteração da sua obra, mas obedecidos alguns limites”.

(2) Poder constituinte derivado decorrente

Também tem natureza jurídica e deve ser exercido dentro dos limites impostos pelo PCO.

Seu objetivo é estruturar a Constituição dos Estados-membros. “Destina-se a perfazer a obra do PCO nos Estados Federais”.

Decorre da capacidade de auto-organização atribuída pelo PCO – O PCO atribuiu autonomia aos Estados-membros. Essa autonomia se manifesta como capacidade de auto-organização (art. 25, caput), autogoverno (arts. 27, 28, 125 – Regras para organização do legislativo, executivo e judiciário estaduais) e autoadministração (arts. 18 e 25-28).

PCO > art. 25, caput > PCDD

Concedido às Assembleias Legislativas (art. 11, ADCT).

Observações: 1. O PCDD foi estendido ao DF (apesar de submetido a regime constitucional diferenciado, o DF tem capacidade de auto-organizar-se mediante lei orgânica, sujeitando-se aos mesmos limites postos pelo PCO). 2. O PCDD não foi estendido aos Municípios (pois o poder de auto-organização dos Municípios não deriva diretamente da CF (PCO), como também da CE (PCDD). Para haver PCDD, “é necessário que o poder de auto-organização decorra diretamente do PCO”). 3. Não há que se falar em PCDD no âmbito dos Territórios, pois estes não têm autonomia.

Conclusão: “Poder constituinte derivado decorrente é o poder que os Estados-membros, por meio de suas Assembleias Legislativas, têm de elaborar as suas Constituições Estaduais, bem como o DF, por meio da Câmara Legislativa, de elaborar sua Lei Orgânica, devendo, ambas, obedecer aos limites impostos pela CF. Não há que se falar em poder constituinte derivado decorrente no âmbito dos Municípios e dos Territórios”.

(3) Poder constituinte derivado revisor

Também é fruto do trabalho de criação do PCO, sendo, pois, jurídico e limitado.

Art. 3º, ADCT: atribuição de competência ao Congresso Nacional para revisar o texto constitucional em até 5 anos contados de sua promulgação.

Tendo se manifestado em 1994, não é mais possível nova manifestação do PCDR.

D. Poder constituinte difuso

Mecanismo de modificação da Constituição

Se o poder constituinte derivado reformador modifica a CF de maneira formal, mediante emendas, o poder constituinte difuso a modifica de maneira informal e espontânea, como consequência da pressão dos fatos sociais, políticos e econômicos que se encontram em estado de latência.

Altera o sentido interpretativo, e não o texto, da CF.

“O texto é o mesmo, mas o sentido que lhe é atribuído é outro. Como a norma não se confunde com o texto, repara-se, aí, uma mudança da norma, mantido o texto”. É a chamada “mutação constitucional”.

E. Poder constituinte supranacional

Busca sua fonte em princípios de direito internacional (cidadania universal, pluralismo de ordenamentos jurídicos, integração, soberania, etc.).

Age de fora para dentro, buscando estabelecer uma Constituição supranacional legítima.

Transconstitucionalismo, globalização do direito constitucional.

(Continua)