CONTRA FÉ - saude.sp.gov.br · APARECIDO INÁCIO e/ PEREIRA advogados associados sobre os vencimentos integrais, bem como a jurisprudência que milita em prol do direito dos autores,

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Exmo. Dr. Juiz de Direito da Vara da Fazenda Pública Comarca de São Paulo — SP

CONTRA FÉ

URGENTE

Obs.: Prioridade —Artigo 71 da Lei n°10.741/2003 — Estatuto do Idoso

AÇÃO DECLARATÓRIA Assunto — Recalculo da Sexta-Parte

1) BERNADETE OLIVEIRA GONÇALVES, brasileira, casada, auxiliar de enfermagem, data de nascimento 22/07/1947, portadora da cédula de identidade RG n° 4.902.707, do CPF n° 796.068.738-20 e do RSPV n° 2106759-01, residente e domiciliada à Rua Lucimara Godoi Zambonire, n° 201 — Sorocaba — Cep.: 18016-590 — SP;

2) BRAZ BRANDIMARTE NETO, brasileira, solteira, médico, data de nascimento 30/10/1951, portadora da cédula de identidade RG n° 5.146.201-1, do CPF n° 186.690.308-53 e do RSPV n° 22722891-01, residente e domiciliada à Rua Nuno Álvares Pereira, n° 27 — Campinas — Cep.: 13088-020 — SP;

3) CELIO ARELIANO, brasileiro, casado, auxiliar de enfermagem, data de nascimento 17/09/1957, portador da cédula de identidade RG n° 9.718.652-1, do CPF n° 889.541.538-87 e do RSPV n° 5141266-01, residente e domiciliado à Rua Dr. Nereu Ramos, n° 280 — Sorocaba — Cep.: 18066-090 — SP;

4) ELZA MARIA CIPRIANO SOARES, brasileira, solteira, auxiliar de serviços, data de nascimento 24/12/1950, portadora da cédula de identidade RG n° 9.503.859, do CPF n° 795.619.778-34 e do RSPV n° 3309599-01, residente e domiciliada Alameda Crisandáleas, n° 708 — Sorocaba — Cep.: 18055-180 — SP;

5) FERNANDO XAVIER, brasileiro, solteiro, médico sanitarista, data de nascimento 12/11/1951, portador da cédula de identidade RG n° 14.192.198, do CPF n° 221.922.550-04 e do RSPV n° 3752306-01, residente e domiciliado à Rua Simão Velho, n° 368, apto. 85 — São Paulo — Cep.: 02731-090 — SP;

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6) HELENA HELENA YOLE PIVETTA ZANARDO, brasileira, casada, auxiliar de serviços, data de nascimento 12/07/1942, portadora da cédula de identidade RG n° 7.637.633, do CPF n° 794.200.958-00 e do RSPV n° 2977679-01, residente e domiciliada à Rua Uruguai, n° 264 — Sorocaba — Cep.: 18025-179 — SP;

7) JOSÉ DA COSTA SANTOS, brasileiro, solteiro, oficial administrativo, data de nascimento 05/03/1965, portador da cédula de identidade RG n° 16.439.143, do CPF n° 061.829.138-51 e do RSPV n° 6976580-03, residente e domiciliado à Rua Paulo A. Giraldi, n° 1.726 — Lins — Cep.: 16401-139 — SP;

8) JOSÉ LIDUIVO NUNES BARBOSA, brasileiro, casado, motorista, data de nascimento 03/12/1948, portador da cédula de identidade RG n° 4.719.231, do CPF n° 248.431.138-91 e do RSPV n° 1707462-01, residente e domiciliada à Rua Atílio Tardeli, n° 176 — Piedade — Cep.: 18170-000 — S.,13;

C 9) MANOEL JEFFERSON DE SOUZA, brasileiro, casado, auxiliar de serviços, data de nascimento 16/12/1962, portador da cédula de identidade RG n° 18.958.171, do CPF n° 085.861.478-26 e do RSPV n° 5228293-01, residente e domiciliado à Rua Professora Hortência Soares do Amaral, n° 480 — Sorocaba — Cep.: 18056-100 —SP;

10) MARIA ANTONIA ARRUDA SOUZA PINÓTI, brasileira, viúva, aposentada, data de nascimento 26/06/1939, portadora da cédula de identidade RG n° 2.405.165, do CPF n° 029.082.418-46 e do RSPV n° 685690-01, residente e domiciliada à Travessa das Tulipas, n° 55 — São José do Rio Preto — Cep.: 15061-030—SP;

11) MARIA CATARINA MUNHOZ CERESO, brasileira, casada, trabalhador braçal, data de nascimento 27/09/1955, portadora da cédula de identidade RG n° 12.164.024, do CPF n° 020.952.818-45 e do RSPV n° 3603581-01, residente e domiciliada à Rua Maestro Porfirio Tavares, n° 238, Cambará — São Roque — Cep.: 18133-410 — SP;

12) MARIA DA GLÓRIA DOS SANTOS, brasileira, casada, técnico de radiologia, data de nascimento 18/08/1946, portadora da cédula de identidade RG n° 10.304.752, do CPF n° 964.394.088-87 e do RSPV n° 3427146-01, residente e domiciliada à Rua Guadalajara, n° 45 — Amparo — Cep.: 13900-000 — SP;

13) MARIA ISABEL BAPTISTA DE SOUZA, brasileira, casada, auxiliar de enfermagem, data de nascimento 30/11/1954, portadora da cédula de identidade RG n° 7.206.511, do CPF n° 753.269.228-00 e do RSPV n° 2892595-02, residente e domiciliada à Rua Romeu Ventrella, n° 40 — Sorocaba — Cep.: 18051-230 — SP;

14) MARISTELA BARBOSA DE TOLEDO, brasileira, casada, auxiliar de serviços, data de nascimento 13/11/1944, portadora da cédula de identidade RG n° 5.091.969, do CPF n° 340.637.148-53 e do RSPV n° 2222383-02, residente e domiciliada à Alameda Francisco da Cunha Menezes, n° 188 — Cunha — Cep.: 12530-000 — SP;

15) ODENICE BATISTA QUEIROGA, brasileirã, separada, técnico de laboratório, data de nascimento 14/07/1956, portadora da cédula de identidade RG n° 10.339.214, do CPF n° 058.007.568-05 e do RSPV n° 3431289-02, residente e domiciliada à Rua Sotero José Bonfim, n° 242 — Sorocaba Cep.: 18074-480 — SP;

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16) OSWALDO MUNHOZ CERESO, brasileiro, casado, trabalhador braçal, data de nascimento 02/07/1942, portador da cédula de identidade RG n° 3.577.678, do CPF n° 267.467.008-87 e do RSPV n° 4162640-01, residente e domiciliado à Rua Maestro Porfirio Tavares, n° 238 — São Roque — Cep.: 18133-410 — SP;

17) PAULO PATRÍCIO DE OLIVEIRA, brasileiro, casado, aposentado, data de nascimento 14/01/1937, portador da cédula de identidade RG n° 3.554.316, do CPF n° 361.406.518-91 e do RSPV n° 1213659-01, residente e domiciliado à Estrada Santo Antonio, s/n°, caixa postal 185 — São Roque — Cep.: 18130-970 — SP•

\K-.) 18) ROSENEIA APARECIDA CLARO, brasileírà, diVárciada, atendente, data de nascimento 09/11/1961, portadora da cédula de identidade RG n° 10.743.536, do CPF n° 031.506.888-41 e do RSPV n° 3476753-01, residente e domiciliada à Alameda Catleas, n° 471 — Sorocaba — Cep.: 18055-177,-- SP;

•-c.J \A 19) RUTH KANA MATSUDA ITOH, brasileira, casada, enfermeira encarregada, data de nascimento 28/05/1946, portadora da cédula de identidade RG n° 4.124.112, do CPF n° 620.785.008-44 e do RSPV n° 4527070-01, residente e domiciliada à Rua Girassol, n° 584, apto. 102, Vila Madalena — São Paulo — Cep.: 05433-001 — SP;

através de seus advogados, que recebem intimações no endereço constante no timbre abaixo, vêm respeitosamente à presença de Vossa Excelência, propor a presente

AÇÃO DECLARATÓRIA c.c.CONDENATÓRIA

Em face da FAZENDA PÚBLICA DO ESTADO DE SÃO PAULO, a ser citada na pessoa do Sr. Procurador Geral do Estado, com endereço profissional na Rua Pamplona, n° 227, Jardim Paulista, CEP 01405-000, São Paulo/SP, pelos seguintes fundamentos fáticos e jurídicos:

I — Síntese dos Fatos

Os autores são servidores públicos estaduais, que contam com mais de vinte anos de efetivo exercício, e recebem o adicional por tempo de serviço denominado sexta-parte, previsto no artigo 129 da Constituição Estadual.

Ocorre que a Administração Publica vem efetuando incorretamente o pagamento da sexta-parte, uma vez que paga referido adicional calculado tão somente sobre o salário base, e não sobre os vencimentos integrais, nos exatos termos do que determina o artigo 129 da Constituição Estadual.

Tal procedimento é incorreto e contraria vários dispositivos constitucionais e legais, que determinam a incidência da sexta-parte

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-C; 20) WALTER TEIXEIRA DA SILVA, brasileiro, viúvo, aposentado, data de nascimento 16/11/1935, portador da cédula de identidade RG n° 5.540.287, do CPF n° 214.494.658-20 e do RSPV n° 2486490-01, residente e domiciliado à Rua Professor Fonseca Junior, n° 155 — Sorocaba — Cep.: 18015-255 — SP;

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sobre os vencimentos integrais, bem como a jurisprudência que milita em prol do direito dos autores, conforme demonstrar-se-á a seguir.

II. - Preliminarmente

II.a) Prioridade na Tramitação - Lei n° 10.741/2003 — Estatuto do Idoso

A lei n° 10.741 de 1° de outubro de 2003, conhecida como Estatuto do Idoso, confere aos maiores de 60 (sessenta) anos de idade direitos e garantias bem como os meios necessários à proteção aos direitos e garantias dos idosos.

Dentre eles, é assegurado ao idoso a prioridade na tramitação dos processos e execuções judiciais, em quaisquer instâncias, conforme o que dispõe o artigo 71 e parágrafos da referida Lei n° 10741/2003:

"Art. 71. É assegurada prioridade na tramitação dos processos e procedimentos e na execução dos atos e diligências judiciais em que figure como parte ou interveniente pessoa com idade igual ou superior a 60 (sessenta) anos, em qualquer instância."(g.n.);

Tendo em vista que a co-autora no presente feito, BERNADETE OLIVEIRA GONÇALVES, nascida aos 22/07/1947, possui atualmente, 60 (sessenta) anos de idade, e o co-autor WALTER TEIXEIRA DA SILVA, nascido aos 16/11/1935, possui atualmente 71 (setenta e um) anos de idade, necessária se faz a concessão de prioridade na tramitação do presente feito.

Assim requer preliminarmente seja observado o disposto no artigo 71 e seguintes acima transcritos do Estatuto do Idoso, concedendo a prioridade no processamento, tramitação e julgamento da presente demanda.

III — Do Direito

III.a) Do Reconhecimento Administrativo do "Aumento Disfarçado"

Recentemente, a Procuradoria Geral do Estado baixou a Instrução Normativa n° 4209/2004 (GDOC n° 27699-736380/2005), publicada no DOE de 01/08/2006, pág.39, onde autoriza aos procuradores do Estado a não mais interpor recursos de apelação, extraordinário ou especial, contra decisões judiciais que reconheçam o direito dos servidores públicos aposentados a incorporar nos proventos, gratificações que antes, não incorporavam, como a GASS — gratificação de assistência e suporte à saúde, a GSAE, gratificação por atividades de escolares, dentre outras.

A referida Instrução tem a seguinte redação:

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"Considerando a jurisprudência firmada sobre a matéria e a proposta formulada pela Procuradoria Judicial no Proc. Adm. PJ n° 4209/2004 (GDOC n° 27699-736380/2005), que contou com a aprovação do Senhor Procurador Geral do Estado na Área do Contencioso autorizados a não interpor recurso de apelação, recurso especial e recurso extraordinário contra decisões judiciais que reconheçam, em favor dos servidores públicos aposentados e seus pensionistas, o direito ao recebimento das gratificações instituídas pelas Leis Complementares Estaduais n°s 871/2000 (Gratificação de Assistência e Suporte à Saúde — GASS), 872/2000 (Gratificação de Suporte às Atividades Escolares — GSAE), 873/2000 (Gratificação por Atividade policial — GAP), 874/2000 (Gratificação por Trabalho educacional — GTE), 876/2000 (Gratificação por Atividade de Suporte Administrativo — GASA) e 899/2001 (Gratificação por Suporte à Atividade penitenciária — GSAP). Esta autorização não abrange questões subsidiárias, tais como prescrição, as quais quando discutidas na mesma ação, deverão ser objeto de análise individualizada das Chefias."

Conforme se verifica, o Procurador Geral do Estado autoriza aos procuradores do Estado a não mais recorrerem das decisões que reconhecem o direito dos servidores aposentados ao recebimento das parcelas remuneratórias só recebidas pelos servidores da ativa.

Significa dizer que a referida Instrução reconhece o direito dos servidores aposentados ao recebimento das gratificações que deixaram de receber quando passaram para a inatividade.

Pode-se afirmar que as gratificações não incorporadas passaram a ter caráter definitivo, ao compor, a partir de agora, os proventos dos servidores aposentados, de acordo com a previsão da referida instrução normativa.

Desse modo, resta inequívoco que a composição dos vencimentos dos servidores é verdadeiro "aumento disfarçado".

III.b) Da Composição "Multi-Parcelar" dos Vencimentos dos Servidores-

Como já salientado, a composição dos vencimentos dos servidores é a somatória do salário base, mais uma série de parcelas remuneratórias.

Algumas dessas parcelas, são de caráter fixo, que se incorporam aos vencimentos dos servidores. Essas parcelas são aquelas que os servidores recebem mesmo quando por ocasião da aposentadoria, dado o caráter fixo e incorporável da gratificação. São chamadas parcelas incorporadas.

De outra parte, compõem os vencimentos dos servidores as parcelas não incorporadas. Essas parcelas são aquelas recebidas, de acordo com a ocorrência da previsão legal, gerando assim o direito ao recebimento da referida gratificação ou vantagem, mas que, de certa forma, por um longo período, se incorpora, faz parte e compõe os vencimentos dos servidores. O servidor

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somente deixa de receber tal gratificação ou vantagem quando cessada a situação que deu causa ao seu recebimento.

Para exemplificar as vantagens não incorporadas, pode-se utilizar o adicional noturno ou adicional de insalubridade. E em relação a essa última, pode-se dizer que é incorporável, uma vez que, se o servidor a recebe, nos últimos cinco anos trabalhados antes da aposentadoria, passa a ter caráter fixo, incorporando-se ao vencimento do servidor.

Verifica-se que, enquanto permanecer a situação que deu origem ao recebimento da gratificação, ela faz parte e compõe os vencimentos dos servidores.

E ainda, se a situação que deu origem ao recebimento da referida gratificação, perdurar por muito tempo, algumas dessas parcelas não incorporadas, podem se tornar incorporadas pelo tempo, como é o caso do adicional de insalubridade.

Pode-se dizer, desse modo, que a composição "multi-parcelar" dos vencimentos dos servidores, trata-se na verdade de verdadeiro aumento disfarçado, uma vez que o Governo utiliza-se de criação de uma série de gratificações e vantagens para fazer parte dos vencimentos dos servidores, a fim de compensar a deficiência do salário base, que há muito tempo, não tem nenhum reajuste.

Assim, a teor do que dispõe, tanto o artigo 129 da Constituição Estadual a sexta-parte deve ser paga sobre os vencimentos integrais.

E como já salientado, por vencimentos integrais, deve-se compreender a somatória do salário base às demais parcelas remuneratórias que compõem os vencimentos dos servidores.

Nestes termos, fica claro que a sexta-parte deve ser calculada não só sobre o salário base, mas sim sobre a soma do salário base com todas as gratificações percebidas.

IV — Da Previsão Legal do Direito a Sexta-Parte- Art.129 da Constituição Estadual

O direito dos autores encontra amparo no artigo 129 da Constituição Estadual e artigo 127 do Estatuto dos Funcionários Públicos do Estado de São Paulo (Lei n° 10.261/68).

O artigo 129 da Constituição Estadual determina que:

"Art.129 - Ao servidor público estadual é assegurado o percebimento do adicional por tempo de serviço concedido no mínimo por quinquênio e vedada a sua limitação bem como a sexta parte dos vencimentos integrais concedida aos vinte anos de efetivo exercido, que se incorporarão aos vencimentos para todos os

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efeitos, observado o disposto no art. 115, XVI desta Constituição." 1(g.n),

Interpretando-se o dispositivo legal citado, verifica-se que a sexta parte deve ser calculada sobre os vencimentos integrais, que compreende o salário-base mais as vantagens incorporadas e não incorporadas, excetuando apenas as eventuais. Inadmissível qualquer outra interpretação em relação ao uso da expressão "vencimentos integrais".

A utilização da expressão "vencimentos", no plural, deve ser entendida como a "retribuição salarial total do funcionário".

Gasparini: Nesse sentido, transcreve-se a lição de Diógenes

"Vencimento e vencimentos são expressões próprias do regime estatutário e sempre estão referidas a cargo. Vencimento tem acepção estrita e corresponde à retribuição pecuniária a que faz jus o servidor pelo efetivo exercício do cargo. É igual ao padrão ou valor de referência é sempre indicada por essa palavra (vencimento), grafada no singular. Vencimentos tem sentido lato e corresponde à retribuição pecuniária a que tem direito o servidor pelo efetivo exercício do cargo, acrescida pelas vantagens pecuniárias (adicionais e gratificações) que lhe são incidentes. Compreende o padrão e as vantagens do cargo ou as pessoais." 2(g n ).

No mesmo sentido, o magistério do ilustre José Afonso da Silva, examinando e interpretando justamente dispositivos constitucionais. Vejamos a lição:

"vencimentos, no plural, consiste no vencimento (retribuição correspondente ao símbolo ou ao nível padrão fixado em lei acrescido de vantagens pecuniárias fixas" 3 (g n )

Verifica-se, sob qualquer ângulo que se examine a questão, que não há nenhuma norma que sustente o entendimento da Ré para calcular a gratificação da sexta-parte dos autores tão somente sobre o salário-base.

Outro aspecto destacável é que o legislador constituinte quando utiliza o termo vencimentos, considera a integralidade recebida pelo servidor.

Por exemplo, no artigo 37, inciso XII determinou que "os vencimentos dos cargos do Poder Legislativo e do Poder Judiciário não poderão ser superiores aos pagos pelo Poder Executivo".

Ora, o termo vencimentos neste dispositivo refere-se a totalidade da remuneração, pois não se considera apenas o vencimento-padrão.

Destaca-se que todos os grifos nos dispositivos legais, jurispruddncias e doutrinas citadas não constam dos originais e foram realizados para destacar o aspecto analisado.

Diogenes Gasparini, Direito Administrativo, Saraiva, 3" ed., 1993, p. 133. José Afonso da Silva. Direito Constitucional Positivo, 17' ed. Malheiros. p. 664.

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Já o inciso XV dispõe que os vencimentos dos servidores públicos são irredutíveis. Isso significa que o montante global da remuneração e não apenas que o salário-padrão, é que não podem ser reduzidos.

A sexta-parte tem proteção constitucional, que não permite interpretação restritiva utilizada pela Ré, que calcula e paga a sexta-parte tão-somente sobre o salário-padrão, acarretando grave prejuízo aos seus servidores, ferindo os princípios da legalidade e moralidade, inscritos no caput do artigo 37, in verbis:

"Art. 37 - A administração pública direta e indireta de qualquer dos Poderes da união, dos estados, do Distrito Federal e dos Municípios obedecerá aos princípios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficiência e, também, ao seguinte(...):"(g.n);

Não diferente é a Constituição Estadual no art. 111:

"Art. 111 - A administração pública direta, indireta ou fundacional, de qualquer dos Poderes do Estado, obedecerá aos princípios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade, razoabilidade, finalidade, motivação e interesse público. "(g a.),

Inequívoco que a Ré, ao não realizar o cálculo correto da vantagem denominada sexta-parte, ao não calcular tal benefício sobre os vencimentos integrais, está a violar diversos dispositivos constitucionais e legais e, por efeito, os princípios da legalidade e moralidade.

Ainda, entende o Egrégio Tribunal de São Paulo, que o direito dos servidores ao recebimento da sexta parte sobre os vencimentos integrais, não encontra óbice na previsão constitucional do inciso XIV do artigo 37 da Constituição Federal, nem no inciso XVI do artigo 115 da Constituição Estadual.

Tem-se por certo, todavia, que somente as parcelas de caráter eventual, como horas extras, diárias, auxílio transporte, auxílio alimentação, e as que tais, não serão computadas no cálculo da sexta-parte.

Ora, se a intenção do legislador ao criar as gratificações e os demais acréscimos pecuniários dos servidores, é de justamente suprir a deficiência do salário-base recebido pelos servidores, que há anos não sofre reajuste, não resta dúvida que a expressão "vencimentos integrais" deve ser interpretada da forma expressa e literal, a fim de que a sexta parte, tenha por base de cálculo todo o conjunto de valores que os servidores recebem ao final de cada período mensal, exceto as vantagens eventuais, sob pena de enriquecimento ilícito por parte da ré.

V — Da Responsabilidade Civil e o Enriquecimento Ilícito da Administração Pública

A sexta-parte deverá ser paga sobre os vencimentos integrais (entendendo-se estes como salário-padrão mais vantagens incorporadas e não incorporadas, salvo as eventuais), consoante estipula a legislação específica, antes citada, sob pena de responsabilidade civil da Ré que, nestas condições, deverá ressarcir os prejuízos acarretados aos lesados.

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No presente caso, a Ré é renitente em reconhecer o direito para os autores, causando-lhes graves prejuízos mensais aos mesmos.

A Constituição Federal preconiza em seu art. 37, parágrafo 6°:

"Art. 37 -

Parágrafo 6° - As pessoas jurídicas de direito público e as de direito privado prestadoras de serviços públicos responderão pelos danos que seus agentes, nessa qualidade causarem a terceiros assegurado o direito de regresso contra o responsável nos casos de dolo ou culpa. "(g n ),

Como se infere do dispositivo constitucional mencionado, para que o Estado responda por seus atos não é necessário averiguar se ele agiu ou não com culpa ou dolo.

Já o Código Civil, no artigo 186 preceitua, in verbis:

"Art. 186 - Aquele que, por ação ou omissão voluntária, negligência, ou imprudência, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilícito.% n ),

Preceituam os artigos 884 e 927 do Código Civil:

"Art. 884 - Aquele que sem justa causa, se enriquecer à custa de outrem, será obrigado a restituir o indevidamente auferido, feita a atualização dos valores monetários. "(g n ),

"Art.927 — Aquele que, por ato ilícito, causar dano a outrem, fica obrigado a repará-lo.

Parágrafo único — Haverá obrigação de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem. "(g.n.);

A teoria do risco administrativo prescreve que, se da atividade estatal resulta prejuízo para alguns, o dano deve ser ressarcido, seja o comportamento do Estado lícito ou não.

Assim, seja pela análise dos dispositivos legais e constitucionais específicos para o cálculo da sexta-parte, seja a legislação em comento neste tópico, demonstram de maneira insofismável que os autores têm direito a perceber as parcelas vencidas e vincendas das diferenças da vantagem em lide, sob pena de perpetuar-se o injusto enriquecimento da Administração Pública.

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De fato. Como a Fazenda Estadual paga os autores a sexta-parte somente sobre o salário-base, está enriquecendo-se ilicitamente em detrimento do servidor, pois a forma de cálculo deste adicional deveria ser feita sobre o salário-base, somado a todas as vantagens remuneratórias que compõem os seus vencimentos, incorporadas ou não incorporadas, excluindo-se somente as de caráter eventual, consoante já pacificado em Incidente de Uniformização de Jurisprudência do E. Tribunal de Justiça Paulista, conforme se verá a seguir.

VI — Da Jurisprudência Específica

O Órgão Especial do Tribunal de Justiça de São Paulo reconheceu o direito ora debatido, definindo a base de cálculo nos autos do Incidente de Uniformização de Jurisprudência n° 193.485-1/6-03, nestes termos:

"SERVIDOR PÚBLICO — SEXTA-PARTE — Incidência sobre todas as parcelas componentes dos vencimentos, entendendo-se por vencimentos integrais o padrão mais as vantagens adicionais efetivamente recebidas, salvo as eventuais —Uniformização da jurisprudência nesse sentido."

Também, colaciona-se recente decisão sobre o tema em lide:

"FUNCIONÁRIO PÚBLICO ESTADUAL — Vencimentos — Sexta-parte — Vantagem que deve ser calculada sobre os vencimentos integrais do servidor — Cômputo das vantagens, adicionais e gratificações percebidas, salvo as eventuais, provisórias ou precárias — Validade -Artigo 129 da Constituição Estadual — Uniformização de Jurisprudência n. 193.485-1/6 — Ação procedente —Recurso provido para este fim." 4(g n )

"FUNCIONÁRIO PÚBLICO - Sexta parte - Incidência sobre vencimentos integrais - Base de cálculo composta por gratificações, adicionais e vantagens, enquanto constantes do demonstrativo de pagamento, excluídas verbas eventuais - Recurso provido. "5 (g n ),

O Colendo Tribunal de Justiça, portanto, já se pronunciou mantendo decisão que reconheceu as vantagens do artigo 129 da Constituição Estadual de São Paulo incidir sobre os vencimentos integrais. Ou seja, incluídas todas as gratificações, nos meses que integraram os vencimentos dos servidores públicos do Estado de São Paulo.

VI — Dos Pedidos e Requerimentos Finais

.810-5/7 -- São Paulo - 1° Cãmara de Direito Público - Relatora: Regina Capistrano — 22/05/07 - VU - Apelação Civil n. 465 voto n. 5.813

Apelação Cível com Revisão n 08.03.2006 - V.U. Voto n. 14.941

Sede: Rua Martins Fontes, 197 8° andar Cjs 83/84 Centro São Paulo / SP Cep 01050-906 Telefax:: 11 3256-1159 - 3257-5414 ,[email protected]

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445.811-5/5-00 - São Paulo - 9' Cãmara de Direito Público - Relator: Antonio Rulli -

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PIRECIDO INÁCIO e/ PEREIRA ... • achiogados associados

Diante de todo o exposto, os autores requerem:

A) citação da Ré para, no prazo legal, querendo, contestar esta ação, sob pena de revelia;

B) ao final, seja julgada totalmente procedente a presente ação para os seguintes fins:

B.1) declarar o direito dos autores ao recebimento da sexta-parte, incidindo sobre todas as parcelas remuneratórias que compõem os seus vencimentos, incorporadas ou não, excluídas apenas as vantagens eventuais, desde a aquisição da referida vantagem;

B.2) determinar à Ré (obrigação de fazer) apostilar o adicional da sexta-parte/para os autores, para fins de pagamentos dos meses subseqüentes, tendo Orno base de cálculo os vencimentos integrais, considerando o salário-base, vant gens incorporadas e não incorporadas;

B.3) condenar a Ré a pagar para os autores todas diferenças, vencidas e vincendas, a título de adicional da sexta-parte, por todo o período imprescrito, com base de cálculo sobre todas as parcelas dos vencimentos efetivamente recebidas, incorporadas ou não, excluídas apenas as vantagens eventuais, acrescida de juros moratórios desde a citação e correção monetária a fluir da lesão;

C) condenar a ré a arcar com as custas processuais e honorários advocatícios de 20% sobre o montante da condenação;

D) conceder o benefício da assistência judiciária gratuita para os autores, consoante preconiza a Lei n° 1060/50, art. 5°, inciso LXXIV da CF/88 e artigo 3° da Carta Estadual, declarando que são pobres, não podendo arcar com custas processuais e honorários advocatícios, sem prejuízo do próprio sustento e de sua família. Além disso, destaca-se que para deferimento da assistência judiciária gratuita é suficiente a declaração do advogado.

E) produção de qualquer prova admitida pelo Direito, especialmente pericial e documental.

Dá-se à causa o valor de R$ 23.000,00 (vinte e três mil reais), para efeitos de alçada e sem prejuízb\ do pedido.

Nestes termos, Pede deferimento

São Paulo, 17 de outubro de 2007. )

MOACIR APARECIDA MATHEUS PEREIRA OAB/SP 116.800

Requer que todas as publicações e intimações deste feito sejam realizadas exclusivamente em nome dos advogados D/. Aparecido Inácio OAB/SP 97.365 e Dr. Moacir Aparecido Matheus Pereira OAB/SP 116.800, titulares responsáveis por esta sociedade de advogados.

Sede: Rua Martins Fontes, 197 (P andar Cjs 83/84


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Macapá/AP Cuiabá/MT Goiánia/G0

Jil

5a Vara da Fazenda Pública

CONCLUSÃO NO f Em 31 de outubro de 2.007, faço estes autos conclusos

ao MM. Juiz de Direito, Dr. %moio Russo Júnior. Eu, , Escrevente Técnico Judiciário, subscrevi.

Processo n ° 1922/583.53.2007.131236-2

VISTOS.

Defiro a gratuidade processual. Anote-se.

Defiro a prioridade na tramitação. Anote-se.

Emendem os autores a inicial no sentido de apontar taxativamente quais são as parcelas de seus vencimentos que pretendem incluir na base de cálculo da sexta-parte (art. 286 do CPC).

Prazo: 10 (dez) dias (art. 284 do CPC).

Int.

São Paulo 06 novembro de 2.007.

RONIOLO O JÚNIOR Juiz de Di eito

CERTIDA0 ---punrcwçÃo- Certifico e fé que o(a) despacho/sentença De .MtVY foi disponibilizado(a) no D.J.E. Em /11/07 Consid ra-se data da publicação o 1° dia útil sql)seq nte à data acima . São Paulo, k) vembro de 2.007. Eu, Escrevente, subscrevi.

CÓPIA EXTRAÍDA NO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DE SÃO PAULO

1. qr, ri, II NGii I r

Proc.n° 1922/583.53. Ação Ordiná

BERNAD devidamente qualificados nos aut da Fazenda Pública Estadu respeitosamente a presença deo,' fls.118, esclarecer o quanto seg

IVEIRA GON ALVES E OUTROS, epígrafe onde contende em fa

que esta subscreve, ve mprimento ao r.despacho de

st@ e. gele-1-

• nr APARECIDO INÁCIO Pi PEREIRA

advogados associados

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 5a VARA DA FAZENDA PÚBLICA DA COMARCA DE SÃO PAULO-SP

43

I - Do Reconhecirne4- eketas-Gratificações Resultam em mente tifarça d o"

UMrâcetde,.S,,R9f.Oe recentemente, a Procuradoria baixou a Instrução NoLma4 11,91420972`b0,0000 n° 27699-736380/2005), publicada no DOE de 01/0 ag.39, onde procuradores a não mais interpor recursos d • , extraordiná , especial, contra decisões judiciais que reconheçam o direito dos servidores públicos aposentados a incorporar nos proventos, gratificações que antes, não incorporavam, como a GASS —gratificação de assistência e suporte à saúde, a GSAE, gratificação por atividades de escolares, dentre outras:

\\\

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"Considerando a jurisprudência firmada sobre a matéria e a proposta formulada pela Procuradoria Judicial no Proc. Adm. PJ n° 4209/2004 (GDOC n° 27699-736380/2005), que contou coma aprovação do Senhor Procurador Geral do Estado na Área do Contencioso autorizados a não interpor recurso de apelação, recurso especial e recurso extraordinário contra decisões judiciais que reconheçam, em favor dos servidores públicos aposentados e seus pensionistas, o direito ao recebimento das gratificações instituídas pelas Leis Complementares Estaduais n°s 871/2000 (Gratificação de Assistência e Suporte à Saúde - GASS), 872/2000 (Gratificação de Suporte às Atividades Escolares -GSAE), 873/2000 (Gratificação por Atividade policial

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Curitiba/PR Santa MarlaiRS Pelotas/RS Porto Alegre/RS




CO

co

A alegaç pecuniárias atribuídas aos servidofè função em condições anormais e, q cálculo da sexta parte, não pode prev com o intuito de mascarar um aqj de base para o cálculo do referido gratificações são, na verdade de base para o cálculo da se

que as gratificações são vantagens estão prestando serviços comuns da

ivrtude disso não podem integrar a base de as gratificações não fossem criadas

m toda razão não deveria servir e já restou demonstrado, as zão pela qual devem servir

caráter eventual, como oras extras,

as que tais, não serã4ipoopitgdas no serviço, dado o caráter:e■onteãM'-'

ue somente as parcelas de ransporte, auxílio alimentação, e

os referidos adicionais por tempo de

Hora Extra'' Auxílio Tr Itgge

Auxílio Alimentação

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GAP 874/2000 (Gratificação por Trabalho educacional - GTE 876/2000 (Gratificação por Atividade de Su orte Administrativo - GASA e 899/2001 9Gratifica ão por Suporte à Atividade penitenciária GSAP . Esta autorização não abrange questões subsidiárias tais como rescri ão as uais uando discutidas na mesma a ão deverão ser ob eto de análise individualizada das Chefias."(g.n.);

Restou assim reconhecido, pela própria Procuradoria que a composição dos vencimentos dos servidores é, na verdade injusta, e que o Governo do Estado, ao criar uma séria de gratificações para compor os vencimentos dos servidores, não pode distinguir entre parcelas ou gratificações incorporadas e não incorporadas, com intuito de que essas últimas, não integrem os proventos dos servidores, quando na inatividade.

Diária Adicional Noturno

Auxílio Funeral Adicional de Insalubridade :- desde que não se incorpore

aos vencimentos Férias

Contribuição Previdenciária Plantão IAMSP

Abono de Permanência Salário Família

,IP

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João Pessoa/PB Belém/PA Vitória/ES Florianópolis/SC Macapá/AP Culabá/MT Goiânia/GO


N. termos do artigo 330, I d&aó iq dei -rocess presente ação, conceder~PdosO:redido

nto do presente feito nos ivi com a total procedência da

Os na inicial.

São Paulo,14 de novembro de 2007.

VIVIANY CARNE! OAB/SP 225.548

CHA

APARECIDO INÁCIO Pi PEREIRA advogados associados

Gratificação Geral Gratificação Fixa

GASS GEA

Qüinqüênio Adicional de Insalubridade —

quando se incorporar aos vencimentos -

Incorporação de Décimos

De acordo com as tabelas acima, far-se-á o recálculo por exclusão, pois não há como elencar todas as gratificações que os servidores recebem, ademais, o governo esta sempre criando novas gratificações com o intuito de não aumentar o salário base e, por isso, não há como mencionar sobre quais gratificações o adicional temporal deverá incidir, sob o risco de "mais tarde", com o surgimento de novas gratificações, a seRte ça ter limitado o direito dos servidores.

II

gqUefimento

Desse®o " os autores a juntada dos documentos anexos, que dãoidp 411-00 nto administrativo de que os vencimentos dos servidores, coriã mento disfarçado.

Requer-se que as futuras intimações e pu ões do presente feito sejam realizadas exclusivamente em nome dos advogados Dr arecido Inácio, OAB/SP 97.365 e Dr.Moacir Aparecido Matheus Pereira, •AB/SP 116.800, titulares desta sociedade de advogados.

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Vc.

5a Vara da Fazenda Pública

CONCLUSÃO Em 28 de maio de 2.008, faço a conclusão destes autos ao MM. Juiz de Direito, Dr. Rômolo Russo Júnior. Eu, , Escrevente Técnico Judiciário, subscrevi.

Processo n 1922/583.53.2007.131236-2

VISTOS.

Recebo o aditamento à inicial.

Cite-se.

I nt.

São Paulo, 02 de julho de 2.008.

RÔMOLO RUSSQI JÚNIOR Juiz de p eito

CO C=7 o

CO N


TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO COMARCA DE SÃO PAULO FORO CENTRAL - FAZENDA PÚBLICA/ACIDENTES 5' VARA DE FAZENDA PÚBLICA VIADUTO DONA PAULINA, 80, São Paulo - SP - CEP 01501-908

SENTENÇA

Processo n°: 053.07.131236-2 - Declaratória (em Geral)

Requerente:

Bernadete Oliveira Gonçalves e outros Requerido:

Fazenda Pública do Estado de São Paulo Prioridade Idoso

CONCLUSÃO Em 04 de junho de 2.009, estes autos vieram conclusos

Ao MM. Juiz de Direito, Dr. Rômolo Russo Júnior. Eu, João Paulo Linares, Escrevente Técnico Judiciário, elaborei.

Juiz(a) de Direito: Dr(a). Rômolo Russo Júnior

Vistos.

BERNADETE OLIVEIRA GONÇALVES e outros ajuizaram ação, pelo procedimento ordinário, contra a FAZENDA DO ESTADO DE SÃO PAULO, afirmando que são servidores públicos estaduais do Estado de São Paulo, o qual não lhes paga a sexta-parte sobre os vencimentos integrais, o que fere a legalidade (artigo 129 da Constituição do Estado de São Paulo).

Requerem a procedência do pedido, para que suas sextas-partes tenham como base de cálculo os vencimentos integrais, com a condenação da ré no pagamento das diferenças daí decorrentes, respeitando-se a prescrição.

Foram deferidas a gratuidade processual e a prioridade na tramitação do feito bem como determinada a emenda à inicial, a qual foi efetuada pelos autores.

Citada, a FAZENDA DO ESTADO DE SÃO PAULO contestou a ação, argüindo preliminarmente prescrição de fundo do direito. No mérito, sustentou que a ordem constitucional estadual não inovou quanto à sexta-parte, a qual já era paga sobre os "vencimentos integrais". Acrescenta que tal expressão não possui o significado pretendido pelos autores, já que não é possível considerar no

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\c\

cálculo da sexta-parte vantagens transitórias que não se incorporam automaticamente no vencimento. Aduz, ainda, que a Constituição do Estado de São Paulo não pode criar vantagens para os servidores públicos, sendo tal competência exclusiva do chefe do Poder Executivo. Por fim, argumenta que o entendimento dos autores viola o disposto no artigo 37, XIV, da Constituição Federal. Pede a improcedência do pedido.

Houve réplica.

É o relatório.

Fundamento e decido.

A questão controvertida é unicamente de direito, portanto, é de rigor o julgamento antecipado da lide (artigo 330, I, do CPC).

Trata-se de ação em que os autores pretendem que a base de cálculo de suas sextas-partes coincida com os vencimentos integrais.

Da preliminar de prescrição de fundo do direito.

Em primeiro lugar, é de rigor ponderar que o Decreto Federal n.° 20.910/32 é uma norma genérica, aplicável a todas as relações obrigacionais dos entes federativos.

Assim sendo e tendo em vista que, na peculiaridade dos autos, a relação obrigacional decorre do direito ao trabalho ou do direito à previdência social, portanto, de um direito humano fundamental, não há como se analisar a questão, olvidando-se que estes últimos são imprescritíveis.

E nem se diga que o direito ao trabalho e o direito à previdência social não se confundem com o direito à verba alimentar na forma da lei, isto porque, quando a Constituição Federal,

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kC

em seu artigo 6.°, erigiu tais direitos à categoria dos direitos sociais, portanto, dos direitos humanos fundamentais, esta visou única e exclusivamente garantir uma verba alimentar mensal a cada cidadão que labora ou já laborou por tempo suficiente, com vistas a assegurar sua dignidade e de sua família.

Dentro dessa quadra, o que se tem é que o direito ao trabalho ou o direito à previdência social na forma da lei são imprescritíveis, sendo atingido pela prescrição apenas e tão-somente o crédito que decorre da relação continuada cujo nascimento se verifica mensalmente.

Dessa forma, verifica-se que não há espaço para a prescrição de fundo do direito no caso em tela, vez que esta vem regida em norma geral, anterior e hierarquicamente inferior.

Ademais, ainda que dessa forma não se entenda, não há como se acolher a tese de prescrição de fundo do direito, já que, na peculiaridade dos autos, há relação jurídica continuada em que não houve negação a direito autônomo.

Vale dizer, os autores têm reconhecido seu direito à verba alimentar, que é devida a cada mês, mas esta não é paga nos importes em que aqueles entendem devidos, sendo certo que não houvera pedido administrativo neste sentido.

Nessa linha, inclusive, é o entendimento sumulado de n.° 85 do Superior Tribunal de Justiça, o qual declara que: "Nas relações de trato sucessivo em que a Fazenda Pública figure como devedora, quando não tiver sido negado o próprio direito reclamado, a prescrição atinge apenas as prestações vencidas antes do qüinqüênio anterior à propositura da ação".

Assim, é fundamental essa separação distintiva.

Nesse sentido, in RMS 16790/RN, AGRG NO AG 573026-RJ, RESP 421772-RJ; AGRG NO AG 410343-SP, RESP 252155-SP, RESP 324688-SP, RESP 628021-MG, RESP 437668-SP,

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AGRG NO RESP 521748-SP, RESP 256294-SP, AGRG NO AG 428116-RS, RESP 325228-AL; RESP 85388-MG.

Não há prescrição de fundo, pois.

Do mérito propriamente dito.

O artigo 129 da Constituição do Estado de São Paulo dispõe que "ao servidor público estadual é assegurado o percebimento (...) bem como a sexta-parte dos vencimentos integrais, concedida aos vinte anos de efetivo exercício, que se incorporarão aos vencimentos para todos os efeitos, observado o disposto no artigo 115, XVI, desta Constituição".

Por sua vez, o artigo 115, XVI, da Constituição do Estado de São Paulo, dispõe que: "os acréscimos pecuniários percebidos por servidor público não serão computados nem acumulados para fins de concessão de acréscimos ulteriores sob o mesmo título ou idêntico fundamento".

Assim sendo, verifica-se que, de acordo com a Constituição do Estado de São Paulo, não há qualquer óbice para a pretensão dos autores, já que a palavra 'integrais' colocada ao lado do vocábulo 'vencimentos' elimina qualquer linha interpretativa no sentido de excluir aqueles da base de cálculo da sexta-parte.

No entanto, é de rigor ponderar que o artigo 115, XVI, da Constituição do Estado de São Paulo, não foi recepcionado pela Emenda Constitucional de n.° 19/98, já que, com o advento desta, o artigo 37, XIV, da Constituição Federal, passou a dispor que "os acréscimos pecuniários percebidos por servidor público não serão computados nem acumulados para fim de concessão de acréscimos ulteriores".

Vale dizer, após tal reforma constitucional, a regra de vedação do repique ganhou maior abrangência, posto que foi suprimida a disposição final do inciso 'sob o mesmo título ou idêntico fundamento'.

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Assim sendo, verifica-se que não há como subsistir o decidido no incidente de uniformização de jurisprudência de n.° 193.485-1/6-03. Relator Desembargador LEITE CINTRA, j. 17.05.1996 (V.U.), sobretudo porque julgado antes da Emenda Constitucional de n.° 19/98.

Dessa forma, pode-se concluir que, salvo direito adquirido, tal vantagem deve incidir apenas sobre o padrão de vencimento, ficando de fora da base de cálculo quaisquer acréscimos pecuniários que sejam concedidos ao servidor público em razão de situação fora do normal, ainda que incorporados posteriormente.

Neste sentido, é a doutrina de José Afonso da Silva, que se apoiando na doutrina de Hely Lopes Meirelles, ensina que: "A Constituição, nesse inciso XIV do art. 37, admite a instituição de acréscimos pecuniários ao padrão de vencimento, ainda que o faça para estabelecer limites, vedando seu cômputo ou acumulação para fins de concessão de acréscimos ulteriores e, assim, evitando os abusos e descomedimentos, com a conseqüente proibição de repiques. Tais acréscimos pecuniários são as chamadas 'vantagens pecuniárias', que constituem os 'demais componentes do sistema remuneratório' referidos no art. 39, § 1.°, da CF, que, acrescidos ao padrão de vencimento, formam os vencimentos ou a remuneração. As que são concedidas ao servidor a título definitivo, tais as decorrentes do tempo de serviço (ex facto temporis) ou do desempenho de funções especiais (ex facto officii), constituem os adicionais, que, somandos ao padrão de vencimento, formam os vencimentos; as que são concedidas transitoriamente, em razão das condições anormais em que se realiza o serviço (propter laborem) ou em razão de condições pessoais do servidor (propter personam), formam a categoria das gratificações, que, acrescidas aos vencimentos, constituem a remuneração." (SILVA, José Afonso da. Comentário contextual à Constituição. 2' edição. São Paulo: Malheiros Editores, 2006, p. 343).

No entanto, para a segura solução da lide, não há como deixar de considerar que, por longo período de tempo, o Estado de São Paulo vem adotando o expediente de conceder reajustes de vencimento aos seus servidores públicos, sob nomenclaturas outras (e.g. Gratificação de Assistência e Suporte à Saúde, Gratificação de

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Suporte às Atividades Escolares, Gratificação por Atividade de Polícia, Gratificação por Trabalho Educacional, Gratificação por Atividade de Suporte Administrativo, Gratificação por Atividade de Magistério, Gratificação por Suporte à Atividade Penitenciária, Gratificação de Atividade Penitenciária, Gratificação Geral, Gratificação de Gestão e Controle do Erário Estadual, Gratificação Extra, Gratificação Executiva, Gratificação Suplementar, Gratificação Extraordinária, Gratificação Fixa, Abono decorrente da Lei Complementar Estadual de n.° 881/2000, Vantagem Pessoal — QM, prêmio de valorização dos Professores, Gratificação por Produtividade Digitação dos Escreventes, créditos correspondentes ao ALE — local 1, ao AOL — local 1 e ao AOP — local 1, Adicional de Insalubridade dos Policiais Civis e Militares etc.), com o nítido propósito de burlar os direitos dos servidores públicos, ativos e inativos, e de seus pensionistas.

Vale dizer, o artigo 37, XIV, da Constituição Federal (com a redação da Emenda Constitucional de n.° 19/98), sobretudo porque possui como norte o princípio da moralidade consagrado no caput do mesmo dispositivo, não pode servir de escudo para a perpetuação de eventuais ilegalidades cometidas pelo Poder Público.

HELY LOPES MEIRELLES, após elucidar a diferença entre 'vencimento' e 'vencimentos', já exposta linhas atrás, ensina que vantagens pecuniárias: "são acréscimos de estipêndio do servidor, concedidas a título definitivo ou transitório, pela decorrência do tempo de serviços (ex facto temporis), ou pelo desempenho de funções especiais (ex facto officii), ou em razão das condições anormais em que se realiza o serviço (propter laborem) ou, finalmente, em razão de condições pessoais do servidor (ex propter personam). As duas primeiras espécies constituem os adicionais (adicionais de vencimento ou adicionais de função), as duas últimas formam a categoria das gratificações (gratificações de serviço e gratificações pessoais)" (MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 23a. edição. São Paulo: Malheiros Editores, 1998, p. 389).

Diante do exposto, pode-se conceituar vencimento como o conjunto das parcelas da remuneração que são devidas a todos os servidores públicos ocupantes de determinado cargo,

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independentemente de qualquer situação especial ou anormal (seja pessoal ou alusiva ao trabalho), pelo simples fato de que estão em exercício no cargo público com todas as peculiaridades que lhe são inerentes.

Assim sendo e tendo em vista os comprovantes de pagamentos dos autores, os quais possuem parcelas que tem natureza jurídica de vencimento e não estão compondo a base de cálculo das sextas-partes, é de rigor a procedência parcial do pedido nesta parte.

Em suma, em razão de possuírem natureza jurídica de padrão de vencimento, e não de acréscimos pecuniários, tais parcelas devem compor a base de cálculo das sextas-partes, em virtude da norma jurídica que se extrai do artigo 37, XIV, da CF, c.c. artigo 129 da CE.

Por último, fixe-se ainda que as sextas-partes que foram alcançados até a Emenda Constitucional de n.° 19/98, em razão da garantia constitucional do direito adquirido, também devem incidir sobre as vantagens pecuniárias incorporadas até a entrada em vigor da aludida reforma.

Inexorável, portanto, a procedência parcial do pedido.

Dispositivo

Em harmonia com o exposto, JULGO PARCIALMENTE PROCEDENTE O PEDIDO, com fundamento no artigo 269, inciso I, do Código de Processo Civil, para condenar o Estado de São Paulo: a) na obrigação de fazer, consistente em incluir na -\ base de cálculo das sextas-partes dos autores todas as parcelas de seus vencimentos que possuem natureza jurídica de vencimento; b) na obrigação de fazer, consistente em incluir na base de cálculo das sextas: partes alcançadas até a entrada em vigor da Emenda Constitucional de n.° 19/98 as vantagens pecuniárias ex facto temporis, ex facto officii, propter laborem ou ex propter personam incorporadas até a entradãe-th Vigor da aludida reforma; bem como c) na obrigação de pagar aos autores as diferenças daí decorrentes vencidas desde o alcance da sexta-

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c,c5

parte até o cumprimento das obrigações de fazer contidas nos itens "a" e "b" deste dispositivo, respeitando-se a prescrição qüinqüenal, acrescidas de correção monetária desde a data em que deveriam ter sido pagas cada parcela e de juros de mora a partir da citação (artigo 219, caput, do CPC), à razão de 6% a.a., em razão de se tratar de verba atrelada a vencimentos de servidor público (artigo 1.°-F da Lei 9.494/97).

Ante a sucumbência mínima dos autores, a ré arcará com as custas e demais despesas processuais bem como com honorários de sucumbência que, com fundamento no artigo 20, §§ 3.° e 4.°, do Código de Processo Civil, fixo em 4% do total que restar apurado, observando a condenação da Fazenda Pública, a sucumbência parcial dos autores, o julgamento antecipado da lide e o trabalho desenvolvido pelo profissional.

Para fins de preparo, fixo a base de cálculo em R$ 200.000,00 (R$ 100,00 — repercussão econômica mensal x 100 parcelas - 87 vencidas e 13 vincendas x 20 autores).

Ante condenação ilíquida cuja estimativa ultrapassa o valor correspondente a 60 salários mínimos, após eventual recurso voluntário, encaminhem-se os autos ao Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo, a bem do reexame necessário.

P.R.I.

São Paulo, 05 de junho de 2009.

RÔMOLO RUSSO JÚNIOR Juiz de Direito

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504

PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DE SÃO PAULO

TRIBUNAL DE JUSTIÇA DE SÃO PAULO ACORDÃOiDECISÃO MONOCFIÁTICA

REGISTRADOW SOB N°

111{lll {{ti{{ lllll. 03211402* ACÔRDÃO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de

Apelação n° 990.10.370092-9, da Comarca de São Paulo,

em que é apelante BERNADETE OLIVEIRA GONÇALVES E

OUTROS sendo apelado FAZENDA PÚBLICA DO ESTADO DE SÃO

PAULO.

ACORDAM, em 12* Câmara de Direito Público do

Tribunal de Justiça de São Paulo, proferir a seguinte

decisão: "NEGARAM PROVIMENTO AOS RECURSOS. V. U.", de

conformidade com o voto do Relator, que integra este

acórdão.

O julgamento teve a participação dos

Desembargadores WANDERLEY JOSÉ FEDERIGHI (Presidente)

e OSVALDO DE OLIVEIRA.

São Paulo, 06 de outubro de 2010.

EDSON FERREIRA RELATOR

PODER JUDICIÁRIO

TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO

VOTO N° 9358 APELAÇÃO CÍVEL N° 990.10.370092-9 COMARCA: SÃO PAULO APELANTE(S): BERNADETE OLIVEIRA GONÇALVES (E OUTROS) APELADO (S): FAZENDA DO ESTADO DE SÃO PAULO eis 09 09 10

SEXTA-PARTE. Servidores públicos estaduais.

Incidência sobre todas as verbas não eventuais que

compõem os vencimentos e os proventos de

aposentadoria. Inteligência do artigo 129 da Constituição

do Estado. Demanda procedente. Recursos e reexame

necessário não providos.

A sentença, proferida pelo eminente juiz, Doutor Rõmulo

Russo Júnior, julgou parcialmente procedente demanda de servidores públicos

estaduais para incidência da sexta-parte sobre todas as parcelas da remuneração com

natureza jurídica de vencimento; incorporadas até a entrada em vigor da EC n° 19/98,

com pagamento das correspondentes diferenças, respeitada a prescrição qüinqüenal,

com juros de mora de seis por cento ao ano a partir da citação, tendo fixado

honorários advocatícios, a cargo da ré, em quatro por cento do valor da condenação.

Apelam os autores pela elevação dos honorários

advocatícios para dez por cento do valor da condenação e o Estado pela total

improcedência da demanda.

Recursos respondidos.

1

PODER JUDICIÁRIO


VOTO N° 9358 APELAÇÃO CÍVEL N° 990.10. COMARCA: SÃO PAULO APELANTE(S): BERNADETE APELADO (S): FAZENDA DO els 09 09 10

370092-9

OLIVEIRA GONÇALVES (E OUTROS) ESTADO DE SÃO PAULO

É o relatório.

Incide hipótese de reexame necessário por ser o valor da

causa superior a sessenta salários mínimos da data do ajuizamento da ação.

O artigo 129 da Constituição do Estado confere aos

servidores o benefício da sexta-parte dos vencimentos integrais, aos vinte anos de

efetivo exercício.

Não pode a legislação infraconstitucional limitar o seu

alcance, de modo a excluir determinadas vantagens do campo de incidência da sexta-

parte, dado que a expressão "vencimentos integrais" abrange todo o conjunto da

remuneração regular dos servidores, todas as vantagens de natureza permanente,

não eventual, assim compreendidas as que não estejam subordinadas a condições

excepcionais ou temporárias de trabalho, sujeitas a modificações a qualquer momento,

a critério da administração.

Não tem cabimento limitar a sua incidência somente ao

salário base, que passou a representar parcela diminuta no conjunto da remuneração

dos servidores, com freqüência inferior ao salário mínimo, em virtude da política

remuneratória que há anos o Estado vem adotando, de conceder gratificações em

lugar de reajustes ou aumentos lineares de vencimentos, e aos adicionais por tempo

de serviço.

Os servidores que são aposentados só percebem

vantagens de natureza permanente, nenhuma que se pudesse reputar de natureza

temporária ou eventual.

2

PODER JUDICIÁRIO


VOTO N° 9358 APELAÇÃO CÍVEL N° 990.10.370092-9 COMARCA*. SÃO PAULO APELANTE(S): BERNADETE OLIVEIRA GONÇALVES (E OUTROS) APELADO (S): FAZENDA DO ESTADO DE SÃO PAULO eis 09 09 10

Quanto ao disposto no artigo 37, XIV, da Constituição

Federal, no sentido de que "os acréscimos percebidos por servidor público não serão

computados nem acumulados para fins de concessão de acréscimos ulteriores", a

definição correta da base de cálculo sobre a qual deve ser calculada a vantagem da

sexta-parte não afronta o referido dispositivo constitucional, especialmente

considerando a política que há anos o Estado vem adotando, de mascarar os

aumentos concedidos aos servidores sob o titulo de gratificações, seja para não

estendê-los aos aposentados e pensionistas, seja para tratar de forma diferenciada os

diversos segmentos do funcionalismo público estadual.

Mantém-se, pois, o decreto de procedência da demanda.

Quanto aos honorários advocatícios, fixados pela

sentença em quatro por cento do valor da condenação, estão em consonância com o

disposto no artigo 20, § 4°, do CPC, não se justificando a sua elevação para dez por

cento porque a regra especial repudia a incidência da regra geral do parágrafo

terceiro.

A respeito da Lei 11.960, de 29 de junho de 2009, segue-

se a orientação fixada pelo Superior Tribunal de Justiça sobre a Medida Provisória n°

2180-35, de 24 de agosto de 2001, também quanto ao disposto no artigo 1°-F da Lei

n° 9494/97, de que não se aplica aos processos iniciados antes da sua vigência, como

é o caso.

Pelo exposto, NEGA-SE provimento aos recursos e ao

reexame necessário.

EDSON FERREIRA DA SILVA

Relator

3

PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DE SÃO PAULO

ACÓRDÃO

TRIBUNAL DE JUSTIÇA DE SÃO PAULO ACÓRDÃO/DECISÃO MONOCRÁTICA

REGISTRADO(A) SOB N°

11111111111111111N1,13111111111111111111

Vistos, relatados e discutidos estes autos de

Embargos de Declaração n° 0131236-

72.2007.8.26.0053/50000, da Comarca de São Paulo, em

que é embargante BERNADETE OLIVEIRA GONÇALVES E

OUTROS sendo embargado FAZENDA PÚBLICA DO ESTADO DE

SÃO PAULO.

ACORDAM, em 12* Câmara de Direito Público do

Tribunal de Justiça de São Paulo, proferir a seguinte

decisão: "REJEITARAM OS EMBARGOS. V. U.", de

conformidade com o voto do(a) Relator(a), que integra

este acórdão.

O julgamento teve a participação dos

Desembargadores WANDERLEY JOSÉ FEDERIGHI (Presidente)

e OSVALDO DE OLIVEIRA.

São Paulo, 09 de fevereiro de 20/1.

EDSON FERREIRA RELATOR

PODER JUDICIÁRIO


VOTO N° 10495 EMBARGOS DE DECLARAÇÃO N° 990.10.370092-9150000 COMARCA: SÃO PAULO EMBARGANTE(s): BERNARDETE OLIVEIRA GONÇALVES E OUTROS EMBARGADO (s): FAZENDA PÚBLICA DO ESTADO DE SÃO PAULO vcm 20 12 10

EMBARGOS DE DECLARAÇÃO. Ausência de omissão, contradição ou obscuridade. Decisões judiciais que não são balizadas pelas hipóteses de cabimento de recurso especial ou extraordinário. Caráter infringente descabido. Embargos rejeitados.

Cuida-se de embargos de declaração a acórdão que

julgou recurso de apelação, postulando a parte embargante pronunciamento

sobre a fixação dos honorários advocatícios, que deveria ter observado a regra

do artigo 20, § 3°, do CPC.

Todavia, não incide omissão, contradição ou

obscuridade, nem qualquer motivo excepcional para reexame da questão ou

para conferir efeito infringente à medida.

Ademais, a fundamentação das decisões judiciais

não exige a indicação de dispositivos legais, nem resposta a todos os

argumentos das partes, quando já tenha encontrado motivo suficiente para

fundar a decisão, e tampouco é balizada pelas hipóteses de cabimento de

recurso especial ou extraordinário.

O que se exige é fundamento jurídico e não

fundamento legal. Nesse sentido:

1

PODER JUDICIÁRIO


VOTO N° 10495 EMBARGOS DE DECLARAÇÃO N° 990.10.370092-9/50000 COMARCA: SÃO PAULO EMBARGANTE(s): BERNARDETE OLIVEIRA GONÇALVES E OUTROS EMBARGADO (s): FAZENDA PÚBLICA DO ESTADO DE SÃO PAULO vcrn 20 12 10

"O dispositivo legal em que se funda não é requisito

essencial da sentença"(JTJ 1551122).

"O juiz não está obrigado a responder a todas as

alegações das partes, quando já tenha encontrado motivo suficiente para

fundar a decisão, nem se obriga a ater-se aos fundamentos indicados por elas

e tampouco a responder um a um todos os seus argumentos"(JTJ 259/14).

(Theotonio Negrão e José Roberto F. Gouvea,

Código de Processo Civil e legislação processual civil em vigor, 2008, notas 12

e 16a ao artigo 458, pág. 545 e 546).

Anoto que nas condenações contra a Fazenda

Pública os honorários advocatícios são fixados por equidade, segundo regra

especial do artigo 20, § 4°, do CPC, o que afasta observar os limites

determinados pelo seu § 3°.

Dessa forma,- são rejeitados os embargos.

EDSON FERREIRA DA SILVA Relator

2

fls. 1

PROCURADORIA GERAL DO ESTADO PROCURADORIA JUDICIAL

INTERESSADO(A) : BERNADETE OLIVEIRA GONÇALVES E OUTROS

EXECUÇÃO DE SENTENÇA : OBRIGAÇÃO DE FAZER

AUTOS DE PROCEDIMENTO ORDINÁRIO N° 0131236-72.2007.8.26.0053 — 5a VARA DA FAZENDA PÚBLICA DA CAPITAL

PRAZO PARA CUMPRIMENTO: 60 DIAS

Secretaria/Órgão/Entidade onde se dará o cumprimento: CAF

Ilustríssimo Senhor Procurador-Chefe da la Sub-PJ,

A Fazenda Estadual foi intimada para cumprimento da OBRIGAÇÃO

DE FAZER, no prazo de 30 dias, decorrente de condenação para apostilar o direito

dos autores a recalcular a sexta parte, para que passe a incidir sobre todas as parcelas

que compõem as respectivas remunerações, exceto as eventuais, bem como ao

pagamento das parcelas vencidas, com juros de mora e correção, nos termos da Lei n°

9494/97, respeitada a prescrição quinquenal.

Importante frisar que ocorreu o trânsito em julgado da r. Decisão

condenatória.

Diante do exposto, proponho:

Rua Maria Paula, 67, lo Andar, Bela Vista, São Paulo-SP 2007.01.020034

TELA CRISTINA RTADO

Procuradora do stado

OAB/SP N' 39.166

fls. 2 51\ PROCURADORIA GERAL DO ESTADO

PROCURADORIA JUDICIAL

a) a formação do 133/F, que deverá ser instruído pelas cópias da

petição inicial, sentença, acórdão e decisão do d. Juízo determinando a intimação da

FESP (cópias anexas).

b) Após, seja o presente expediente encaminhado à CAF-

Secretaria da Fazenda para que dê cumprimento à obrigação de fazer contida neste

expediente, indicando as Secretarias competentes para proceder o apostilamento do

direito dos autores no prazo judicial acima determinado.

À consideração superior.

São Paulo, 24 de março de 2015.

25/05/2015 Portal de Serviços e-SAJ

Bem-vindo :> Consultas Processuais ;;, Cons Processos do .t°Grau

Tribunal de Justiça de São Pauto

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Número do Processo

Unificado Outros

8.26

0131236-72.2007.8.26.0053 (053.07.131236-2)

Procedimento Sumário

Cível

16/03/2015 00:00 - Prazo 15 - PRAZO 15/06/15

Livre - 18/10/2007 às 14:44

53 Vara de Fazenda Pública - Foro Central - Fazenda Pública/Acidentes

Carmen Cristina Fernandez Teijeiro e Oliveira

583.53.2007.131236

R$ 23.000,00

'>omente as rtes, «Exibir todas as partes.

Peutk: Bernadete Oliveira Gonçalves Acivogado: MOACIR APARECIDO MATHEUS PEREIRA Advogado: Aparecido Inácio Ferrari de Medeiros

.Regelo Fazenda Pública do Estado de São Paulo Ad -voç4ada: Adriana Mazieiro Rezende Advogada: Stela Cristina Furtado

Movimentações

Exibindo últin «Listar todas as movimentações.

Data Movimento

16/03/2015 Autos no Prazo

16/03/2015 Certidão de Publicação Expedida Relação :0094/2015 Data da Disponibilização: 16/03/2015 Data da Publicação: 17/03/2015 Número do Diário: 1846 Página: 943/950

13/03/2015 Remetido ao EME Relação: 0094/2015 Teor do ato: VISTOS. Cumpra-se o V.Acórdão. Fica intimado o Estado de São Paulo a cumprir integralmente a obrigação de fazer em 90 dias. Decorrido o prazo assinalado sem o devido cumprimento ora determinado, servindo o presente como mandado, intime-se pessoalmente a Fazenda para que comprove o cumprimento da obrigação de fazer, no prazo de 05 dias, sob pena de multa diária, que fixo em R$ 500,00 por dia de descumprimento, e que incidirá, a princípio, pelo prazo de 120 dias. Com a juntada dos documentos pela Fazenda, intime(m)-se o(a/s) autor(a/es) a manifestarem-se no prazo de 10 dias quanto ao correto cumprimento da obrigação de fazer, advertindo-o(a/s) de que no silêncio, os autos serão remetidos ao arquivo. Int. Advogados(s): Stela Cristina Furtado (OAB 139166/SP), Adriana Mazieiro Rezende (OAB 154492/SP), Aparecido Inácio Ferrari de Medeiros (OAB 97365/SP), MOACIR APARECIDO MATHEUS PEREIRA (OAB 116800/SP), MOACIR APARECIDO MATHEUS PEREIRA (OAB 116800/SP), MOACIR APARECIDO MATHEUS PEREIRA (OAB 116800/SP), MOACIR APARECIDO MATHEUS PEREIRA (OAB 116800/SP)

10/03/2015 13 Decisão Proferida VISTOS. Cumpra-se o V.Acórdão. Fica intimado o Estado de São Paulo a cumprir integralmente a obrigação de fazer em 90 dias. Decorrido o prazo assinalado sem o devido cumprimento ora determinado, servindo o presente como mandado, intime-se pessoalmente a Fazenda para que comprove o cumprimento da obrigação de fazer, no prazo de 05 dias, sob pena de multa diária, que fixo em R$ 500,00 por dia de descumprimento, e que incidirá, a principio, pelo prazo de 120 dias. Com a juntada dos documentos pela Fazenda, intime(m)-se o(a/s) autor(a/es) a manifestarem-se no prazo de 10 dias quanto ao correto cumprimento da obrigação de fazer, advertindo-o(a/s) de que no silêncio, os autos serão remetidos ao arquivo. Int.

10/02/2015 Conclusos para Despacho

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GOVERNO DO ESTADO DE SÃO PAULO SECRETARIA DA FAZENDA

CAF/DDPE

PROCESSO PJ/F

PROCESSO N.

INTERESSADO

ASSU NTO

18591-265250/2015

0131236-72.2007.8.26.0053 — 5á VFP

BERNADETE OLIVEIRA GONÇALVES E 00

OBRIGAÇÃO DE FAZER

OBJETO:

Recalculo da sexta-parte, para que passe a incidir sobre todas as parcelas

que compõem as respectivas remunerações, exceto as eventuais, nos

termos do art. 129 da Constituição Estadual, a partir de 05/10/89 ou a

partir de quando completou o tempo aquisitivo, se posterior a essa data,

observada a prescrição quinquenal.

FÓRMULA DE CÁLCULO

• Em função do julgado deverá ser observado que os autores obtiveram êxito

no judiciário para auferir a incidência da sexta-parte sobre as parcelas que

não sofreram o recalculo, salvo as eventuais.

• Quando na Obrigação de Pagar, deverá o órgão pagador competente

elaborar os cálculos à vista da situação financeira, para fazer incidir a sexta-

parte sobre aquelas parcelas que não sofreram essa incidência.

OBSERVAÇÕES:

• Salientamos que deverá ser processada a implantação do código V/D —

08.051 - sexta-parte sobre vencimentos/proventos integrais — Ação Judicial,

por parte da Fazenda Estadual, com exceção dos autores aposentados, cujas

providências devem ser adotadas pela São Paulo Previdência — SPPREV.

• Deverá ser observada a prescrição quinquenal, esclarecendo que o

ajuizamento da ação ocorreu em data de 18/10/2007, devendo os reflexos

pecuniários retroagirem a 18/10/2002.

GOVERNO DO ESTADO DE SÃO PAULO SECRETARIA DA FAZENDA

CAF/ DDPE

PROCESSO PJ/F

PROCESSO N.

INTERESSADO

ASSUNTO

18591-265250/2015

0131236-72.2007.8.26.0053 — 52 VFP

BERNADETE OLIVEIRA GONÇALVES E 00

OBRIGAÇÃO DE FAZER

Trata o presente do cumprimento da Obrigação de

Fazer, face a ação movida por: BERNADETE OLIVEIRA GONÇALVES E 00.

Juntamos às fls. 42, a fórmula de cálculo para

cumprimento do julgado face a manifestação da Procuradora da causa às fls.

33/34, muito embora não constaram no presente os termos do Decreto n.2

28.055.87.

Cumpre-nos ainda informar, que o cumprimento da

Obrigação de Fazer é de competência da Secretaria da Saúde e São Paulo

Previdência - SPPREV.

Outrossim, cabe esclarecer a necessidade de ser

juntada ao respectivo expediente que será direcionado às Secretarias

competentes para o cumprimento da Obrigação de Fazer, bem como para

SPPREV, cópia da certidão de trânsito em julgado, tudo para atendimento à

Portaria do Diretor Presidente da São Paulo Previdência-SPPREV n2 25/2012 e

Instrução n2 01/2002-2 do TCE.

Isto posto, encaminhe-se o presente à d.

Procuradoria Judicial, a fim de que a Procuradora da causa se digne conhecer e

adotar as medidas cabíveis.

DDP/CIPJ, em 25 de maio de 2015.

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Diretor Técnico de Diviso Divis. o, ç a Fazenda Estadual

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P.J

ELA CRISTI

Procurador /-áo Estado

OAB/SP N° 139.166

PROCURADORIA GERAL DO ESTADO PROCURADORIA JUDICIAL

INTERESSADO(A) : BERNADETE OLIVEIRA GONÇALVES E OUTROS

PJF N° 2007.01.020034

URGENTE

PRAZO PARA CUMPRIMENTO: 30 DIAS

Secretaria/Órgão/Entidade onde se dará o cumprimento: SECRETARIA DE ESTADO DA SAÚDE

Ao Setor de Apoio às Obrigações de Fazer do GPJ,

Em atenção a informação prestada pela CAF às fls. 43, solicito o

encaminhamento do presente expediente à SECRETARIA DA SAÚDE, por ser a

competente para cumprir a obrigação de fazer contida neste expediente, procedendo-

se ao apostilamento do direito dos autores no prazo judicial acima determinado.

São Paulo f12 de junho de 015.

Rua Maria Paula, 67, 10 Andar, Bela Vista, São Paulo-SP 2007.01.020034

GOVERNO DO ESTADO DE SÃO PAULO SECRETARIA DE ESTADO DA SAÚDE

COORDENADORIA GERAL DE ADMINISTRAÇÃO CENTRAL DE PROTOCOLO EXPEDIÇÃO E ARQUIVO

TERMO DE APENSAMENTO

Nesta data, atendendo à solicitação da Douta Consultoria Jurídica da Pasta,

apensamos ao processo 001/0941/020.034/2007 o processo de n° 001/0001/002.757/2015.

Devidamente providenciado, encaminhe-se à unidade supra.

Maria da Gloria Garcia Saraiva Diretor I

CPEA/Protocolo

MGGS/Inhi

SECRETARIA DE ESTADO DA SAÚDE

CONSULTORIA JURÍDICA

Fls 46 v C:fr

N° DO PROCESSO 001/0941/020.034/2007

DATA DE ENTRADA: 01/ 07 /2015

DISTRIBUIDO AO DR(a): Nuhad

EM 01/07 / 2015_

SECRETARIA DE ESTADO DA SAÚDE

CONSULTORIA JURÍDICA

Processo n° 001/0941/020.034/2007 (Apenso 001/0001/002.757/2015)

Interessado: BERNADETE OLIVEIRA GONÇALVES E OUTROS

(Ação Judicial n° 0131236-72.2007.8.26.0053 da 5a Vara da Fazenda Pública da Capital — Banca: 11-H).

À GGP-NAA,

para cumprimento da OBRIGAÇÃO DE FAZER, em

caráter de URGÊNCIA, devendo ser a eles juntados todos os elementos hábeis à defesa do

Estado em Juízo, inclusive cópias de todos os documentos, processos ou expedientes referentes

ao assunto.

C.J., em 01 de julho de 2015.

Nuhad Said liver

Procuradora do Es‘do Chefe da

Consultoria Jurídica

sb

ORLAND DIRC:

RNANDES R TÉCNICO II

GGP/CLP

INTERESSADO:

ASSUNTO:

SECRETARIA DE ESTADO DA SAÚDE Fls. 48 COORDENADORIA DE RECURSOS HUMANOS

GRUPO DE GESTÃO DE PESSOAS CENTRO DE LEGISLAÇÃO DE PESSOAL

PROCESSO N°. 001/0941/020.034/2007 (AP N°. 001/0001/002.757/2015)

BERNADETE OLIVEIRA GONÇALVES E OUTROS

AÇÃO ORDINÁRIA

Encaminhem-se os autos ao Centro de Controle de

Recursos Humanos para que seja providenciada a competente Portaria, DECLARANDO, à

vista de decisão judicial transitada em julgado, constante do Processo 0131236-

72.2007.8.26.0053 (5a Vara de Fazenda Pública - Foro Central/SP), PJ/F N.° 2007.01.020034

e AP N.° 001/0001/002757/2015, em nome BERNADETE OLIVEIRA GONÇALVES E

OUTROS, que os interessados (contracapa) fazem jus ao "recálculo da sexta-parte, para

que passe a incidir sobre todas as parcelas que compõem as respectivas remunerações,

exceto as eventuais, nos termos do artigo 129 da Constituição Estadual, a partir de

05/10/89, ou a partir de quando completou o tempo aquisitivo, se posterior a essa data,

respeitada a prescrição quinquenal (o ajuizamento da ação ocorreu em 18/10/2007)".

CLP, em 20 de julho de 2015.

Documents

CONTRA FÉ - saude.sp.gov.br · APARECIDO INÁCIO e/ PEREIRA advogados associados sobre os vencimentos integrais, bem como a jurisprudência que milita em prol do direito dos autores,