Direito Tributário II

Direito Tributrio II 13.08.2013 (Aula 01)

Professor Ubaldo Cesar Balthazar

Princpios Constitucionais Tributrios.

Os princpios so assim chamados por permitirem a estruturao de todo o Sistema

Tributrio Nacional, sendo tanto gerais aplicveis a todas as reas do Direito quanto

especficos de cunho predominantemente tributrio.

Princpios especficos:

(1) Capacidade contributiva:

Art. 145, 1, da Constituio Federal: 1 - Sempre que possvel, os impostos

tero carter pessoal e sero graduados segundo a capacidade econmica do

contribuinte, facultado administrao tributria, especialmente para conferir

efetividade a esses objetivos, identificar, respeitados os direitos individuais e nos

termos da lei, o patrimnio, os rendimentos e as atividades econmicas do

contribuinte.

(a) O princpio da capacidade contributiva se aplica a todos os tributos ou

apenas aos impostos?

o Numa leitura literal do dispositivo, a doutrina diz que o princpio se aplica

apenas aos impostos. Doutrina outra diz que se aplica a todos os tributos,

pois os demais (para alm dos impostos) podem sofrer limitaes que

venham a ensejar o respeito capacidade contributiva.

o H entendimento do Supremo, inclusive, de que ao IPTU no poderia ser

aplicado tal princpio, entendendo-se que, assim, o princpio s pode ser

aplicado a alguns impostos. Parte da doutrina entende, porm, que o

princpio seria geral, pois como o dispositivo diz que haver aplicao

sempre que for possvel, como nunca impossvel, sempre haver

aplicao.

o A expresso de sempre que possvel no seria restritiva. Outra opinio,

minoritria, a de que a expresso impostos deve ser tomada em sentido

amplo, devendo ser considerada para todos os tributos.

o Certo autor diz que a origem de tal decorre da Constituio de 1946, em

que havia referncia a tributos, dizendo-se que os tributos teriam carter

pessoal sempre que possvel, devendo ser graduados de acordo com a

capacidade do contribuinte, o que diferenciava bem os princpios da

pessoalidade e da capacidade.

o O judicirio, porm, tem restringido a aplicao do princpio da capacidade

contributiva aos impostos, restringido ainda mais, apenas aos impostos

pessoais. IPI e ICMS seriam impostos reais, incidindo sobre a operao

realizada, sendo irrelevantes os aspectos do contribuinte.

o O professor se filia corrente que defende a aplicao do princpio apenas

aos impostos, pois se h diferenciao expressa entre os tipos de tributo, a

referncia no 1 do artigo 145 apenas a impostos mostra a inteno do

legislador constituinte em estender a aplicao apenas aos impostos. Este

o entendimento majoritrio.

(b) Existe um princpio ou existem dois, com a individualizao da pessoalidade

e da capacidade contributiva?

o H divergncia na doutrina, uns defendendo que o princpio da

pessoalidade estaria contido no da capacidade contributiva, pois apenas aos

impostos pessoais este princpio se faz aplicvel, no incidindo sobre os

reais.

o Outros autores dizem ser possvel aplicar aos impostos reais, como Hugo de

Brito Machado, pois, por exemplo, no ICMS, quem paga o imposto o

consumidor final, pelo que se faz possvel aplicar o princpio da capacidade

contributiva aos impostos reais decorre de uma interpretao literal do

dispositivo, da expresso sempre que possvel.

o (1) Imposto real: aquele em que, para a formao da base de clculo,

apenas aspectos da coisa so levados em considerao.

o (2) Imposto pessoal: aquele em que, para a formao da base de clculo,

aspectos do contribuinte so levados em considerao.

(c) A Constituio fala em capacidade econmica, mas porque o princpio se

chama de capacidade contributiva? So expresses sinnimas?

o A interpretao da doutrina a de que temos disposto na Constituio o

princpio da capacidade contributiva, em que pese disponha expressamente

o texto constitucional sobre capacidade econmica.

o Enquanto a capacidade econmica envolve patrimnio, rendimento (mais

ampla), capacidade contributiva se constitui na capacidade financeira de

desembolso (mais restritiva).

o Assim, deveria ser o princpio chamado de capacidade econmica. Outros

fazem uma interpretao mais restritiva, dizendo que, para que se alcance

uma capacidade contributiva, deve-se primeiro respeitar uma capacidade

econmica, ou seja, por meio desta se alcana aquela.

o Em sntese, de acordo com o professor, o constituinte se referiu

capacidade econmica, mas, por meio desta, chega-se capacidade

contributiva.

(d) Princpio operacional igualdade:

o Existem princpios como o presente que tm por intuito auxiliar no

alcance do princpio da igualdade em verdade, uma aspirao expressa na

Constituio. A Carta Magna, no intuito de efetivar o corolrio, insere em

seu teor outros princpios que buscam operacionalizar o princpio da

igualdade.

(2) Progressividade (IR, IPTU, ITR):

So trs grandes critrios orientadores:

o (a) Generalidade: alcana a todas as rendas ou pessoas.

o (b) Universalidade: alcana a todas as pessoas ou rendas.

o (c) Progressividade: aumento gradativo da alquota de acordo com o

aumento gradativo da renda lquida tributvel.

O ITR tem disposio constitucional expressa dizendo que sobre ele incidir

progressividade (no uma opo) determinante, vinculando o legislador

infraconstitucional.

Em contraponto, no IPTU, h possibilidade de incidir a progressividade ( uma

opo) no determinante, no vinculando o legislador infraconstitucional.

Quanto ao tema, o STF, at a edio da Emenda n. 29/2000 (com entendimento

sumulado posteriormente, inclusive Smula n. 668), entendia pela

inconstitucionalidade da progressividade de alquotas, salvo situaes

excepcionais.

o Smula n. 668 do STF: inconstitucional a lei municipal que tenha

estabelecido, antes da Emenda Constitucional 29/2000, alquotas

progressivas para o IPTU, salvo se destinada a assegurar o cumprimento da

funo social da propriedade urbana.

Assim entendia, pois, que, sendo o IPTU um imposto real, no poderia atender

ao princpio da capacidade contributiva entendimento restritivo acerca da

extenso do princpio.

A progressividade tambm princpio operacional operacionalizao do

princpio da igualdade. Aliada a progressividade capacidade contributiva,

seletividade e vedao da utilizao de tributo com efeito de confisco, busca-se

operacionalizar a igualdade.

(3) Seletividade:

Art. 153, 3, I, da Constituio Federal: 3 O imposto previsto no inciso IV: I -

ser seletivo, em funo da essencialidade do produto.

Art. 155, 2, III, da Constituio Federal: 2 O imposto previsto no inciso II

atender ao seguinte: III - poder ser seletivo, em funo da essencialidade das

mercadorias e dos servios.

No que toca seletividade, enfoca-se na essencialidade dos produtos, conceito

difcil de determinar (essencial versus suprfluo).

(4) No-cumulatividade:

Art. 153, 3, II, da Constituio Federal: 3 O imposto previsto no inciso IV: II

- ser no-cumulativo, compensando-se o que for devido em cada operao com

o montante cobrado nas anteriores (IPI).

Art. 155, 2, I, da Constituio Federal: 2 O imposto previsto no inciso II

atender ao seguinte: I - ser no-cumulativo, compensando-se o que for devido

em cada operao relativa circulao de mercadorias ou prestao de servios

com o montante cobrado nas anteriores pelo mesmo ou outro Estado ou pelo

Distrito Federal (ICMS).

Aplica-se ao IPI, ao ICMS e, tambm, por fora da Emenda n. 42, tambm s

contribuies destinadas ao financiamento da seguridade social (PIS, COFINS).

O imposto ser no cumulativo quando adotar o sistema de crdito para fim de

clculo do imposto. O contribuinte se credita nos impostos incidentes sobre suas

compras e se debita nos impostos incidentes sobre suas vendas, recolhendo a

diferena apurada mensalmente entre o dbito e o crdito.

no cumulativo, pois o valor no se acumula no preo de revenda, fazendo

com que o contribuinte recolha apenas a diferena entre o crdito registrado no

perodo e o dbito apurado nas vendas.

Decorre o sistema do direito francs, evitando o acmulo de imposto na revenda

final ao consumidor.



Repartio de Receitas Tributrias.

(1) Matria no tributria:

Esta matria, tecnicamente falando, no de direito tributrio, mas sim financeiro,

pois quando a Constituio estabelece mecanismo de relao financeira entre entes

federativos, a relao tributria j se esgotou, pois esta se restringe obteno da

receita. Quando se fala de repartio, exauriu-se a atividade tributria.

Os artigos 145 a 162 da Constituio Federal formam o Sistema Tributria Nacional.

Destes, os artigos 145 a 156 tratam de Direito Tributrio, enquanto que os artigos 157

a 162 tratam de Direito Financeiro.

O Direito Financeiro envolve normalmente o que diz respeito atividade financeira

do Estado, enquanto que o Direito Tributrio envolve a relao jurdico-tributria

entre o sujeito ativo (aquele com competncia para instituir tributo) e o sujeito

passivo (aquele com a obrigao de recolher o tributo).

(2) Esvaziamento da isonomia das pessoas polticas ou fortalecimento?

O Brasil uma federao, implicando o princpio federativo a isonomia entre os entes

federativos (Unio, Estados, Distrito Federal e municpios), no havendo hierarquia

entre estes. Trata-se de uma federao sui generis, dada sua peculiaridade de

nmero de entes federativos exercendo competncia tributria.

A previso da repartio de receitas, segundo Geraldo Ataliba, implica num

esvaziamento do princpio federativo. A previso de uma repartio de receitas, para

ele, implica num predomnio da Unio sobre Estados e municpios a Unio deve

entregar parte de seus recursos a Estados e municpios, pois a autonomia destes, per

se, no permite sua sobrevivncia.

Com o tempo, formou-se novo entendimento, em especial pelo aumento da receita

da Unio, entendendo-se que a repartio no uma benesse, mas sim uma

imposio constitucional a Unio no opta ou no por fazer, tendo a obrigao de

faz-lo estabelecida na Constituio.

A Magna Carta prev que determinado tributo pertence ao municpio ou ao Estado,

sendo retido, em geral, por estes, ainda que pertencente Unio. Assim, atualmente,

prevalece o entendimento de que a obrigatoriedade de repartio fortalece o

princpio federativo, pois a repartio das receitas tem por intuito fortalecer o

princpio isonmico.

(3) Efeitos:

(a) Obrigatoriedade de repartir:

A previso de uma repartio de receitas no implica na vontade do ente

federativo de repartir, mas na obrigao, pois o dinheiro no dele, mas sim

daquele destinatrio constitucionalmente previsto. Este o principal efeito.

Quando do recolhimento, por exemplo, do IPVA, h uma repartio automtica

do valor, 50% para Estado e 50% para municpio, no chegando o valor a ir

diretamente para o Estado e depois este repassar, sendo automaticamente

retido o percentual respectivo pelo municpio.

A ausncia de repartio de receita tributria, em que pese inconstitucional, no

impossvel, em especial por reteno em razo de represlias polticas.

(b) Nos percentuais fixados:

O percentual constitucionalmente previsto deve ser respeitado, sob pena de

inconstitucionalidade.

H decises firmando a necessidade de respeito aos percentuais, pois ocorreram

situaes em que o Estado, por exemplo, retinha parte do percentual que

deveria ser repassado ao municpio, alegando despesas com o recolhimento, o

clculo e o repasse. Esta prtica foi rechaada pelo Supremo Tribunal Federal.

A Constituio obriga a repartir e estabelece o percentual, no relegando ao

legislador infraconstitucional a definio / regulao de percentual.

(c) Impossibilidade, para quem recebe, de legislar:

Os municpios, por exemplo, recebem 25% da receita do ICMS, de competncia

dos Estados-membros. Eles apenas recebem, mas isto no lhes outorga

competncia para legislar sobre o tema.

Os municpios, porm, fazem convnios com o Estado para fiscalizar o

recolhimento de ICMS nas empresas nos municpios, por meio de seus fiscais.

Alguns prefeitos, ento, para aumentar sua receita, seu ndice de participao,

mandam ao legislativo municipal projeto de lei disciplinando a forma de

fiscalizao, alterando, por vezes, disposies do convnio, o que enseja a ida do

Estado ao judicirio para vetar a invaso de competncia promovida pelo

municpio.

(4) Modalidades:

(a) Reteno:

Estados e municpios, por exemplo, pagam os vencimentos de seus servidores e

calculam o Imposto de Renda. Este imposto pertence ao Estado ou ao municpio,

sendo por eles retido, no havendo entrega Unio (ainda que seja imposto

federal).

(b) Diviso pura e simples:

a situao, por exemplo, do IPVA, cuja receita pertence, no percentual de 50%,

ao municpio, sendo imposto de competncia estadual.

(c) Recolhimento, com posterior entrega:

Quando comeou a repartio da receita do ITR, com a Emenda n. 18 de 1965,

ficava o imposto, em sua totalidade, com o municpio.

O Cdigo Tributrio Nacional trouxe, ento, a previso de que seria possvel a

reteno de 20% pelo rgo arrecadador para investimento na poltica fundiria,

contra o que se voltaram os municpios, sendo o dispositivo declarado, pelo

Supremo, inconstitucional.

Com a atual Constituio, trouxe-se a previso de que, do ITR, pertenceria ao

municpio 50% da receita. Em 2003, com Emenda Constitucional, passou a ser

possvel a celebrao de convnio entre municpio e Unio para que aquele

administrasse o tributo, quando, ento, caber ao municpio 100% do tributo.

A repartio do IR e do IPI forma os chamados fundos, conforme dispem os

incisos I a III do artigo 159 da Constituio.

A Unio arrecada tais impostos, incorporando a seus cofres pblicos,

posteriormente entregando a parte de cada um, seja atravs do repasse do

percentual respectivo do ITR ou da formao de fundos de participao com o

IPI e o IR.

As contribuies especiais foram ampliadas com a Constituio, pois so tributos

que no so objeto de repartio, ampliando a arrecadao da Unio.

(d) Distribuio conforme ndice de participao:

A repartio desta categoria aquela do ICMS, em que os municpios recebem

25%, mas no de forma integral ao que arrecadado em seu territrio. Dos

100% arrecadado pelo Estado-membro, 75% pertence ao Estado e 25% ao

municpio.

Quando o contribuinte recolhe o tributo no banco, creditam-se os respectivos

percentuais nas contas de Estado e municpio. Tem-se, em verdade, um

montante de 25% a ser dividido entre os municpios, conforme ndices de

participao estabelecidos na Constituio.

Deste montante de 25%, pelo menos a frao de 3/4 (75%) percentual que

varia de acordo com o valor adicionado, ou seja, a maior movimentao

econmica, calculado pelo Estado-membro (em Santa Catarina, restou fixado em

85%) fica com o municpio respectivo, e, no mximo 1/4 (25%) distribudo de

acordo com Lei Estadual (em Santa Catarina, uma diviso igualitria de 15% do

tributo).

Alguns Estados tm feito uma diviso ecolgica, ou seja, recebe mais deste 1/4

aquele que faz e investe mais em polticas de proteo ambiental. o chamado

ICMS ecolgico, com projeto de lei em exame na Assembleia Legislativa de

Santa Catarina.

Os 3/4, em Santa Catarina, so calculados com base em anlises mensais. Os

municpios devem entregar relatrios mensais de compras e vendas, verificando-

se seu movimento mensal. Por fim, tem-se um movimento anual. O Estado,

ento, recebe tais relatrios, formando ndices de desenvolvimento com base

nos dois anos anteriores.

Em 2013, por exemplo, os municpios recebem de acordo com seu movimento

econmico nos anos de 2010 e 2011, restando 2012 para o clculo.

Avaliaes.

Prova 01: 14.10.2013.

Prova 02: 25.11.2013.



Cdigo Tributrio Nacional (Lei n. 5.172/1966).

O Governo Getlio Vargas tinha o objetivo de solucionar a questo da tributao no Brasil.

Assim, requereu-se, em 1952, ao advogado tributarista Rubens Gomes de Sousa que

elaborasse projeto para sistematizar a atividade tributria.

At 1965, portanto, nunca se teve um direito tributrio definido como tal, mas sim alguns

estudos legais e de princpios tributrios constitucionais esparsos, ou seja, no se tinha

uma atividade tributria sistematizada.

Assim, formada uma comisso presidida por Gomes de Sousa, entregou-se ao governo, na

pessoa do Ministro Osvaldo Aranha, o anteprojeto do atual Cdigo Tributrio Nacional. A

partir de ento, apoiado por Osvaldo Aranha e avalizado por Getlio Vargas, encaminhou-

se o anteprojeto ao Congresso Nacional. Todavia, diante das contingncias polticas

(suicdio de Getlio, eleio de Juscelino, etc.), ficou o projeto parado at 1964.

Em seminrio realizado, em 1964, na Fundao Getlio Vargas, aps o incio da ditadura

militar, chegou-se concluso de que a reforma tributria demandaria uma reforma

constitucional, pois se comeou a dispor acerca de tributos embasados em fatos

econmicos e no meramente documentais (tributao escritural). Rubens Gomes de

Souza, por exemplo, agrupou em impostos sobre industrializao, patrimnio, renda e

especiais.

Tal tipo de proposta, no entanto, no encontrava suporte no texto constitucional ento

vigente. Dessa forma, formou-se uma comisso de reforma tributria e, em 1 dezembro

de 1965, tivemos uma reforma tributria, com a promulgao da Emenda Constitucional

n. 18/1965.

Foi, segundo muitos, o bero do direito tributrio no Brasil, sendo a nica reforma

tributria ocorrida at hoje, em contraponto aos meros ajustes anteriores e posteriores

realizados. A Constituio atual, ainda que tenha promovido algumas adaptaes no

sistema, no consistiu em verdadeira reforma.

H uma distino entre reforma e revoluo, pois enquanto esta traz uma mudana radical

no sistema, aquela aproveita a estrutura atual existente, promovendo intensas

modificaes e adaptaes, ajustando suas lacunas e problemticas. Em 1965, ento,

tivemos uma revoluo, com modificaes severas no sistema tributrio.

Com as modificaes promovidas pela Emenda Constitucional n. 18/1965, abriu-se

caminho para a aprovao e adoo do anteprojeto elaborado por Rubens Gomes de

Souza, vindo a ser publicado o texto do Cdigo Tributrio Nacional em 25.10.1966,

mediante a denominao de Lei n. 5.172. Por ato do governo militar, de 1967, porm,

que esta lei, ento ordinria, foi denominada de Cdigo Tributrio Nacional.

A Constituio de 1967, j com a vigncia do Cdigo, teve, pela primeira vez na histrica

constitucional brasileira, um captulo especfico acerca da ordem tributria, com base no

texto anterior da Emenda Constitucional n. 18/1965.

Esta Constituio trouxe, formalmente, a regulamentao da figura da lei complementar

at ento apenas assim denominada quando tratava de questes constitucionais, mas

sem diferenciao de qurum. A Constituio de 1967, assim, trouxe a regulamentao da

lei complementar, inserindo a exigncia de qurum qualificado, bem como dispondo

acerca das matrias a serem tratadas por lei complementar.

Nesse contexto, disps que o Sistema Tributrio Nacional e normas de direito tributrio

apenas poderiam ser tratados mediante lei complementar. Todavia, o Cdigo Tributrio

Nacional tinha sido aprovado como lei ordinria, o que ensejou a discusso acerca de sua

no receptao pela Constituio de 1967.

Levada a discusso ao Supremo Tribunal Federal, entendeu-se que o diploma foi

recepcionado com a natureza (o esprito) de lei complementar, ainda que assim no tenha

sido aprovado. Com esta deciso, por consequncias, tivemos a estabilidade do diploma,

bem como a maior dificuldade de alterao, que passou apenas a ser possvel com lei

complementar.

Tanto assim o foi que a primeira lei complementar a alter-lo foi aprovada apenas em

2001 isto no significa que no tenha o Cdigo sofrido alteraes, como revogao de

dispositivos, no perodo da ditadura, por Decretos-Leis.

O Cdigo Tributrio Nacional composto de dois livros: o primeiro trata do Sistema

Tributrio Nacional, dos artigos 1 a 95; o segundo trata das normais gerais de direito

tributrio, dos artigos 96 a 218.

O primeiro livro foi o que sofreu mais alteraes ao longo da histria, sejam modificaes

em razo de alteraes constitucionais sejam modificaes em razo de alteraes legais

provenientes do perodo da ditadura. A partir de 2001, ento, o segundo livro foi o que

mais sofreu alteraes em razo de leis complementares.

H discusses acerca da amplitude da reforma tributria: se constitucional (ampla ou

restrita) ou se apenas infraconstitucional.

Legislao Tributria.

(1) Conceito de legislao tributria:

Art. 96 do Cdigo Tributrio Nacional: A expresso legislao tributria compreende

as leis, os tratados e as convenes internacionais, os decretos e as normas

complementares que versem, no todo ou em parte, sobre tributos e relaes jurdicas

a eles pertinentes.

A expresso "legislao tributria" compreende as leis, os tratados e as

convenes internacionais, os decretos e as normas complementares que

versem, no todo ou em parte, sobre tributos e relaes jurdicas a eles

pertinentes.

A legislao tributria referida pelo dispositivo seria toda e qualquer norma que

trate sobre tributo e matrias a ele pertinentes.

O Cdigo, no caput do artigo 97 e no artigo 101, numa oportunidade e noutra,

faz referncia a atos normativos especficos. Ainda que o artigo 96 conceitue

legislao tributria, conceito mais amplo do que a mera lei, em determinadas

situaes o Cdigo traz a exigncia expressa de lei.

o Art. 97, caput, do Cdigo Tributrio Nacional: Somente a lei pode

estabelecer: [...].

o Art. 101 do Cdigo Tributrio Nacional: A vigncia, no espao e no tempo,

da legislao tributria rege-se pelas disposies legais aplicveis s normas

jurdicas em geral, ressalvado o previsto neste Captulo.

H controvrsia com relao ao artigo 113, 2, o qual dispe que as obrigaes

acessrias decorrem de legislao tributria. Isso significa que a Receita Federal

pode editar instrues normativas instituindo encargos ao contribuinte? O

entendimento varia, havendo quem exija lei, no bastando instruo normativa.

o Art. 113, 2, do Cdigo Tributrio Nacional: 2 A obrigao acessria

decorre da legislao tributria e tem por objeto as prestaes, positivas ou

negativas, nela previstas no interesse da arrecadao ou da fiscalizao dos

tributos.

(2) Princpio da legalidade tributria:

Art. 97 do Cdigo Tributrio Nacional: Somente a lei pode estabelecer: I - a

instituio de tributos, ou a sua extino; II - a majorao de tributos, ou sua reduo,

ressalvado o disposto nos artigos 21, 26, 39, 57 e 65; III - a definio do fato gerador

da obrigao tributria principal, ressalvado o disposto no inciso I do 3 do artigo

52, e do seu sujeito passivo; IV - a fixao de alquota do tributo e da sua base de

clculo, ressalvado o disposto nos artigos 21, 26, 39, 57 e 65; V - a cominao de

penalidades para as aes ou omisses contrrias a seus dispositivos, ou para outras

infraes nela definidas; VI - as hipteses de excluso, suspenso e extino de

crditos tributrios, ou de dispensa ou reduo de penalidades. 1 Equipara-se

majorao do tributo a modificao da sua base de clculo, que importe em torn-lo

mais oneroso. 2 No constitui majorao de tributo, para os fins do disposto no

inciso II deste artigo, a atualizao do valor monetrio da respectiva base de clculo.

Inciso I:

O princpio da legalidade, na Constituio, vem disposto no artigo 150, inciso I,

trazendo ser vedado exigir ou aumentar tributo sem lei que o estabelea.

o Art. 150, I, da Constituio Federal: Sem prejuzo de outras garantias

asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito

Federal e aos Municpios: I - exigir ou aumentar tributo sem lei que o

estabelea.

O Cdigo, ento, vem e amplia o conceito constitucional, trazendo depender de

lei tambm a extino do tributo. Nesse sentido, importante ponderar que o

costume no revoga tributo, ainda que tenhamos pontuais exemplos histricos

dessa prtica.

Um exemplo foi o Dzimo a Deus, um tributo que, com o tempo, dada a

desvinculao do governo e da igreja, deixou de ser pago, mas no por

revogao oficial, e sim costume, a partir de 1860.

Sua exigncia, porm, deixou de vigorar apenas com a promulgao da

Constituio de 1891, pela instituio do estado laico e a consequente no

recepo de tal tributo de ordem religiosa.

Outro exemplo, no Brasil, foi o Selo do Pedgio, institudo para carros que

transitassem em rodovias federais, com natureza de taxa reconhecida pelo

Supremo.

Porm, as pessoas no respeitavam, em sua maioria, a lei, tambm no

fiscalizada pelo governo cuja competncia ficou atribuda polcia rodoviria.

Assim, em que pese tenha entrado em vigor em meados de 1986, apenas foi

revogada por medida de Collor em 1990.

Em casos tais, a prtica de inobservncia da lei no revoga o tributo, mas sim

retira a eficcia do ato normativo que o instituiu. A revogao apenas poder

ocorrer por ato prprio do legislativo.



Legislao Tributria.

(2) Princpio da legalidade tributria:

Art. 97 do Cdigo Tributrio Nacional: Somente a lei pode estabelecer: I - a

instituio de tributos, ou a sua extino; II - a majorao de tributos, ou sua reduo,

ressalvado o disposto nos artigos 21, 26, 39, 57 e 65; III - a definio do fato gerador

da obrigao tributria principal, ressalvado o disposto no inciso I do 3 do artigo

52, e do seu sujeito passivo; IV - a fixao de alquota do tributo e da sua base de

clculo, ressalvado o disposto nos artigos 21, 26, 39, 57 e 65; V - a cominao de

penalidades para as aes ou omisses contrrias a seus dispositivos, ou para outras

infraes nela definidas; VI - as hipteses de excluso, suspenso e extino de

crditos tributrios, ou de dispensa ou reduo de penalidades. 1 Equipara-se

majorao do tributo a modificao da sua base de clculo, que importe em torn-lo

mais oneroso. 2 No constitui majorao de tributo, para os fins do disposto no

inciso II deste artigo, a atualizao do valor monetrio da respectiva base de clculo.

Incisos II e IV:

Apenas a lei poder majorar ou reduzir tributos, salvo nos casos de impostos de

importao, exportao e IOF a Constituio tambm inclui o atual IPI, ainda

que no mencionado no Cdigo , bastando um decreto do Chefe do Executivo,

que poder, ento, alterar alquotas por ato prprio.

As referncias que o diploma faz nos incisos II e IV ao ITBI (ITCMD estadual +

inter vivos municipal) e ao ICM (antecessor do ICMS) no esto mais vigentes,

dadas as modificaes promovidas pela atual Constituio.

A Constituio extinguiu a possibilidade de modificao da base de clculo, pelo

que no mais vigente parte do inciso IV.

Inciso III:

Apenas a lei pode instituir o tributo, e para tanto, dever estar definido o seu

fato gerador. Assim, conforme parte da doutrina, tal inciso seria redundante.

A meno ao inciso I do 3 do artigo 52 resta revogada, pois no mais vigente a

excludente dantes prevista.

Sendo que apenas a lei pode instituir o tributo e na medida em que apenas ela

pode definir o fato gerador, tambm apenas lhe caber definir a base de clculo,

o sujeito passivo e a alquota, devendo obedecer aos critrios material, especial,

temporal, pessoal e quantitativo.

Inciso V:

O direito tributrio, hoje, possui um sub-ramo, o direito tributrio penal, com

tipos penais tributrios definidos pela lei. O direito penal tributrio envolve as

normas penais que dizem respeito aos crimes tributrios. O direito tributrio

penal, por sua vez, diz respeito s normas tributrias relacionadas com a

aplicao de penalidades, em especial, as constantes da Lei n. 8.137/1990.

As penalidades e as infraes contidas na legislao tributria, em sntese,

devem estar previstas em lei, no cabendo a sua instituio por judicirio ou

executivo.

Inciso VI:

Caber lei instituir as hipteses de excluso, suspenso e extino de crditos

tributrios, bem como de dispensa ou reduo de penalidades.

(a) Excluso:

o As causas de excluso de crdito tributrio legalmente previstas so a

iseno e a anistia.

(a.1) Iseno:

Significa que, uma vez configuradas suas hipteses autorizadoras,

no poder ser lanado o imposto. Logo, no existe crdito

tributrio.

uma tcnica em que o contribuinte dispensado de seu

pagamento sem que tenha havido a configurao do crdito

tributrio. Constitui-se, em verdade, numa atecnia do legislador,

pois no h como extinguir algo que no existe.

(a.2) Anistia:

No caso da anistia, trata-se de perdo a uma penalidade pelo

cometimento de infrao disposta em legislao tributria. A

infrao no anulada, apenas ser anistiada, ou seja, no haver

a cobrana da penalidade respectiva.

No houve, porm, constituio do crdito tributrio, pelo que

seria mais uma atecnia do legislador, pois no h como excluir algo

que no existe.

o So colocadas como excluso, pois, em razo das classificaes doutrinrias

originrias, iseno seria a dispensa legal do pagamento do tributo devido,

ou seja, estaria formado o crdito tributrio e, posteriormente, seria

excludo.

o Porm, a doutrina refletiu e constatou no se tratar de dispensa legal do

pagamento do tributo devido, mas sim um impedimento legal de incidncia

da norma que institui o tributo sobre a situao, ou seja, no h formao

de crdito tributrio.

(b) Suspenso:

o A exigibilidade do crdito tributrio temporariamente prorrogada, mas ele

no desaparece, podendo vir a ser posteriormente cobrado. um estgio

de hibernao.

o Modalidades:

Moratria.

Depsito do seu montante integral.

Reclamaes e recursos, nos termos das leis reguladoras do processo

tributrio administrativo.

Concesso de medida liminar em mandado de segurana.

Concesso de medida liminar ou de tutela antecipada, em outras

espcies de ao judicial.

Parcelamento.

(c) Extino:

o a hiptese em que o crdito tributrio desaparece. A forma mais comum

o pagamento, mas tambm podem ser citadas a decadncia e a prescrio.

o Modalidades:

Pagamento.

Compensao.

Transao.

Remisso.

Prescrio e decadncia.

Converso de depsito em renda.

Pagamento antecipado e homologao do lanamento.

Consignao em pagamento.

Deciso administrativa irreformvel.

Deciso judicial passada em julgado.

Dao em pagamento em bens imveis.

Pargrafo 1:

Apenas a lei pode estabelecer tributo ou aumentar-lhe, conforme a Constituio.

O dispositivo apenas vem confirmar a previso. Sempre que for alterada a base

de clculo do tributo, ento, aumentando o valor a pagar, dever ocorrer por

meio de lei, pois que a base de clculo elemento nuclear do tributo.

O quantum envolve a definio de uma base numrica, bem como um

percentual a incidir sobre a base numrica, conforme o elemento material

previsto.

Disso extrai-se a nuclearidade da base de clculo, inclusive superior

materialidade do tributo. Por tais razes, alguns autores entendem que o 1

seria desnecessrio, por sua obviedade.

Pargrafo 2:

Em leitura conjunta ao anterior, o 2 traz a possibilidade, por exemplo, de o

Chefe do Executivo municipal, por meio de decreto, alterar a base de clculo,

mas desde que no o torne mais oneroso.

No caso do IPTU, por exemplo, poder ocorrer atualizao monetria da base de

clculo, considerando a inflao de um determinado perodo. Caber ao

contribuinte, por evidente, verificar se a atualizao corresponde efetiva

inflao verificada no perodo.

Ocorrer desrespeito previso legal quando o Chefe do Executivo utilizar ndice

no correspondente ao previsto na lei municipal, o que enseja transcendncia

mera atualizao monetria.

(3) Tratados e convenes internacionais:

Art. 98 do Cdigo Tributrio Nacional: Os tratados e as convenes internacionais

revogam ou modificam a legislao tributria interna, e sero observados pela que

lhes sobrevenha.

(a) Distino entre tratado e conveno:

o A Conveno de Viena sobre o direito dos tratados no faz distino entre

tratados e convenes, apenas trazendo conceito genrico em seu artigo 2,

item 1, alnea a, sendo conceitos utilizados para acordos entre pases,

podendo ser tambm chamado de pacto, protocolo, etc.

Art. 2, item 1, alnea a, da Conveno de Viena Sobre o Direito dos

Tratados: Tratado significa um acordo internacional concludo por

escrito entre Estados e regido pelo Direito Internacional, quer conste de

um instrumento nico, quer de dois ou mais instrumentos conexos,

qualquer que seja sua denominao especfica.

o A Conveno de Viena de 1969, tendo apenas sido ratificada pelo Brasil

recentemente, em 2009 (Decreto n. 7.030/2009).

o O Cdigo Tributrio, de 1966, por sua vez, refere-se a tratados e convenes

internacionais, individualmente. poca, fazia-se distino entre tratados e

convenes.

o Por exemplo, Tratado de Assuno, que criou o MERCOSUL, e Tratado de

Reciprocidade entre Brasil e Portugal, em contraponto Conveno de

Viena, sobre os tratados, Conveno de Varsvia, sobre a guerra.

o Tratado, em termos histricos, d-se de forma fechada, ou seja, entre

membros especficos e antecipadamente conhecidos, dois ou mais Estados

reunidos para assuntos comuns entre si, disciplinando interesses comuns.

o Conveno, a seu turno, d-se de forma aberta, isto , permite a aderncia

de novos membros que ratifiquem os seus termos, independente de

deliberao dos membros originrios, com dois ou mais Estados

disciplinando assuntos de interesse aberto.

(b) Tratado internacional seria um pleonasmo?

o Os acordos entre membros da federao, no Brasil, so chamados de

convnios (e no tratados).

o Quanto aos acordos internacionais, em geral, so chamados de tratados,

sendo, de certa forma, uma redundncia adotar a expresso tratados

internacionais. Porm, esta a denominao adotada pela legislao, pelo

que permanece em uso.

(c) Tratado revoga ou suspende a legislao interna?

o Um tratado, uma vez ratificado pelo direito interno, suspende a eficcia da

norma interna, ou seja, no a revoga.

o Caso ocorresse revogao da lei interna, em caso de denncia e revogao

do tratado, a lei no poderia voltar a viger, pelo impedimento de

repristinao. Assim, denunciado e revogado o tratado, a lei interna, antes

suspensa, volta a viger.

(d) Quem suspende: o tratado ou a norma interna que o ratifica?

o Diz-se que o tratado, em si, no revoga e nem suspende nada internamente,

pois um ato externo. Assim, o ato interno (decreto) que ratifica o tratado

em mbito nacional que suspende a lei interna, colocando as disposies

do tratado em vigor no ordenamento interno.

o Para alguns, os tratados de direitos humanos, porm, aprovados por 3/5

dos votos, em dois turnos na Cmara e no Senado, nos termos em que

dispe a Constituio, no podem ser revogados.

(e) O conflito entre a norma do tratado e a da Constituio Federal: como

resolver (monismo ou dualismo)?

o Quando o Presidente da Repblica v-se diante de um tratado com norma

que conflita com dispositivo interno de lei estadual e/ou municipal, poder

assin-lo?

o De acordo com alguns autores, dever o Presidente observar a Constituio,

ou seja, o tratado no poder interferir na competncia estadual e/ou

municipal. Outros autores, por sua vez, dizem que o Presidente assina como

Chefe de Estado, havendo uma discusso interna e posterior quando da

adequao da norma.

o Tm-se, assim, duas teorias, o monismo e o dualismo. Conforme o monismo

h uma ordem preferencial a ser observada. No caso do dualismo, cada caso

demandar uma anlise pontual de preferncia.



Legislao Tributria.

(3) Tratados e convenes internacionais:

Art. 98 do Cdigo Tributrio Nacional: Os tratados e as convenes internacionais

revogam ou modificam a legislao tributria interna, e sero observados pela que

lhes sobrevenha.

(e) O conflito entre a norma do tratado e a da Constituio Federal: como

resolver (monismo ou dualismo)?

o O problema decorre da atpica estrutura federativa brasileira, com a unio

indissolvel de entes (Unio, estados e municpios), todos dotados de

autonomia (administrativa, financeira e organizacional) e competncia

tributria.

o Com exceo do Brasil, os demais estados federativos, em aspectos

constitucionais formais, no contemplam a autonomia do Distrito Federal e

do municpio. Em tais estados, a autonomia de mencionados entes decorre

de uma descentralizao poltica, mas no disposio constitucional.

o Assim, o Presidente da Repblica, quando firma um tratado, poder

interferir na autonomia de estados e municpios?

o De acordo com alguns autores, o Presidente da Repblica, ao firmar tratado,

o faz como Chefe de Estado e no de Governo, respondendo pelos

interesses da Repblica Federativa do Brasil, no envolvendo os problemas

de organizao interna, pelo o que poderia interferir na competncia dos

estados e municpios.

o Seria uma espcie de monismo internacionalista, com a prevalncia do

direito externo sobre o interno.

o Outros autores, contudo, entendem que o Presidente da Repblica poder

firmar qualquer tratado envolvendo os interesses do Brasil, mas, ao faz-lo,

no poder ferir a autonomia de estados e municpios, pois deve verificar se

no restam feridos princpios constitucionais (como o da autonomia dos

entes federativos, decorrendo do princpio do pacto federativo).

o Seria uma espcie de monismo interno, com a prevalncia do direito

interno sobre o externo (internacional).

o Autores ainda defendem um dualismo, com uma ordem externa

(internacional) e outra interna, sendo que cada conflito entre normas

dever ser analisado pontualmente, ou seja, no caso concreto, o intrprete

dever verificar qual a melhor situao, se prevalece o direito externo ou o

interno. Esta tem sido a corrente adotada pelo Supremo Tribunal Federal,

com um exame do caso concreto (ora internacionalista, ora nacionalista).

o Por exemplo, a OIT aprovou uma resoluo que praticamente obrigava os

estados membros a flexibilizarem as relaes do trabalho em seu direito

interno (Resoluo n. 158), a qual flexibilizava diversos direitos assegurados

pela Constituio.

o Um sindicato patronal, ento, foi ao Supremo reclamar acerca da questo. A

Corte, por sua vez, entendeu pela prevalncia da norma interna,

prevalecendo a no adoo da resoluo pelo Brasil, com exegese do

monismo interno.

o Na questo tributria, o Supremo tem demonstrado uma prevalncia do

monismo externo, o que faz exsurgir sua dualidade. Um exemplo foi tratado

firmado com Portugal, em que todo produto brasileiro que entrasse em

Portugal deveria receber o mesmo tratamento fiscal do produto portugus,

com igual proceder no Brasil.

o Nesta situao, uma empresa norueguesa comeou a vender bacalhau no

Brasil, mas queria a mesma iseno conferida a Portugal. O Supremo, ento,

disse que, sendo o Brasil membro da OMC, deveria prevalecer a clusula da

nao mais favorecida, segundo a qual, sendo concedido um benefcio a

uma nao, as demais devero tambm dela poder se valer.

(4) Decreto como fonte de Direito Tributrio:

Art. 99 do Cdigo Tributrio Nacional: O contedo e o alcance dos decretos

restringem-se aos das leis em funo das quais sejam expedidos, determinados com

observncia das regras de interpretao estabelecidas nesta Lei.

O conceito e o alcance dos decretos restringem-se aos das leis em funo das

quais sejam expedidos, determinados com observncia das regras de

interpretao estabelecidas nesta lei. Portanto, os decretos tem alcance infra

legem ou praeter legem, jamais ultra legem.

Os decretos no so lei, mas sim atos de competncia do Chefe do Executivo.

Sero editados, conforme artigo 84, inciso IV, da Constituio Federal, para o fiel

cumprimento da lei.

o Art. 84, IV, da Constituio Federal: Compete privativamente ao Presidente

da Repblica: IV - sancionar, promulgar e fazer publicar as leis, bem como

expedir decretos e regulamentos para sua fiel execuo.

Assim, o artigo 99 do Cdigo vem reafirmar este preceito, dizendo que o decreto

se restringe lei, com observncia das regras de interpretao previstas nos

artigos 107 a 112 do Cdigo. Portanto, os decretos tem alcance infra legem ou

praeter legem, jamais ultra legem.

Alguns discutem acerca dos decretos regulamentares de impostos, os quais so

mais extensos e aprofundados do que as leis originrias. Entende-se que no se

fere a extenso do decreto, pois sendo regulamentador, ainda que extenso, vem

disciplinar o tributo sem ferir a lei que o instituiu.

(5) Normas complementares:

Art. 100 do Cdigo Tributrio Nacional: So normas complementares das leis, dos

tratados e das convenes internacionais e dos decretos: I - os atos normativos

expedidos pelas autoridades administrativas; II - as decises dos rgos singulares ou

coletivos de jurisdio administrativa, a que a lei atribua eficcia normativa; III - as

prticas reiteradamente observadas pelas autoridades administrativas; IV - os

convnios que entre si celebrem a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os

Municpios. Pargrafo nico. A observncia das normas referidas neste artigo exclui a

imposio de penalidades, a cobrana de juros de mora e a atualizao do valor

monetrio da base de clculo do tributo.

As normas complementares no se confundem com leis complementares, mas

so, como diz Geraldo Ataliba, normas de quinta categoria, vindo depois da

Constituio, do Cdigo Tributrio Nacional (como lei complementar, regulando

a Constituio), da lei instituidora do tributo e do decreto regulamentar.

Embora as normas complementares sejam fontes de direito tributrio, previstas

no Cdigo, no possuem fora nem de lei nem de decreto, sendo fontes

secundrias de direito tributrio. A instruo normativa, por exemplo, consiste

na opinio da autoridade, ainda que siga um procedimento legal para a sua

edio.

As normas complementares, de acordo com o Cdigo, so de quatro categorias:

o (a) Atos normativos expedidos pelas autoridades administrativas (as

Instrues Normativas):

A autoridade administrativa, em mbito federal, seria o Secretrio da

Receita so as autoridades que respondem pelo rgo, em nvel de

secretaria, ministrio, com disciplina legal de suas atividades.

A instruo normativa disciplinar como a lei e o decreto devero ser

interpretados e aplicados no mbito daquele rgo. Outros atos

normativos so, por exemplo, portarias, circulares.

o (b) Decises de rgos singulares ou coletivos, com eficcia normativa (os

Conselhos de Contribuintes):

So decises provenientes de uma jurisdio administrativa, que

resolve questes entre Fazenda e contribuintes. As decises de tais

rgos tero eficcia normativa quando forem reiteradas, o

equivalente s smulas na esfera judicial.

Para tanto, porm, deve haver previso legal de efeitos. O rgo

singular o Secretrio da Receita, o Ministro da Fazenda, o Secretrio

de Finanas, o qual d o primeiro despacho, ou seja, profere o primeiro

ato decisrio.

Em Santa Catarina, como Conselho de Contribuintes, temos o Tribunal

Administrativo Tributrio.

o (c) As prticas reiteradamente observadas pelas autoridades administrativas

(o costume):

Quando se trata de costume, deve-se verificar, antes, o princpio da

legalidade tributria (tributo apenas pode ser institudo e majorado por

lei). O costume consiste na prtica reiterada de atos pela autoridade

administrativa. O costume, porm, volta-se pouco aos tributos em si,

mas sim, com maior efeito, s obrigaes acessrias.

Por exemplo, a autoridade dispensa em determinada regio o

preenchimento de certo formulrio quando do recolhimento do

tributo. Os contribuintes, ento, habituam-se a tal dispensa. Com a

alterao da autoridade, no recebendo a nova autoridade tal

informao de dispensa da autoridade anterior, determina a expedio

de notificao pelo no cumprimento de tal obrigao acessria.

A defesa do contribuinte, ento, ser com base no costume. Assim,

ainda que se possa passar a exigir tal encargo administrativo daquele

momento em diante, no poder se penalizar pelo descumprimento

pretrito. O costume, de se ressaltar, uma fonte secundria de

direito tributrio.

o (d) Os convnios entre Unio, estados membros, Distrito Federal e

municpios:

O convnio uma espcie de tratado interno, um acordo entre as

pessoas jurdicas de direito pblico. Convnios, ento, so normas

complementares, fontes secundrias de direito tributrio, sem fora de

lei.

Observao:

o A observncia das normas acima exclui a imposio de penalidades, juros

de mora e correo monetria.



Legislao Tributria.

(5) Normas complementares:

Art. 100 do Cdigo Tributrio Nacional: So normas complementares das leis, dos

tratados e das convenes internacionais e dos decretos: I - os atos normativos

expedidos pelas autoridades administrativas; II - as decises dos rgos singulares ou

coletivos de jurisdio administrativa, a que a lei atribua eficcia normativa; III - as

prticas reiteradamente observadas pelas autoridades administrativas; IV - os

convnios que entre si celebrem a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os

Municpios. Pargrafo nico. A observncia das normas referidas neste artigo exclui a

imposio de penalidades, a cobrana de juros de mora e a atualizao do valor

monetrio da base de clculo do tributo.

As normas complementares, de acordo com o Cdigo, so de quatro

categorias:

o (a) Atos normativos expedidos pelas autoridades administrativas (as

Instrues Normativas).

o (b) Decises de rgos singulares ou coletivos, com eficcia normativa (os

Conselhos de Contribuintes):

So decises provenientes de uma jurisdio administrativa,

compreendendo questes entre Fazenda e contribuintes. As decises

de tais rgos tero eficcia normativa quando forem reiteradas,

conforme disposio legal especfica concernente ao rgo.

O rgo singular o chefe tributrio, ou seja, o Secretrio da Receita, o

Ministro da Fazenda, o Secretrio de Finanas. Os rgos coletivos, por

sua vez, so os conselhos, os tribunais administrativos.

Nos rgos coletivos, em geral, h uma diviso entre os membros:

metade representando a Fazenda e metade representando o

contribuinte; o presidente, porm, nomeado pelo Chefe do

Executivo. Este, entretanto, tender a decidir em favor da Fazenda e,

quando decide muito pr-contribuinte, na prtica, acaba sendo

substitudo.

o (c) As prticas reiteradamente observadas pelas autoridades administrativas

(o costume):

Costume, ou seja, a prtica reiteradamente observada pela autoridade

administrativa fonte de direito tributrio, mas fonte secundria

(administrativa).

Em que pese o costume possa ensejar o no pagamento do tributo

por hbito, mas no deciso isolada , nunca ocasionar, per se, a sua

criao e o seu consequente pagamento.

Em outras palavras, o costume pode tirar a eficcia da norma, eis que,

por questes sociais, polticas, econmicas, pode perceber o

contribuinte no haver interesse do Estado no recolhimento do tributo

no agindo, efetivamente, para a sua arrecadao.

o (d) Os convnios entre Unio, estados membros, Distrito Federal e

municpios:

Os convnios (realizados em mbito nacional) contrapem, como

expresso, os tratados (realizados em mbito internacional). A

extenso os convnios varia: poder compreender municpio e Estado;

Estado e Unio; municpio, Estado e Unio.

Inmeros so os exemplos previstos na lei, como a possibilidade de o

ITR ser administrado e arrecadado pelo municpio, ficando este com a

receita, mediante acordo com a lei.

O convnio, porm, no possui fora de lei, ficando restrito aos

interesses das partes envolvidas. Houve, excepcionalmente, convnio

com fora de Lei Complementar (o Convnio n. 66), criado em 1988 e

revogado apenas em 1996 (quando criada a Lei Complementar prevista

na Constituio), que tratava, em acordo entre os Estados, da

estruturao do ICMS, dada a inrcia do Congresso.

Discutia-se, poca, nos tribunais, a inconstitucionalidade da cobrana

do tributo, pois que decorrente de convnio. Permaneceram, contudo,

silentes os magistrados, em que pese fosse praticamente unssona a

doutrina em condenar o convnio.

Observao:

o A observncia das normas acima exclui a imposio de penalidades, juros

de mora e correo monetria, o que significa que o contribuinte no

poder ser penalizado por ter observado o disposto nas normas

complementares.

o A situao mais comum aquela relacionada com o costume, hiptese na

qual autuado o contribuinte pela ausncia de determinado documento

exigido pela lei, obrigao acessria esta que, reiteradamente, era

dispensada pela autoridade tributria.

o Assim, mesmo podendo o contribuinte, com tal argumento, afastar aquela

penalidade, daquele momento em diante, poder ser exigido acerca do

cumprimento de tal obrigao acessria.

(6) Vigncia da legislao tributria:

Art. 101 do Cdigo Tributrio Nacional: A vigncia, no espao e no tempo, da

legislao tributria rege-se pelas disposies legais aplicveis s normas jurdicas em

geral, ressalvado o previsto neste Captulo.

Aplicao do princpio geral da LINDB:

o A entrada em vigor da lei se dar na data em que ela estabelecer. Sendo

omissa, porm, ser no prazo de 45 dias depois. Para brasileiros no exterior,

excepcionalmente, aplicando-se-lhes a norma, o prazo ser de 03 meses.

o As regras gerais incidem, conforme dispe o artigo 101, da mesma forma,

no direito tributrio (em todas as normas com contedo tributrio),

ressalvado o disposto nos artigos 102 a 104 estes, porm, no comportam

excees temporais.

o O contedo do artigo 104, por exemplo, ainda que possa aparentar exceo,

no o , pois decorre dum momento histrico em que se entendia que a lei

que institusse tributo apenas entraria em vigor no exerccio seguinte, pelo

princpio da anualidade.

o Em verdade, a lei entra em vigor quando estabelecer (ou, sendo omissa, 45

dias depois), mas sua eficcia que fica suspensa, em observncia aos

princpios tributrios (anualidade, nonagesimal).

Art. 102 do Cdigo Tributrio Nacional: A legislao tributria dos Estados, do

Distrito Federal e dos Municpios vigora, no Pas, fora dos respectivos territrios, nos

limites em que lhe reconheam extraterritorialidade os convnios de que participem,

ou do que disponham esta ou outras leis de normas gerais expedidas pela Unio.

Art. 103 do Cdigo Tributrio Nacional: Salvo disposio em contrrio, entram em

vigor: I - os atos administrativos a que se refere o inciso I do artigo 100, na data da

sua publicao; II - as decises a que se refere o inciso II do artigo 100, quanto a seus

efeitos normativos, 30 (trinta) dias aps a data da sua publicao; III - os convnios a

que se refere o inciso IV do artigo 100, na data neles prevista.

Vigncia no espao e normas complementares:

o O artigo 102 traz exceo espacial, mas no temporal no que prevalece a

regra geral da LINDB.

o A jurisdio da norma, regra geral, de seu mbito de abrangncia uma

lei estadual valer no Estado em que for instituda; uma lei municipal valer

no municpio em que for instituda.

o O artigo 102, porm, traz exceo a esta regra, podendo a norma

transcender sua restrio territorial, seja mediante convnio (hiptese mais

comum) seja mediante lei federal que assim determine.

o O artigo 103 trata da vigncia das normas complementares, referendando

incisos do artigo 100, exceo do costume.

o Na hiptese do convnio, entrar em vigor na data neles prevista. Caso,

porm, seja omisso, aplica-se a LINDB. Na prtica, nunca houve tal omisso

os convnios so atos de interesse dos entes federativos, dependendo de

aprovao do legislativo.

o Assim, o estabelecimento de uma data impretervel para a aprovao de

tais convnios, ficando a cargo do legislativo, em geral, a definio de tais

prazos.

Art. 104 do Cdigo Tributrio Nacional: Entram em vigor no primeiro dia do exerccio

seguinte quele em que ocorra a sua publicao os dispositivos de lei, referentes a

impostos sobre o patrimnio ou a renda: I - que instituem ou majoram tais impostos;

II - que definem novas hipteses de incidncia; III - que extinguem ou reduzem

isenes, salvo se a lei dispuser de maneira mais favorvel ao contribuinte, e

observado o disposto no artigo 178.

A Emenda n. 18/1965 trazia este princpio na forma como ora resta redigido no

artigo 104. Posteriormente, a Constituio de 1967 resgatou o sentido antes

aplicado e que ora, com adaptaes, incide.

A Constituio de 1988, ento, veio aperfeioar a redao da Carta de 1967,

delineando, de forma adequada, a previso do artigo 104, no mais restringindo

a entrada em vigor da lei, mas sim a sua eficcia, bem como expandindo o

alcance do princpio para todos os tributos ( exceo de IPI, IOF, II e IE), antes

restrito aos tributos sobre o patrimnio ou a renda.

Diz-se que o artigo 104 foi recepcionado, mas dever ser lido luz da

Constituio.

A revogao de iseno, em que pese o texto legal (o qual, lido luz da

Constituio, autorizaria a cobrana do tributo cuja iseno teria sido extinta no

exerccio seguinte, momento at o qual ficaria suspensa a eficcia da norma),

segundo deciso do Supremo, autoriza imediata cobrana do tributo,

independente de anualidade.

A revogao de iseno encontra-se prevista no artigo 178, conforme referncia

do artigo 104, podendo ocorrer a qualquer tempo, observada sua eficcia.

o Art. 178 do Cdigo Tributrio Nacional: A iseno, salvo se concedida por

prazo certo e em funo de determinadas condies, pode ser revogada ou

modificada por lei, a qualquer tempo, observado o disposto no inciso III do

art. 104.

A leitura dos dispositivos permite a seguinte concluso: a iseno, salvo se

concedida por prazo certo e em funo de determinadas condies (a expresso

E foi introduzida posteriormente, sendo antes adotado o vernculo alternativo

OU), poder ser revogada a qualquer tempo, mas sua eficcia apenas incidir

no primeiro dia do exerccio seguinte.

Na hiptese de revogao da iseno concedida por prazo certo e em funo de

determinadas condies, permanecer o isento com os benefcios at o fim do

prazo, desde que mantidas as condies. Assim, trata-se de situao com lei

eficaz, ainda que no mais vigente.

O Supremo Tribunal Federal quando decidiu que a revogao de uma iseno

implicaria na possibilidade de cobrana imediata pela Fazenda, entendeu que,

mais importante do que o princpio da anterioridade, seria o da igualdade os

quais se encontravam, na hiptese, em conflito.

Entendeu o Supremo que a cobrana do tributo s no ano seguinte feriria a

isonomia que deve haver entre os contribuintes o contribuinte isento est

numa situao de privilgio, mas no havendo tal benefcio, todos os

contribuintes se submetem obrigao de pagar (princpio da igualdade

tributria: situaes iguais recebem igual tributao).

O entendimento criticado por Hugo de Brito Machado, o qual entende que,

alm da fora conferida pela Constituio ao princpio da anterioridade

tributria, igualando-o aos grandes princpios constitucionais, no se pode

olvidar a letra do artigo 104. Porm, a jurisprudncia tem acompanhado o

entendimento do Supremo.



Legislao Tributria.

(6) Vigncia da legislao tributria:

Art. 102 do Cdigo Tributrio Nacional: A legislao tributria dos Estados, do

Distrito Federal e dos Municpios vigora, no Pas, fora dos respectivos territrios, nos

limites em que lhe reconheam extraterritorialidade os convnios de que participem,

ou do que disponham esta ou outras leis de normas gerais expedidas pela Unio.

Art. 103 do Cdigo Tributrio Nacional: Salvo disposio em contrrio, entram em

vigor: I - os atos administrativos a que se refere o inciso I do artigo 100, na data da

sua publicao; II - as decises a que se refere o inciso II do artigo 100, quanto a seus

efeitos normativos, 30 (trinta) dias aps a data da sua publicao; III - os convnios a

que se refere o inciso IV do artigo 100, na data neles prevista.

Protocolos podem ser firmados entre dois ou mais estados da federao, desde

que disciplinem interesses dos Estados. Diferentemente, a princpio, dos

convnios, que envolveriam todos os Estados.

Seria semelhante diferenciao entre convenes e tratados. Os protocolos,

assim que firmados e assinados pelo governador, entram em vigncia, estando,

porm, abaixo dos convnios so normas de sexta categoria.

O protocolo 21, firmado pelos Estados do Norte, Nordeste e o Esprito Santo,

disciplina a forma de como o ICMS deve ser recolhido por compras feitas pela

internet. O protocolo exige, porm, que empresas localizadas no Sul e no

Sudeste recolham 10% de ICMS toda vez em que um consumidor das regies

pelo protocolo abarcadas compre nas regies Sul e Sudeste.

O ICMS recolhido apenas pelo Estado produtor, mas no pelo Estado

consumidor.

Assim, as empresas produtoras localizadas no Sul e no Sudeste, no caso de

consumidor da regio do protocolo, devem recolher duplamente o imposto, ou

seja, criou-se novo fato gerador para o ICMS (venda de mercadoria pela internet

para Estados do Norte, Nordeste ou Esprito Santo de produtos produzidos por

Estados do Sul e do Sudeste), mas no mediante lei, e sim atravs de protocolo.

O Estado do Piau, por meio do protocolo, criou lei que disciplina a distribuio

do ICMS no Estado. Nesse cenrio, o Supremo entendeu que a lei seria

inconstitucional, pois fundada em ato normativo hierarquicamente inferior.

Por tais razes, alguns tm defendido a alterao constitucional para autorizar os

Estados a legislarem acerca do ICMS em compras pela internet quando o Estado

consumidor no alcana a produo do produto.

No caso do protocolo 21, um protocolo faz as vezes de lei complementar,

criando, alm de fato gerador, tambm obrigaes acessrias, atribuindo aos

Estados do Sul e do Sudeste o papel de substitutivo tributrio, obrigando-os a

recolher 10% a mais de ICMS, retendo tal percentual e depositando em conta

especfica.

Situao possvel para solucionar seria a que j ocorre quando h venda entre

contribuintes (entre empresas), com a empresa produtora recolhendo 7% e a

empresa compradora recolhendo os 10% restantes.

Art. 104 do Cdigo Tributrio Nacional: Entram em vigor no primeiro dia do exerccio

seguinte quele em que ocorra a sua publicao os dispositivos de lei, referentes a

impostos sobre o patrimnio ou a renda: I - que instituem ou majoram tais impostos;

II - que definem novas hipteses de incidncia; III - que extinguem ou reduzem

isenes, salvo se a lei dispuser de maneira mais favorvel ao contribuinte, e

observado o disposto no artigo 178.

Ainda que no reflita o texto constitucional, a maior parte dos autores entende

por sua recepo pela Constituio. Enquanto a Constituio diz que dever

haver publicao no exerccio anterior para surtir efeitos no seguinte, o artigo

104 fala que iniciar a vigncia no exerccio seguinte.

(7) Aplicao da legislao tributria:

Art. 105 do Cdigo Tributrio Nacional: A legislao tributria aplica-se

imediatamente aos fatos geradores futuros e aos pendentes, assim entendidos

aqueles cuja ocorrncia tenha tido incio mas no esteja completa nos termos do

artigo 116.

Aplicao da legislao tributria aos fatos geradores futuros e aos pendentes:

o Fatos geradores pendentes so aqueles cuja ocorrncia tenha tido incio,

mas no esteja completa, conforme artigo 116, o qual diz que o fator

gerador considerado existente e com efeitos quando houver ensejo ftico

ou jurdico.

Art. 116 do Cdigo Tributrio Nacional: Salvo disposio de lei em

contrrio, considera-se ocorrido o fato gerador e existentes os seus

efeitos: I - tratando-se de situao de fato, desde o momento em que o

se verifiquem as circunstncias materiais necessrias a que produza os

efeitos que normalmente lhe so prprios; II - tratando-se de situao

jurdica, desde o momento em que esteja definitivamente constituda,

nos termos de direito aplicvel. Pargrafo nico. A autoridade

administrativa poder desconsiderar atos ou negcios jurdicos

praticados com a finalidade de dissimular a ocorrncia do fato gerador

do tributo ou a natureza dos elementos constitutivos da obrigao

tributria, observados os procedimentos a serem estabelecidos em lei

ordinria.

o Por exemplo, algum que inicie atividade comercial, ainda que no

registrado, ainda assim dever recolher o tributo correspondente.

Noo de fato gerador pendente:

o O fato gerador pendente tambm chamado de fato gerador complexivo

ou continuado.

o Exemplo de Luciano Amaro e a partida de futebol:

O resultado da partida somente pode ser confirmado ao seu trmino,

independentemente do placar em determinado momento do jogo.

Assim, tambm, o fato gerador pendente. S se aperfeioa ao trmino

de um perodo de tempo, quando se der o apito final. Qualquer

situao vista individualmente no curso do tempo (ou do jogo) no

suficientemente capaz de apontar a consequncia definitiva (seja o

vencedor do jogo, seja a obrigao tributria).

o Nesse sentido, o caput do artigo 116 combinado com o seu inciso I

bastante elucidativo, pois afirma que se considera ocorrido o fato gerador e

existentes os seus efeitos, tratando-se de situao de fato, desde o

momento em que se verifiquem as condies materiais necessrias a que

produza os efeitos que normalmente lhe so prprios.

o Por exemplo, no imposto de renda, o fato gerador a aquisio da

disponibilidade econmica ou jurdica de renda de qualquer natureza.

Porm, como o imposto considerado no exerccio, acontece,

continuamente, de 1 de janeiro at 31 de dezembro, ou seja, neste lapso,

fica pendente at o ltimo dia do exerccio.

o Smula n. 584 do STF: Ao imposto de renda calculado sobre os rendimentos

do ano-base, aplica-se a lei vigente no exerccio financeiro em que deve ser

apresentada a declarao.

Na hiptese, por exemplo, de um contribuinte com alquota de 15%

incidente sobre sua renda. Em agosto de determinado exerccio, o

Congresso aprova reestruturao que transcende o mero ajuste de

alquota, pelo o que sua faixa de renda passa a ser tributada em 18%.

Por fora do princpio da anterioridade, a alquota de 18% apenas

passar a valer no exerccio seguinte. Nesse cenrio, a Procuradora da

Fazenda Nacional defendeu que, sendo o fato gerador do imposto de

renda pendente, como a declarao feita em abril do ano seguinte,

aplicar-se- a nova alquota. Esta foi a teoria acatada pelo Supremo,

editando-se a Smula n. 584.

o Art. 150, III, alnea a, da Constituio Federal: Sem prejuzo de outras

garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao

Distrito Federal e aos Municpios: III - cobrar tributos: a) em relao a fatos

geradores ocorridos antes do incio da vigncia da lei que os houver

institudo ou aumentado.

Os advogados tributaristas, em tal contexto, defendiam se tratar de

direito adquirido, o que era contrariado pelo Supremo, dizendo-se que,

sendo fato pendente, no haveria sobre ele direito adquirido.

Assim, Ives Gandra, na constituinte, props princpio que encerrasse a

ideia de fato gerador pendente: o princpio da irretroatividade da lei

tributria (artigo 150, inciso III, alnea a, da CRFB).

o Atualmente, portanto, o conceito de fato gerador pendente considerado

como no recepcionado pela Constituio a Smula n. 584, formalmente,

no foi revogada, mas no tem sido aplicada nem pelo judicirio nem pelos

rgos de julgamento da Receita Federal.

o Em 2003, o constituinte derivado inseriu o imposto de renda como uma das

excees ao princpio da anterioridade nonagesimal, evitando que

houvesse, eventualmente, aplicao de alquota diferenciada. Assim, o

imposto de renda comporta um exame conjunto dos princpios da

irretroatividade e da anterioridade anual.

o O artigo 105 deve ser lido, ento, apenas em sua primeira parte, pois que

no recepcionada a sua segunda parte que trata de fato gerador

pendente.

Art. 106 do Cdigo Tributrio Nacional: A lei aplica-se a ato ou fato pretrito: I - em

qualquer caso, quando seja expressamente interpretativa, excluda a aplicao de

penalidade infrao dos dispositivos interpretados; II - tratando-se de ato no

definitivamente julgado: a) quando deixe de defini-lo como infrao; b) quando deixe

de trat-lo como contrrio a qualquer exigncia de ao ou omisso, desde que no

tenha sido fraudulento e no tenha implicado em falta de pagamento de tributo; c)

quando lhe comine penalidade menos severa que a prevista na lei vigente ao tempo

da sua prtica.

Noo de lei expressamente interpretativa:

o Uma lei tributria apenas pode ser aplicada a um fato j ocorrido se a lei for

expressamente interpretativa norma editada pelo prprio legislador para

delimitar o significado.

o Uma lei nova pode retroagir para alcanar no o fato ou o ato pretrito, mas

para esclarecer o sentido da norma aplicvel quando ocorrer o fato. Quando

ocorreu o fato, era regulado por determinada lei. Posteriormente, vem uma

lei apenas esclarecer o sentido daquela norma j aplicvel anteriormente.

o Exemplo:

No incio dos anos 1970, os, ento, auditores federais notificaram

produtores de Amazonas por no terem recolhido IPI sobre pesca

artesanal.

Estes comerciantes pescavam os peixes, armazenavam em embalagens

plsticas e exportavam para Estados Unidos e Europa. Os fiscais, ento,

diziam serem produtos industrializados, pelo o que incidente IPI.

Produtos industrializados so aqueles decorrentes da modificao de

matria prima; de beneficiamento de matria prima; de

recondicionamento (como pneus e motores velhos); de montagem

(como montadoras de veculos, que pegam peas inteiras de fbricas e

montam outro produto); e acondicionamento.

Assim, entenderam os auditores que o acondicionamento dos peixes

era um processo de industrializao. At ento, porm,

acondicionamento era entendido como de matria bruta, mas no de

ser vivo.

Ao chegar ao Supremo, o regulamento do IPI j tinha sido alterado, no

especificando mais o tipo de acondicionamento. Assim, o julgador no

Supremo entendeu que no mais restringiria a incidncia.

o O prazo para que o contribuinte pleiteie o que pagou indevidamente, aps

muita discusso, levou a incluso do artigo 3 da Lei Complementar n.

118/2005.

o Em regra, a Receita Federal no se manifesta, sendo considerada

homologao tcita. A Lei Complementar n. 118 no expressamente

interpretativa, mas orienta o intrprete a como entender um dispositivo do

Cdigo.



Legislao Tributria.

(7) Aplicao da legislao tributria:

Art. 105 do Cdigo Tributrio Nacional: A legislao tributria aplica-se

imediatamente aos fatos geradores futuros e aos pendentes, assim entendidos

aqueles cuja ocorrncia tenha tido incio mas no esteja completa nos termos do

artigo 116.

Noo de fato gerador pendente:

o O fato gerador pendente tambm chamado de complexivo ou continuado,

sendo aquele que tem incio num momento e concluso em outro.

Atualmente, a doutrina majoritria entende que o fato gerador pendente

no foi recepcionado pela Constituio, dada a irretroatividade da norma

tributria.

o Art. 150, III, alnea a, da Constituio Federal: Sem prejuzo de outras

garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao

Distrito Federal e aos Municpios: III - cobrar tributos: a) em relao a fatos

geradores ocorridos antes do incio da vigncia da lei que os houver

institudo ou aumentado.

Com a incluso expressa na Constituio do princpio da

irretroatividade da lei tributria, restou afastado o entendimento

expressado pela Smula n. 584 do STF. Porm, mesmo no mais

aplicada, no foi expressamente revogada.

Smula n. 584 do STF: Ao imposto de renda calculado sobre os

rendimentos do ano-base, aplica-se a lei vigente no exerccio

financeiro em que deve ser apresentada a declarao.

Art. 106 do Cdigo Tributrio Nacional: A lei aplica-se a ato ou fato pretrito: I - em

qualquer caso, quando seja expressamente interpretativa, excluda a aplicao de

penalidade infrao dos dispositivos interpretados; II - tratando-se de ato no

definitivamente julgado: a) quando deixe de defini-lo como infrao; b) quando deixe

de trat-lo como contrrio a qualquer exigncia de ao ou omisso, desde que no

tenha sido fraudulento e no tenha implicado em falta de pagamento de tributo; c)

quando lhe comine penalidade menos severa que a prevista na lei vigente ao tempo

da sua prtica.

Noo de lei expressamente interpretativa:

o No existe lei expressamente interpretativa. O que existe a possibilidade

de um dispositivo em determinada lei nova que venha a esclarecer o

contedo de dispositivo de lei anterior quando da incidncia do fato. Assim,

no h, em termos materiais, uma retroatividade tributria.

o Alguns autores entendem que, sendo lei nova, ela inova; sendo apenas para

esclarecer o sentido, ela seria desnecessria, pois se deve entender apenas

o sentido da lei anterior, ou seja, uma questo de interpretao, que no

cabe seja feita pela lei, porquanto j contida no texto legal anterior.

o Ives Gandra dizia que fato ocorrido antes do incio da vigncia da lei que os

instituiu no fato gerador, mas sim qualquer outro fato sem repercusso

tributria. Por tal razo, criticava o mestre a letra do artigo 150, inciso III,

alnea c, da Constituio Federal.

Art. 150, III, alnea c, da Constituio Federal: Sem prejuzo de

outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos

Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: III - cobrar tributos: c)

antes de decorridos noventa dias da data em que haja sido publicada a

lei que os instituiu ou aumentou, observado o disposto na alnea b.

o Por exemplo, o ato de respirar no fato gerador de tributo algum. Caso se

aprove lei com um ano de vaccatio, trazendo o ato de respirar como fato

gerador, at que a lei exera sua eficcia, o ato de respirar ser mero fato,

mas no fato gerador.

Retroatividade da lei mais benigna para o acusado (lei que deixe de considerar

o ato como infrao, ou comine penalidade menos severa):

o Tem-se uma possibilidade de aplicao retroativa da lei. Fica claro que a lei

aplica-se a fato ou ato pretrito desde que no definitivamente julgado

(ainda sub judice, sem trnsito em julgado) quando a lei nova deixa de

prever o ato como infrao ou quando reduz a penalidade aplicvel. Neste

caso, o intrprete tem que aplicar a lei nova.

o Quando o contribuinte deixou de praticar o ato como o recolhimento de

determinado documento , ser penalizado, recebendo auto de infrao.

Vai-se, ento, ao judicirio questionar a cobrana da penalidade, porquanto

desnecessria a obrigao acessria.

o Em determinado momento da marcha processual, ento, sendo alterada a

lei que definia o fato como infrao, dever esta incidir no caso.

o Insta registrar, porm, que ocorre a aplicao da presente regra quando se

tratar de lei tributria penal (que defina fato como infrao), mas no incide

quando for material (que institua ou majore tributo).

o A lei impe algumas condies para a retroatividade benigna:

(a) No ter sido praticado o ato com fraude.

(b) No haver pendncia de pagamento de tributo.

o Quando dispe a lei a condio de que no esteja definitivamente julgado,

isto no significa que precisar estar necessariamente sub judice, podendo

estar tambm em discusso na esfera administrativa. A condio, ento,

que no tenha ocorrido trnsito em julgado.

(8) Interpretao e integrao da legislao tributria:

Art. 107 do Cdigo Tributrio Nacional: A legislao tributria ser interpretada

conforme o disposto neste Captulo.

O ttulo deste captulo interpretao e integrao da legislao tributria. O

artigo 107, ento, fala de interpretao, prevendo que dos artigos 107 a 112

constam as regras de interpretao da legislao tributria. Com a leitura do

Cdigo, esta previso, de certa forma, engessaria o intrprete.

O artigo 108, que melhor se ver a seguir, no mais trata de interpretao, mas

sim de integrao, porquanto traz formas de aplicao da legislao tributria na

ausncia de disposio expressa.

Diante do contraponto deste artigo com o anterior, v-se possvel confuso entre

os conceitos de interpretao e integrao. A segunda d-se quando o intrprete

encontra lacuna na norma, precisando buscar alguma forma de decidir, dada a

ausncia de previso na norma. A primeira, por sua vez, um mtodo

hermenutico adotado para encontrar o sentido da norma.

O artigo 111 faz referncia interpretao literal tambm chamada de

gramatical , a qual implica em captar o sentido da norma a partir de sua prpria

formulao, daquilo que o legislador escreveu. Para o professor, porm, quase

impossvel de ser realizada, pois as palavras da lei so vagas e ambguas.

Uma interpretao literal nem sempre permite uma correta identificao do que

pretendeu o legislador dizer, dado que necessrio analisar o contexto em que

ser aplicada para identificar seu efetivo sentido.

Em sntese, a integrao a consequncia de um processo de interpretao, ou

seja, apenas aplicam-se regras de integrao quando constado pelo intrprete

que no existe, por meio da interpretao, regra aplicvel ao caso mesmo

porque no se pode deixar de decidir em razo da ausncia de lei.

Art. 108 do Cdigo Tributrio Nacional: Na ausncia de disposio expressa, a

autoridade competente para aplicar a legislao tributria utilizar sucessivamente,

na ordem indicada: I - a analogia; II - os princpios gerais de direito tributrio; III - os

princpios gerais de direito pblico; IV - a equidade. 1 O emprego da analogia no

poder resultar na exigncia de tributo no previsto em lei. 2 O emprego da

equidade no poder resultar na dispensa do pagamento de tributo devido.

Traz as formas integrativas da legislao tributria, numa sucesso de incidncia,

as quais incidiro na ausncia de norma aplicvel.

As quatro modalidades que o Cdigo coloca como formas de integrao da

norma tributria, por vezes, no so utilizadas pelo intrprete, pois que

utilizados, por vezes, tambm os costumes, a doutrina, a jurisprudncia.

Assim, o artigo 108, apesar das boas intenes do legislador, no conseguiu

moldar o intrprete s modalidades nele previstas. Logo, conclui-se no ser o rol

numerus clausus, mas sim numerus apertus ainda que a redao legal enseje a

compreenso taxativa.

Caso devesse ficar o julgador preso s hipteses ali previstas, no poderia adotar

os mtodos de interpretao mais usados: jurisprudncia e doutrina.

(a) Uso da analogia no direito tributrio:

o Poder ser aplicada a analogia numa deciso em matria tributria, desde

que, pelo uso da analogia, no se venha a exigir tributo no previsto em lei

para aquele caso, conforme dispe o 1.

(b) Princpios gerais de direito tributrio e (c) princpios gerais de direito

pblico:

o Alguns autores criticam a separao entre princpios de direito tributrio e

de direito pblico, porquanto estes contm aqueles. A explicao para esta

disposio plausvel: no sendo aplicvel a analogia, sendo matria

tributria, dever o intrprete dar preferncia aos princpios especficos da

rea, antes de aplicar os gerais de direito pblico.

(d) Equidade como regra de poltica fiscal:

o Julgar por equidade julgar com igualdade nas situaes iguais e

desigualdade nas situaes desiguais (artigo 150, inciso II, da CRFB

princpio da isonomia).

Art. 150, II, da Constituio Federal: Sem prejuzo de outras garantias

asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito

Federal e aos Municpios: II - instituir tratamento desigual entre

contribuintes que se encontrem em situao equivalente, proibida

qualquer distino em razo de ocupao profissional ou funo por

eles exercida, independentemente da denominao jurdica dos

rendimentos, ttulos ou direitos.

o Porm, algo que envolve alta carga subjetiva por parte do julgador, pois

que envolve elementos como justia, proporcionalidade. Assim, por vezes,

casos praticamente idnticos recebem decises diametralmente opostas,

mas ambas corretas.

o Ressalva-se, tambm, assim como feito na analogia cuja aplicao no

pode ensejar a cobrana de tributo no previsto em lei para a espcie , no

poder a equidade dispensar tributo devido, em homenagem ao princpio

da legalidade tributria.

Art. 109 do Cdigo Tributrio Nacional: Os princpios gerais de direito privado

utilizam-se para pesquisa da definio, do contedo e do alcance de seus institutos,

conceitos e formas, mas no para definio dos respectivos efeitos tributrios.

Art. 110 do Cdigo Tributrio Nacional: A lei tributria no pode alterar a definio,

o contedo e o alcance de institutos, conceitos e formas de direito privado, utilizados,

expressa ou implicitamente, pela Constituio Federal, pelas Constituies dos

Estados, ou pelas Leis Orgnicas do Distrito Federal ou dos Municpios, para definir ou

limitar competncias tributrias.

Os princpios de direito privado podem ser aplicados tambm na esfera

tributria, conforme se retira da letra dos artigos 109 e 110. Sero aplicadas,

ento, para o julgador (artigo 109) e para o legislador (artigo 110).

Por exemplo, o conceito de mercadoria vem do direito privado, mas no

tributrio. A mercadoria pressupe objeto de mercancia com transferncia de

propriedade (operao de compra e venda).

Ento, o julgador, quando for decidir, poder se valer do direito privado para

compreender o alcance dos institutos de direito tributrio, mas no poder

utilizar para alterar a forma como determina o direito tributrio.

O direito tributrio compreende, em essncia, relaes negociais entre

particulares. Assim, muitos dos conceitos utilizados dependem do direito

privado em especial o civil.

O legislador, tambm, quando edita norma de direito tributrio, no poder

fazer uso da norma tributria para alterar o contedo da norma de direito

privado, como pretender incluir determinado bem como mercadoria, assim no

definido pelo direito civil.

Art. 111 do Cdigo Tributrio Nacional: Interpreta-se literalmente a legislao

tributria que disponha sobre: I - suspenso ou excluso do crdito tributrio; II -

outorga de iseno; III - dispensa do cumprimento de obrigaes tributrias

acessrias.

Interpreta-se literalmente a legislao tributria que disponha sobre:

o (a) Suspenso ou excluso do crdito tributrio.

o (b) Outorga de iseno.

o (c) Dispensa do cumprimento de obrigaes tributrias acessrias.

No se trata, em verdade, de interpretao literal a qual, por vezes, no

muito eficaz, pela ausncia de capacidade de intrprete em faz-la

adequadamente , mas sim de interpretao restritiva.

Excluso e suspenso do crdito tributrio e dispensa do cumprimento de

obrigaes acessrias so normas concessivas de benefcios. Assim, deve haver

uma interpretao restritiva em tais casos, dado que as normas com

mencionadas previses vo contra a natureza tributria, que do contribuinte

pagar seus impostos, mas no dele ser dispensado.

Haver, ento, interpretao restritiva, incidente apenas no caso concreto, no

se aplicando de forma generalizada, a todos, de pleno direito. Caso algum

queira obter o benefcio, dever intentar procedimento especfico ou ao

prpria para tanto.

Art. 112 do Cdigo Tributrio Nacional: A lei tributria que define infraes, ou lhe

comina penalidades, interpreta-se da maneira mais favorvel ao acusado, em caso de

dvida quanto: I - capitulao legal do fato; II - natureza ou s circunstncias

materiais do fato, ou natureza ou extenso dos seus efeitos; III - autoria,

imputabilidade, ou punibilidade; IV - natureza da penalidade aplicvel, ou sua

graduao.

Consiste na aplicao do princpio do in dubio pro reo, norma de direito penal,

no direito tributrio. Alguns autores propem a adoo da expresso in dubio

pro contribuinte, pois no se confunde o direito tributrio com o direito penal.



Legislao Tributria.

(8) Interpretao e integrao da legislao tributria:

Art. 111 do Cdigo Tributrio Nacional: Interpreta-se literalmente a legislao

tributria que disponha sobre: I - suspenso ou excluso do crdito tributrio; II -

outorga de iseno; III - dispensa do cumprimento de obrigaes tributrias

acessrias.

A regra que todos devem ser tributados. A exceo, portanto, a concesso de

algum benefcio. Logo, as normas que o fazem devem ter uma anlise restritiva,

dado o seu carter excepcional. O inciso II suprfluo na letra da lei, porquanto

contida a iseno na previso de extino do inciso I.

Art. 112 do Cdigo Tributrio Nacional: A lei tributria que define infraes, ou lhe

comina penalidades, interpreta-se da maneira mais favorvel ao acusado, em caso de

dvida quanto: I - capitulao legal do fato; II - natureza ou s circunstncias

materiais do fato, ou natureza ou extenso dos seus efeitos; III - autoria,

imputabilidade, ou punibilidade; IV - natureza da penalidade aplicvel, ou sua

graduao.

Trata da aplicao do princpio do in dubio pro reo no direito tributo. Assim,

uma norma de contedo tributrio penal.

A interpretao deve ser feita em favor do acusado, do ru, quando houver

qualquer dvida quanto :

o (a) Capitulao legal do fato.

o (b) Natureza ou circunstncias materiais do fato.

o (c) Autoria, imputabilidade ou punibilidade.

o (d) Natureza da penalidade ou sua graduao.

Parte da doutrina discute a utilizao da expresso in dubio pro reo na seara

tributria, ainda que penal. Ives Gandra diz que, na medida em que a sonegao

mais tolerada socialmente do que um latrocnio, por exemplo, deveria se

utilizar uma expresso mais branda, tal como in dubio pro contribuinte.

Alguns autores dizem que no direito tributrio deve ser aplicado o princpio do in

dubio pro legem, ou seja, em caso de dvida, aplica-se a lei. Consiste numa

aplicao mais estrita do princpio da legalidade tributria.

Na medida em que imposto apenas pode ser institudo ou majorado por lei, bem

como apenas podem por lei ser previstas penalidades, na dvida, deve o

intrprete aplicar a lei.

No caso da esfera tributria penal, ainda, cabe destacar que a lei mais favorvel

no se aplica em qualquer caso, apenas quando houver dvida e nos casos

previstos no dispositivo entendimento que pouco modifica a prtica,

porquanto amplo o rol do dispositivo, abarcando quase todas as possibilidades.

Com relao lei que institui ou majora tributo, deve-se recordar os 1 e 2

do artigo 108, que tratam da restrio do uso da a

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