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Río de Janeiro, noviembre de 2015
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FUNDAÇÃO GETULIO VARGAS
ESCOLA DE DIREITO FGV DIREITO RIO
LICENCIATURA EN DERECHO
GUSTAVO PALHEIRO MENDES DE ALMEIDA
LA APERTURA DEL MERCADO BRASILEÑO DE REASEGUROS Y LA
OPORTUNIDAD DE NEGOCIOS PARA EMPRESAS EXTRANJERAS:
LAS PECULIARIDADES DE PUERTO RICO
Trabajo de Conclusión de Curso (actualizado),
bajo la orientación de los profesores Melina de
Souza Rocha Lukic y Leonardo Costa
presentado a la FGV DIREITO RIO como
requisito parcial para obtención de la
licenciatura en Derecho
Río de Janeiro, noviembre de 2015
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FUNDAÇÃO GETULIO VARGAS
ESCOLA DE DIREITO FGV DIREITO RIO
LICENCIATURA EN DERECHO
LA APERTURA DEL MERCADO BRASILEÑO DE REASEGUROS Y LA
OPORTUNIDAD DE NEGOCIOS PARA EMPRESAS EXTRANJERAS:
LAS PECULIARIDADES DE PUERTO RICO
Elaborado por GUSTAVO PALHEIRO MENDES DE ALMEIDA
Comisión Examinadora:
Trabajo de Conclusión de Curso (actualizado),
bajo la orientación de los profesores Melina de
Souza Rocha Lukic y Leonardo Costa
presentdo a la FGV DIREITO RIO como
requisito parcial para obtención de la
licenciatura en Derecho
Nombre de la Orientadora: ______________________________
Nombre del Coorientador: ______________________________
Nombre del Examinador 1: ______________________________
Nombre del Examinador 2: ______________________________
Suscripciones
__________________________________________________
Profesora Orientadora
__________________________________________________
Profesor Coorientador
__________________________________________________
Examinador 1
__________________________________________________
Examinador 2
Nota Final: ____________________________
3
AGRADECIMIENTOS
A mis colegas entrevistados que me ayudaron en el suministro de informaciones,
explicaciones y, sobretodo, inspiraciones acerca de las distintas áreas de conocimiento que
han sido abordadas en este trabajo: Angela Weyne Roig, Bernardo Weaver,
Diogo Ornellas, Eduardo Fraga, Maria Elena Bidino, Robert Romano,
Roberto Westenberger y Rubén Gely Rodríguez.
“We few, we happy few, we band of brothers”
(Henrique V, Acto 4, Escena III)
4
RESUMEN
La apertura del mercado brasileño de reaseguros en el año 2007, a través de la Ley
Complementaria no. 126/2007, promovió condiciones favorables a la internacionalización del
mercado asegurador. Se permitió que el ejercicio de la actividad de reaseguros fuera explorada
por empresas nacionales e internacionales, em régimen de competencia. Entre los diversos
socios comerciales para las empresas nacionales, la industria de seguros y reaseguros de Puerto
Rico se presenta para ilustrar las opciones que se ofrecen por el modelo regulatorio brasileño
al mercado de reaseguros internacional.
PALABRAS CLAVE: riesgo, pulverización, seguros, reaseguros, apertura del mercado,
monopolio, Puerto Rico, paraíso fiscal, incentivo tributario, regulación, internacionalización,
competencia.
5
ABSTRACT
The opening of the Brazilian reinsurance market in 2007, by virtue of Complimentary Law nº
126/2007, has promoted favorable conditions to the internationalization of the insurance sector,
allowing that this economic activity started to be exercised by national and international
companies. National and international companies were allowed to pursue the reinsurance
activity in market competition. Among the various business partners for national companies,
the insurance and reinsurance industry in Porto Rico is presented to illustrate the options
offered by the Brazilian regulatory model to the international reinsurance industry.
KEY WORDS: risk, pooling, insurance, reinsurance, market opening, monopoly, Porto Rico,
tax haven, tax incentive, regulation, internationalization, competition.
6
Sumario
INTRODUCCIÓN ……....………………………………………………………....... 9
CAPÍTULO 1 – Aspectos Generales de los Seguros y Reaseguros …………………. 10
1.1 Riesgo ………………………..………………………………………………... 10
1.2 Pulverización del Riesgo ..…………………………………………………….. 12
1.3 Corredores de Seguros y Reaseguros ..………………………………………... 14
1.4 El Contrato de Seguros y Reaseguros ..……………………………………….. 15
1.5 Selección Adversa y Riesgo Moral ..………………………………………….. 18
CAPÍTULO 2 – El Mercado Brasileño de Reaseguros ……………………………… 21
2.1 Entorno Político y Económico Favorable a la Creación del Instituto Brasileño
de Reaseguros ..…………………………………………………………..…….…... 21
2.2 Marcos Legales de la Apertura del Mercado de Reaseguros …………..……... 26
2.3 Organización del Mercado Brasileño de Reaseguros ..………………………... 34
2.4 Aspectos Tributarios de las Operaciones de Reaseguro ………………..…….. 36
a) Tratamiento Tributario del Reasegurador Local ……………………………. 36
b) Tratamiento Tributario del Reasegurador Admitido ………………………... 36
c) Tratamiento Tributario del Reasegurador Eventual ………………………… 37
CAPÍTULO 3 – El Contexto de Negocios de Seguros en Puerto Rico ……………... 38
3.1 Aspectos Socioeconómicos ………………………………………………….. 38
3.2 Régimen Legal y Regulación ………………………………………………... 41
3.3 Incentivos Tributarios ……………………………………………….……….. 44
3.4 Algunas Estructuras Societarias Posibles ……………………………………. 45
3.5 Retos de Puerto Rico ………………………………………………………… 51
CAPÍTULO 4 – ¿Puerto Rico es un “Paraíso Fiscal”, Bajo la Perspectiva Brasileña?. 53
4.1 Normativa sobre Paraísos Fiscales …………………………………………... 54
4.2 Naturaleza Jurídica de la Instrucción Normativa no. 1037/10 ………………. 57
4.3 Subsunción de Puerto Rico a la IN no. 1037 ………………………….……... 59
4.4 Actuación de Empresas con Sede en Puerto Rico en el Mercado Brasileño de
Reaseguros …………………………………………………………………….…... 63
4.5 Tratamiento Tributario Aplicable a la Prima de Reaseguro Cedida al
Extranjero y la Regla de Precio de Transferencia ………………….……………… 66
CONCLUSIÓN ……………………………………………………………………… 69
7
REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS ………………………………………………. 71
ANEXO 1 – RELACIÓN HORIZONTAL ENTRE LAS COASEGURADORAS … 77
ANEXO 2 – PULVERIZACIÓN DEL RIESGO ……………………………………. 78
ANEXO 3 – LÍNEA DEL TIEMPO DE LOS PERIODOS MÁS DESTACADOS
DEL MERCADO BRASILEÑO DE REASEGUROS ……………………………… 79
ANEXO 4 – EVOLUCIÓN EN LA CANTIDAD DE ASEGURADORAS
NACIONALES Y EXTRANJERAS DESPUÉS DE LA CREACIÓN DE IRB ……. 80
ANEXO 5 – EVOLUCIÓN EN EL VOLUMEN DE PRIMA DESPUÉS DE LA
CREACIÓN DE IRB ………………………………………………………………... 81
ANEXO 6 – INTERCONEXIONES DE NEGOCIOS EN RÉGIMEN DE
MONOPOLIO EN BRASIL ………………………………………………………… 82
ANEXO 7 – INTERCONEXIONES DE NEGOCIOS EN RÉGIMEN DE
COMPETENCIA EN BRASIL ……………………………………………………… 83
ANEXO 8 – LISTA DE REASEGURADORES Y CORREDORAS DE
REASEGURO EN BRASIL ……………………………………………………….... 84
ANEXO 9 – HISTORICO DE RECAUDACIÓN POR SEGMENTO EN BRASIL .. 91
ANEXO 10 – TIPOS DE LICENCIAS Y SUS CARACTERÍSTICAS EN PUERTO
RICO ………………………………………………………………………………… 92
ANEXO 11 – CANTIDAD DE EMPRESA EN CADA SEGMENTO DEL
MERCADO BRASILEÑO DE SEGUROS …………………………………………. 94
ANEXO 12 – EJEMPLO DE FRONTING ………………………………………….. 95
ANEXO 13 – ESTRUCTURA DE UNA PROTECTED CELL COMPANY ………... 96
ANEXO 14 – CARACTERÍSTICAS DE DISTINTOS MERCADOS DE
REASEGURO .............................................................................................................. 97
ANEXO 15 – ENTREVISTAS ……………………………………………………… 99
ANEXO 16 – ETAPA DE DESARROLLO ECONÓMICO DE PUERTO RICO 109
ANEXO 17 – FACTORES MÁS PROBLEMÁTICOS DE PUERTO RICO ................... 110
ANEXO 18 – CONDICIONES BÁSICAS PARA REGISTRO DE
REASEGURADOR EN BRASIL ...................................................................................... 111
ANEXO 19 – INCIDENCIA DE TRIBUTOS ENTRE LAS JURISDICCIONES DE
BERMUDA, ISLAS CAIMÁN, VERMONT Y PUERTO RICO .................................... 112
8
INTRODUCCIÓN
Este artículo académico trata del tema del Derecho de los Seguros y Reaseguros y sus
interacciones con el Derecho Empresarial y Tributario. Más específicamente, se propone un
análisis del régimen jurídico aplicable a las operaciones de reaseguro que se realizan en Brasil
por empresas con sede en Puerto Rico.
La cuestión a que se propone responder o, en otras palabras, el problema de la encuesta
es cómo una empresa con sede en el extranjero puede hacer negocios de reaseguros en Brasil
y bajo qué condicionantes, como lo hace Puerto Rico.
El objetivo general es identificar las condicionantes aplicables en Brasil a las operaciones
de reaseguro de empresas con sede en el extranjero, como lo hace Puerto Rico. Para lograrlo,
el trabajo se divide en capítulos que corresponden a los objetivos específicos de la encuesta.
El capítulo 1 trata de los aspectos generales de los seguros y reaseguros, sentando las
bases conceptuales para la investigación.
El capítulo 2 trata del proceso de apertura del mercado de reaseguros en el contexto de
la internacionalización de la industria brasileña de seguros, que permitió la actuación directa
de reaseguradoras privadas en el mercado interno.
El capítulo 3 contextualiza las condiciones de negocio en Puerto Rico, con el fin de
poner de relieve los aspectos que son relevantes para la actuación, en territorio brasileño, de
empresas reaseguradoras con sede en aquella jurisdicción.
El capítulo 4 se dedica a uno de estos aspectos específicos, que es la calificación de Puerto
Rico a la luz de la legislación tributaria brasileña que caracteriza "país o dependencia con
tributación favorecida" o "régimen fiscal privilegiado", de conformidad con la Instrucción
Normativa no. 1037 de 2010 de la Receita Federal Brasileira ("IN 1037"). El objetivo es
identificar si el país en cuestión puede ser considerado "paraíso fiscal", de acuerdo con los
términos de la Ley Complementaria no. 126 de 2007, Ley del Reaseguro ("LC 126"), y sus
implicaciones jurídicas.
La metodología del trabajo es deductiva: para las empresas extranjeras interesadas en
hacer negocios de reaseguro en territorio brasileño, es relevante tener en cuenta si la
jurisdicción donde se quedan sus sedes o estructura corporativa es o no considerada paraíso
fiscal, de conformidad con la IN 1037 y del artículo 4, § 4 de la LC 126. Las principales
implicaciones de la consideración de una jurisdicción como paraíso fiscal son:
9
• la prohibición de su actuación como reasegurador eventual, lo que implica altos
costos regulatorios por la necesidad de actuación como reasegurador admitido o
local. Esto significa que la empresa se obliga, por ejemplo, a aportar capital en
Brasil y establecerse físicamente, ambos requisitos en grados distintos
dependiendo si es local (más requisitos) o admitida (menos requisitos);
• atracción de las reglas de precios de transferencia, de conformidad con el
artículo 24 de la Ley no. 9430 de 1996 ("L 9430"), con respecto a la operación
de reaseguro.
• alícuota de 25% sobre el Impuesto sobre la Renta Retenido en la Fuente ("IRF,
por su sigla em Brasil"), de acuerdo con la Instrucción Normativa SRF no. 252
de 2002 ("IN 252").
La averiguación que este artículo se propone hacer se fundamenta por investigación
bibliográfica, estudio de casos concretos, entrevistas con experts destacados en el mercado
global de seguros, abogados, agencias reguladoras del sector nacional y puertorriqueño, y
representantes de la industria brasileña de seguros. Las preguntas que el autor formuló y envió
por correo electrónico, así como las respuestas, se incluyeron a lo largo del trabajo de acuerdo
con la conveniencia del tema abordado. Las transcripciones de las entrevistas figuran en el
Anexo 15 de este artículo.
El trabajo se justifica por el interés en la introducción y difusión de conocimiento acerca
de las operaciones de reaseguro y el tratamiento de las empresas internacionales que operan o
desean integrarse en el mercado brasileño, teniendo como ejemplo aquellas con sede en Puerto
Rico. Esta jurisdicción ha sido elegida una vez que es diferenciada: por un lado, tiene una
regulação favorable que permite estructuras societarias eficientes y promueve incentivos
fiscales a las empresas de seguros y reaseguros que hacen negocios con riesgos internacionales.
Por otro lado, presenta la seguridad de hacer negocios en los Estados Unidos. Por último, no
figura en la lista de locales considerados paraísos fiscales por la Receita Federal do Brasil,
prevista en la IN 1037.
CAPÍTULO 1 - Aspectos Generales de los Seguros y Reaseguros
1.1. Riesgo
10
Para efectos de este estudio, es enriquecedor abordar la noción de riesgo, teniendo en
cuenta que la motivación del agente para contratar el seguro/reaseguro es su aversión. Esto se
puede acceptar, prevenir, mitigar o transferir. Su forma de transferencia más concreta, usual y
económica es el seguro/reaseguro1. A través de estas herramientas, se transfieren las
consecuencias económicas perjudiciales de la materialización de este fenómeno.
El riesgo es un concepto prismático en el mundo de los seguros, puesto que es posible
entenderlo desde varios puntos de vista. Un suscriptor puede referirse al riesgo como "la cosa
asegurada", por ejemplo, una fábrica2. Por otro lado, de acuerdo con un gestor, se puede
entender como "la combinación de probabilidades de ocurrir un evento y sus consecuencias"3.
Derek Atkins4
e Ian Bates5
explican que para entender el concepto totalmente uno tiene
que tener en cuenta dos aspectos: la frecuencia o probabilidad de ocurrencia; y la gravedad del
resultado6.
Desde la perspectiva de los seguros y reaseguros el riesgo no se confunde con la álea7,
ya que esta es un trade-off8
entre un resultado positivo o negativo, de acuerdo con una
probabilidad. Y el primero, bajo el enfoque en este estudio, debe entenderse como la
incertidumbre ante a una situación exclusivamente negativa.
Las enseñanzas de Oliveira acerca del concepto en seguros pueden entenderse como
aplicables también a los reaseguros. El autor sintetiza que es:
el evento incierto o de fecha incierta que indepiende de la voluntad de las partes contratantes y contra lo cual se hace el seguro. El riesgo es la
expectativa de siniestro. Sin riesgo no puede haber contrato de seguro.9
1 FRAGA, Daniel. Estados Contables de las Aseguradoras Práctica Local e Internacional . Buenos Aires:
PUBLISEG S.R.L., 2008, p. 16. 2
ATKINS, Derek & BATES, Ian. Insurance, London: GLOBAL professional publishing, 2008, p.4. 3
Idem, p.4. 4
Profesor del Chartered Insurance Institute, premiado por sus servicios en educación y capacitación en seguros
por dicha institución. 5
Tiene más de 30 años de experiencia en seguros de property, casualty y vida. 6
ATKINS, Derek & BATES, Ian. Op. cit., p.4. 7
La álea es el elemento que caracteriza los juegos de azar cuanto a la probabilidad de pérdida o ganancia. 8
Tradeoff es un concepto económico por lo cual se explica una situación de elección excluyente. Mankiw, N. G.
Introdução à Economia. 5ª Ed. São Paulo: CENGAGE Learning. p. 4. 9
OLIVEIRA, Celso Marcelo de. Teoria Geral do Contrato de Seguro.Volume II.ed. São Paulo: LZN, 2005, p.
538.
11
Definido el término y explicado en resumen, es importante entender cuestiones básicas
acerca de algunas trayectorias que el riesgo puede recorrer en su cadena de pulverización.
1.2. Pulverización del Riesgo
El seguro es una relación contractual entre el asegurado10
y la aseguradora11
: esta recibe
la prima12
del primero en consideración de la indemnización13
pagada al asegurado por
cualquier siniestro14
cubierto por la póliza15
.
El coaseguro16
es una variación en que la relación del asegurado es directa con cada una
de las coaseguradoras, que responden con su cuota de participación fijada en la póliza junto al
asegurado. Cabe destacar que la relación entre las coaseguradoras es horizontal17
y no hay
solidaridad jurídica entre ellas (véase el Anexo 1).
Cuanto al reaseguro18
, es una relación contractual entre la cedente19
y el reasegurador.
Este recibe una prima de reaseguro de la primera en consideración de parte o del total de la
10 “Persona sobre la cual la aseguradora asume la responsabilidad de determinados riesgos. Glosario del website
tudo sobre seguros”. Website Tudo Sobre Seguros. Disponible en: <http://www.tudosobreseguros.org.br/sws/
portal/ pagina. php?l= 265>. Acceso el 27/11/14. 11
“Empresa autorizada por la Susep a operar en Brasil como tal y que, al recibir la prima, asume el riesgo y
garantiza la indemnización en caso de siniestro cubierto por el contrato de seguro”. Idem. 12
“Es la suma en dinero pagada por el asegurado al asegurador para este asumir la responsabilidad de un
determinado riesgo”. Idem. 13
“Es el pago del asegurador al asegurado que, con la confirmación del riesgo (ocurrencia de evento previsto en
el contrato), va a sufrir perjuicios de naturaleza económica, haciendo honor a la indemnización concertada”.
Idem. 14
“Término utilizado para definir en cualquier ramo o cartera de seguro, la ocurrencia del evento previsto y
cubierto en el contrato”. Idem. 15
“Es el instrumento del contrato de seguro por lo cual el asegurado transfiere a la aseguradora la responsabilidad
sobre los riesgos, establecidos en la misma, que puedan ocurrir. La póliza contiene las cláusulas y condiciones
generales, especiales y particulares de los contratos y las coberturas especiales y anexos.” Idem. 16
“operación de seguro en la cual 2 (dos) más sociedades aseguradoras, con asentimiento del asegurado,
distribuyen entre ellas, en porcentaje, los riesgos de determinada póliza, sin solidariedad entre ellas” (Ley
Complementaria no. 126 de 2007, artículo 2, §1, II). Website de la Presidencia de la República. Disponible en:<
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/lcp/lcp126.htm>. Acceso el 25/11/14. 17
El asegurado puede presentar acción calcada en obligaciones que se asumen en el contrato de seguro contra
todos los coaseguradores, puesto que estos están en el mismo grado de relación con aquél, razón por la cual el
autor los pone en horizontalidad. Bajo perspectiva distinta, no hay relación jurídica en materia de derecho entre
el asegurado y el resegurador, según el artículo 14 LC 126/07. Por esto, están en uma relación ver tical, es decir,
en diferentes niveles. Así, si es deseo del asegurado enjuiciar una acción judicial calcada en la póliza de seguro,
por definición, no puede destinarla en vista del reasegurador. 18
“operación de transferencia de riesgos de una sociedad cedente a un reasegurador” (Ley Complementaria no.
126 de 2007, artículo 2, §1, III). Idem. 19
“la sociedad aseguradora que contrata operación de reaseguro o el reasegurador que contrata operación de
retrocesión” (artículo 2, §1, I). Idem.
12
indemnización pagada por la aseguradora por cualquier pérdida financiera cubierta por la
póliza y de conformidad con las condiciones del contrato de reaseguro.
El reasegurador no tiene relación contractual con el asegurado20
, hay una relación
horizontal21
entre ellos (véase el Anexo I). El asegurado no puede cobrar su indemnización
directamente del reasegurador, incluso si la aseguradora no cumple con su parte. Suponiendo
que el reasegurador no pague sus obligaciones financieras frente a un siniestro, el valor por él
debido va a ser de responsabilidad de la cedente, que es la parte del contrato de seguro, y es
parte de la relación jurídica del contrato de seguro con el asegurado. En otras palabras, la
cedente asume el riesgo de crédito22
en la operación de reaseguro en función de la posibilidad
de el reasegurador no arcar con su responsabilidad de indemnización.
En otras palabras, el objetivo del reaseguro es mantener el asegurador23
, así como se
puede decir que la retrocesión 24
, al final del día, tiene como ámbito reasegurar el
reasegurador. Para fines prácticos, se puede considerar la retrocesión una operación de
reaseguro25
.
El concepto fundamental que orienta el seguro26
y el reaseguro27
es la llamada
transferencia de riesgo, el Anexo 2 simplifica su pulverización. Sin embargo, la existencia del
seguro/reaseguro no impide que se produzca el evento dañoso.
El objetivo de la institución del seguro y del reaseguro es transferir sólo las pérdidas
financieras que recurren del siniestro cubierto. Así como individuos o empresas comparten
riesgo con las aseguradoras buscando eficiencias, las aseguradoras lo hacen con los
reaseguradores y estos con los retrocesionarios.
20 ATKINS, Derek & BATES, Ian. Op. cit., p.51.
21 Véase nota a pie de página de no. 25.
22 El riesgo de crédito existe por la posibilidad de la cedente no cumplir con sus obligaciones financieras. Darrel
Duffie y Kenneth J. Singleton, de la Stanford University y London Bussiness School, respectivamente, lo
explican: “Credit risk is the risk of default or reductions in market value caused by changes in the credit quality of
issuers or counterparties”. DUFFIE, Darrell & SINGLETON, Kenneth. Credit Risk: Pricing, Measurement, and
Management. United Kingdom: Princeton University Press, 2003, p. 4. 23
ATKINS, Derek & BATES, Ian. Op. cit., p.23. 24
“operación de transferencia de riesgos de reaseguro de reaseguradores para reaseguradores o de reaseguradores
para sociedades aseguradoras locales” (artículo 2, §1, IV). Website de la Presidencia de la República. Disponible
en: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/lcp/lcp126.htm>. Acceso el 25/11/14. 25
Es equiparable a la cedente la sociedad cooperativa autorizada a operar en seguros privados que contrata
operación de reaseguro, una vez que a esta se le apliquen las condições impuetas a las aseguradoras por el órgano
regulador de seguros. 26
ATKINS, Derek & BATES, Ian. Op. cit., p.16. 27
Idem, p.23
13
Cada etapa de la pulverización del riesgo se puede realizar directamente entre las partes
o a través de una corredora. Dependiendo del contrato que se realiza, su función y actuación
varían sustancialmente, como se explicará más adelante.
1.3. Corredores de Seguros y Reaseguros
Los corredores de seguros/reaseguros pueden participar en esta cadena prestando el
servicio de acercamiento de los que ofrecen cobertura de riesgo (suscriptores), con quien
requieren cobertura para sus riesgos (clientes), en consideración de la comisión de corretaje.
Su desempeño en el ramo de seguros es diferente de la de reaseguros.
En Brasil, la comisión de corretaje28
de seguros es obligatoria. Suponiendo que la venta
se realiza de forma directa entre la aseguradora y el cliente, sin la intervención de un corredor,
todavía existe el costo de intermediación, y el valor destinado a la Escola Nacional de Seguros.
Según Thoyts, los corredores cumplen el siguiente papel en el mundo de los seguros29
:
A. Los intermediarios son expertos acerca de las pólizas que comercializan en
relación con el contrato y la práctica de las aseguradoras, lo que los deja técnicamente
asimilados y con los suscriptores de riesgo, facilitando la negociación.
B. Los intermediarios conocen el mercado de seguros, y pueden asignar más
precisamente el tipo de riesgo que el cliente tenga como un producto ofrecido por una
aseguradora.
C. Los intermediarios conocen los precios de mercado, lo que les da un mayor poder
de negociación basada en posibles otros mejores acuerdos.
D. Los intermediarios prestan servicios complementarios como explicación de la
póliza, de los derechos del asegurado, de sus deberes, de la extensión de la cobertura, de qué
hacer cuando se produce un siniestro, etc.
Como conocedores de la técnica y del mercado de seguros, los corredores ayudan a sus
clientes, suministrando informaciones y aclaraciones sobre: riesgos excluidos, coberturas del
contrato y sus límites de garantía, deberes de transparencia, disposiciones especiales, es decir,
actúan como consultores, cuya misión es proteger los intereses del asegurado. Así que su
28 “Forma de pago utilizado por las sociedades aseguradoras para compensar el trabajo de los corredores de
seguros”. Website tudo sobre seguros, Op. cit. 29
THOYTS, Rob. Insurance Theory and Practice, London and New York: Routledge, 2010, p. 186, 187.
14
asesoría puede reducir la asimetría de información por mejor informar, reducir los costos de
transacción por condensar varias informaciones de mercado en sus análisis y, eventualmente,
negociar con las aseguradoras mejores condiciones.
En Brasil, debido a la existencia del monopolio de reaseguros vigente desde 1939 hasta
2007, la profesión del corredor de reaseguros se reglamentó a partir de la apertura del mercado
de reaseguros, en 2007.
Los corredores de reaseguros actúan para satisfacer las necesidades de la cedente en la
obtención de capacidad de reaseguro bajo las mejores condiciones disponibles en el mercado,
según la calidad técnica y financiera de lo(s) reaseguradore(s). No es siempre que la presencia
del corredor de reaseguros se hace necesaria. Se puede decir que el valor reasegurado y la
especificidad del riesgo serán decisivos en la decisión de negociar la cobertura de reaseguro a
través del corredor de reaseguros o no.
Hay que señalar también que si para acceder a la capacidad de los Sindicatos de Lloyd’s30
se hace necesario componer la cobertura de reaseguro, la presencia del Lloyd’s broker es
indispensable para colocación de seguros y de reaseguros. Los Sindicatos de Lloyd’s no
negocian directamente con el asegurado o la empresa aseguradora, lo hacen sólo a través del
Lloyd’s broker, empresa corredora debidamente calificada por la Corporación de Lloyd’s para
operar como intermediario en la negociación de seguros y reaseguros.
A continuación se explorarán importantes características del contrato de seguros y
reaseguros, así como los principales efectos beneficiosos que cada uno puede generar para
quien los contrata.
1.4. El Contrato de Seguros y Reaseguros
30 Lloyd's empezó hace más de 300 años en la cafetería de Edward Lloyd, donde dueños de buques se reunían
con personas que tenían capital para asegurarles. Desde esa época, el Lloyd's se expandió desde su base en
seguros marítimos tornándose el más largo mercado del mundo de seguros e reaseguros especializados de
património y contra accidentes, cobrindo algunos de los más largos, más complejos e insólitos riesgos del
mundo. Website de Lloyd´s. Website de Lloyd’s Brasil. Disponíble en: <http://www.lloyds.com/lloyds/
offices/americas/brasil-em-portugues/e-visao-geral-do-lloyds>. Acceso el 28/11/2014.
15
Los contratos de seguros31
, por lo general, son de carácter consumista32
, es decir, se
celebran entre un consumidor y la aseguradora. Sin embargo, excepcionalmente, puede ser
diferente, según las palabras de Nascimento y Palheiro:
Cuando una gran empresa como Petrobrás firma un contrato de seguro
multimillonario sobre sus plataformas de petróleo y otros riesgos
relacionados con su actividad con una aseguradora, estamos delante de una
situación distinta de aquella persona física que compra un seguro civil.
Cuando dos grandes empresas, en busca de ganancias, firman un contrato,
aconsejadas por las principales oficinas, con el know-how, tanto del business
como de lo derecho, nos parece que la naturaleza del contrato se acerca a un
contrato empresarial y está lejos de una relación de consumo. En el final del
día, en estos casos, hay baja asimetría de información y amplia apertura de
las negociaciones entre las partes, lo que comparte la tesis que aleja el
derecho del consumidor.33
Delante de las características de un contrato empresarial
34, se puede alejar la naturaleza
consumista del contrato de seguro, lo que confirma su esencialidad empresarial. Esta
comprensión es respaldada por el Superior Tribunal de Justiça (STJ) en el Recurso Especial
1102848/SP juzgado por el tercer equipo. El Código de Protección al Consumidor no es
aplicable al contrato de seguro firmado entre dos compañías, incluso si una se considera menor
que la otra35
.
31 Según dispone el Código Civil vigente, en su artículo 757, el contrato de seguro es aquel que por su intermedio
el asegurador se obliga a garantizar, contra riesgos predeterminados, interés legítimo del asegurado, con respecto
a la persona o cosa, mediante el pago de la prima por esto. En esta línea, seguro es contrato oneroso y bilateral a
traves del cual el asegurador se obliga ante el asegurado, mediante el recibo de un valor estipulado (la prima), para
indenizarle de perjuicio derivado de evento posible, futuro e incierto (siniestro). De este modo, el asegurado paga
la prima y el asegurador, en razón del recibo de la prima y de la obligación del contrato, paga la indemnización
caso se produzca el siniestro. 32
En Brasil, así dispone el Código de Protección al Consumidor (Ley no. 8078/1990): artículo 2, caput:
“Consumidor es toda persona física o jurídica que compra o utiliza producto o servicio como destinatario final”;
artículo 3, § 2:“Servicio es cualquier actividad suministrada en el mercado de consumo, mediante remuneración,
incluso de naturaleza bancaria, financiera, creditícia y de seguros, salvo las derivadas de relaciones laborales”.
Website Presidencia de la República. Disponible en: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L8078
compilado.htm>. Acceso el 17/11/2014. 33
NASCIMENTO, João Pedro Barroso do & ALMEIDA, Gustavo Palheiro Mendes de. Contratos
Empresariais. Rio de Janeiro: FGV DIREITO RIO 2014.2, p. 102. Material elaborado por el profesor João Pedro
Nascimento para la disciplina electiva del curso de graduación de FGV DIREITO RIO, de lo cual el autor de este
artículo participó como coautor para elaboración del capítulo sobre seguros. 34
Para aclaraciones complementares consultar: FORGIONI, Paula. Teoria Geral dos Contratos Empresariais.
São Paulo: Revista dos Tribunais, 2010; BULGARELLI, Waldirio. Contratos Mercantis. São Paulo: Atlas, 2001;
MARTINS, Fran. Contratos e Obrigações Comerciais. Rio de Janeiro: Forense, 2002. 35
Website del JusBrasil. Disponible en: <http://stj.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/19134246/recurso-especial-
resp-1102848-sp-2008-0274493-2/inteiro-teor-19134247>. Acceso el 17/11/2014.
16
El contrato de reaseguro, a su vez, es siempre de carácter empresarial, las partes del
contrato son de la misma industria y se supone que conocen sus operaciones. Así que no hay
necesidad de hablar en hiposuficiencia de una de las partes.
El contrato de reaseguro no es, en cualquiera de sus formas, un contrato de adhesión. El
contrato de reaseguro es el resultado de la negociación de las partes que componen su relación
jurídica: reasegurado (cedente) y reasegurador.
La tabla a continuación resume las principales eficiencias que se pueden sumninistrar
por el seguro y reaseguro, bajo la perspectiva del contratante:
Seguros Reaseguros
Aumento de la previsibilidad y paz de
espíritu por la indemnización por eventos
negativos inesperados.36
Reducción de pérdidas debido a la
exposición a riesgos catastróficos
(acumulación de riesgos similares en un
evento) o a un único gran riesgo.37
Aumento de la capacidad de resiliencia en
caso de una pérdida.38
Mitigación de fluctuaciones en los resultados
anuales.39
Reducción de riesgos40
para asesorar y
orientar los asegurados para minimizar la
probabilidad de ocurrencia y la intensidad de
un siniestro, a través de la gestión de riesgos.
Aumento de la capacidad de capital
disponible para potencializar el volumen de
otras inversiones.41
Generación de externalidades positivas en el
mercado de capitales por la inversión
financiera de aseguradoras en otras
compañias.42
Adquisición de know-how técnico del
reasegurador.43
Transferencia de la experiencia del
reasegurador acerca de gestión de riesgos y
de suscripción a la cedente, al inicio de
operaciones en un determinado
ramo/modalidad.
36 ATKINS, Derek & BATES, Ian. Op. cit., p.15.
37 Idem, p.147.
38 Idem, p.15.
39 Idem, p.147.
40 Idem, p.15.
41 Idem, p.147.
42 ATKINS, Derek & BATES, Ian. Op. cit., p.15.
43 Idem, p.147.
18
Algunos elementos del mundo de los seguros deben explicarse de modo que sea posible
interpretar con más riqueza la esencia de los seguros y reaseguros. Los conceptos que a partir
de aquí se explicarán deben comprenderse como aplicables a ambos.
1.5. Selección Adversa y Riesgo Moral
La ciencia actuarial es la responsable de la cuantificación de la prima en relación con la
siniestralidad y otros costos de operación. El mutualismo es la socialización de los riesgos
organizada por la aseguradora, a través de cálculos actuariales, entre los diversos asegurados.
Por intermedio de la ciencia actuarial la aseguradora realiza previsiones de la probabilidad de
siniestros (coste) y el recibo de las primas (recaudación) con el fin de garantizar su solvencia
y la cooperación entre los asegurados.
Según Bechara: "hay que establecer una mutualidad especialmente organizada para
asumir los riesgos de la reposición, de la atención de la necesidad eventual de los asegurados,
en los límites del contrato y de su función socioeconómica"45
. Un factor que está estrechamente
relacionado con el Teorema de Bernoulli46
.
De acuerdo con Nascimento y Palheiro, "cuanto más asegurados hay, mayor es la
precisión de la aseguradora en gestionar eficientemente su cartera de riesgos, por lo tanto, más
precisa es la fijación de precios de las primas y la solidez financiera de la empresa.47
"
La selección adversa es una condición importante para la suscripción y asunción de
riesgos aceptados por una aseguradora, cualquiera que sea su operación, ya que refleja una
antiselección de los que van a componer el grupo de personas aseguradas/reaseguradas. Es
44 Idem, p.147.
45 BECHARA Santos, Ricardo. Função socioeconômica do contrato de seguro. Cadernos de Seguro. N 169,
novembro/dezembro de 2011, p. 16. Disponible en: <http://cadernosdeseguro.funenseg.org.br/pdf/cad169
artigoricardobechara.pdf>. Accso el 17/11/2014. 46
Ley de los Grandes Números de la ciencia estadística. 47
NASCIMENTO, João Pedro Barroso do &ALMEIDA, Gustavo Palheiro Mendes de. Op. cit., p. 99.
Aumento de la capacidad de liberar recursos
retenidos por el asegurado para ampliar
inversiones en su operación.
Facilitar la salida de una clase de negocio,
llamado run-off.44
19
un fenómeno que se produce a priori de la contratación de los seguros/reaseguros, en lo cual
el asegurado/cedente, aprovechándose de informaciones no mencionadas a la otra parte del
contrato, se beneficia individualmente en detrimento de los otros que participan de aquel pool
de asegurados/cedentes.
Gregory Mankiw define ese concepto:
es la tendencia de que la mezcla de atributos que no se observan se vuelva
indeseable desde el punto de vista de una parte desinformada
(...)
Cuando los mercados están sujetos a la selección adversa, la mano invisible
puede no necesariamente operar su magia.
(...)
En los mercados de seguros, los compradores de bajo riesgo pueden optar por permanecer sin seguro, ya que las pólizas que se les ofrecen no reflejan sus
verdaderas características.48
La selección adversa es un problema de asimetría de información en lo cual el vendedor
sabe menos que el comprador acerca del objeto de la venta49
. Nascimento y Palheiro explican
el ejemplo de George Arkelof50
para aclarar la selección adversa51
:
cuando el precio de la prima del seguro de salud aumenta en la proporción de
la edad de los asegurados, hay una selección adversa, ya que sólo los que más
utilizan o se espera que utilicen el plan de salud siguen siendo asegurados.
Así que gran mayoría de los "buenos riesgos" sale del plan de salud, que se
compone en un determinado grupo de edad sólo de "malos riesgos", lo que el
autor llama limones. Es un fenómeno que decurre puesto que los asegurados
saben más sobre su salud que las propias aseguradoras. Así, los que se sabe
tienen problemas, pero no aparentes, tienen más incentivos para contratar un
plan de salud que los demás individuos. Se nota que uno de los grandes
escenarios que la selección adversa genera en cualquier mercado de seguros
es el aumento del costo de la aseguradora, y en última instancia, para los
asegurados (primas más altas). Esto es porque los que son malos riesgos, y
ellos lo saben, aumentan el costo promedio para
el grupo asegurado52
.
48 MANKIW, Nicholas Gregory. Introdução à Economia. 5ª Ed. São Paulo: CENGAGE Learning. p. 469.
49 SKIPPER, Harold; KWON, Jean. Risk Management and Insurance Perspectives in a Global Economy.
Blackwell Publishing, 2007, p. 702. 50
Ganador del Premio Nobel de Ciencias Económicas en 2001. 51
ARKELOF, George. The Market for “Lemons”: Quality Uncertainty and the Market Mechanism. The
Quarterly Journal of Economics, Vol. 84, No. 3. (Aug., 1970), p. 488-500. 52
NASCIMENTO, João Pedro Barroso do & ALMEIDA, Gustavo Palheiro Mendes de. Op. cit., p. 99-100.
20
Tomando el seguro de salud como metonimia, la jueza Renata Palheiro enseña que en el
sector de la salud complementaria la selección adversa se manifiesta, por ejemplo, cuando
personas contratan el seguro ya sabiendo que están enfermas53
.
Según Arkelof, sobre la explicación del concepto:
El principio de la "selección adversa" está potencialmente presente en todos
los ramos de seguros. La siguiente declaración aparece en el libro técnico de
seguro publicado por Wharton School: Hay una presencia potencial de la
selección adversa cuando asegurados saludables de pólizas de seguro de salud
deciden eliminar su cobertura cuando son mayores y las primas aumentan.
Esta acción puede dejar a una aseguradora con una proporción indebida por
debajo de los riesgos promedios y los valores de siniestros pueden ser más
altos que lo previsto. La selección adversa surge (o al menos puede surgir)
siempre que el individuo o grupo asegurado tiene la libertad de comprar, o no,
de elegir el valor de lo seguro u optar por un seguro estándar
y de continuar, o no, como asegurado.54
Por lo tanto, la selección adversa se manifiesta en los mercados de seguros cuando el
asegurado tiene más información sobre el riesgo asegurado que la aseguradora, y frente a esta
situación el asegurado tiende a llevar a cabo el arbitraje entre las pólizas55
buscando maximizar
su resultado.
El riesgo moral es otra característica esencial para comprender mejor los contratos de
seguros. Los autores Nascimento y Palheiro dicen: "El riesgo moral en el contrato de seguro
es una consecuencia del comportamiento que el seguro genera en quien lo contrata"56
.
Skipper y Kwon, definen el riesgo moral:
Es la propensión de las personas a cambiar su comportamiento cuando
riesgos son transferidos a terceros. Por ejemplo, asegurados tienen la
tendencia a cambiar su comportamiento – siendo cada vez menos cuidadosos
- debido a la existencia del seguro."57
53 Jueza Titular del Juzgado Especial Civil de Vila Inhomirim. Se manifestó en estos términos en un trabajo
presentado a la Escola Nacional de Formação e Aperfeiçoamento de Magistrados, en septiembre de 2012: “Aunque
bien se comprenda las preocupaciones del sector de salud complementaria con la selección adversa (personas que
ya contratan el seguro salud enfermas) y declaraciones médicas viciadas, la cuestión es que tales problemas deben
ser combatidos de otras maneras lícitamente previstas y no imponiendo a sus consumidores limitaciones abusivas
a sus derechos legítimos.” 54
ARKELOF, George. Op. cit., p. 488-500. 55
ROTHSCHILD, Michael e STIGLITZ, Joseph. Competition and Insurance Twenty Years Later, United
Kingdon: Blackwell Publishing Ltd, 2003, p. 324, 325. 56
NASCIMENTO, João Pedro Barroso do & ALMEIDA, Gustavo Palheiro Mendes de. Op. cit., p. 100. 57
SKIPPER, Harold; KWON, Jean. Op. cit., p. 481. Traducción libre, resaltada por el autor.
21
Nascimento y Palheiro enseñan que Skipper y Kwon subdividen el riesgo moral en dos
grupos58
:
A. Efectos ex-ante: cuando un agente no tiene seguro, hay un mayor
incentivo para que él tenga mayores esfuerzos de prevención de accidentes,
ya que si se producen, el costo total será del propio agente. Por el contrario,
los que tienen seguros saben que los costos de un accidente serán pagados
por la aseguradora, por lo que tienden a ser menos cautelosos para evitar
accidentes. Otro problema que se plantea en este sentido son los trucos que
pueden ser cometidos por los asegurados para recibir la indemnización de la
aseguradora.59
B. Efectos ex-post: cuando un agente no tiene seguro, hay un mayor
incentivo para él minimizar los efectos subsecuentes a lo siniestro, puesto
que el costo será arcado integramente por el agente. Por otro lado, aquellos
que tienen seguro tienden a empeñarse menos para minimizar los efectos
negativos de un siniestro, ya que esta carga económica será cubierta por la
aseguradora.60
Superados los aspectos generales de la disciplina de seguros y reaseguros, se describirán
e interpretarán algunos momentos importantes en el desarrollo del mercado brasileño de
reaseguros. Varios momentos históricos tuvieron notable importancia, sobre todo la transición
del modelo de mercado monopolístico a un modelo de competencia entre los agentes
económicos, lo que confirmó la internacionalización de las operaciones de seguros en Brasil.
CAPÍTULO 2 - El Mercado Brasileño de Reaseguros
El Instituto de Resseguros do Brasil (IRB) experimentó diferentes etapas de desarrollo
en el tiempo. El enfoque de este capítulo es explicar cómo los mercados de seguros y
reaseguros se tornaron más internacionalizados en Brasil, a partir de la apertura del mercado
de reaseguros.
2.1. Entorno Político y Económico Favorable a la Creación del Instituto Brasileño
de Reaseguros
58 NASCIMENTO, João Pedro Barroso do & ALMEIDA, Gustavo Palheiro Mendes de. Op. cit., p. 100.
59 SKIPPER, Harold; KWON, Jean. Op. cit., p. 481.
60 SKIPPER, Harold; KWON, Jean. Op. cit., p. 482.
61 Denominación que prevaleció hasta 1997, cuando se editó la Medida Provisional no. 1578 y se alteró la
nomenclatura de la empresa para IRB-Brasil Resseguros S.A.
22
Es enriquecedor resaltar algunos cambios por los que pasó el monopolio estatal, con el
fin de comprender mejor la industria aseguradora y reaseguradora nacional y su introducción
superviniente en el mercado global.
Una línea del tiempo de los periodos más destacados del mercado reasegurador se
muestra en el Anexo 362
.
La creación de IRB fue el marco legal del comienzo de la industria de reaseguros en
Brasil. Su establecimiento en el 3 de abril de 1939, por el Decreto-Ley no. 1186, ocurrió en el
contexto histórico del Estado Nuevo, periodo dictatorial altamente nacionalista y marcado por
intervenciones del Estado en la economía.
El Gobierno adoptó diversas medidas para estimular la economía en el momento. Se
resalta la inauguración de la Companhia Siderúrgica Nacional creada en la década de 1940,
empresa que fue ampliamente apoyada por la industria de seguros y reaseguros a través de las
operaciones de IRB63
.
Durante este período el "Principio de Nacionalización de los Seguros" fue aprobado en
la Constitución de 193764
(tal como lo establecido en la Asamblea Constituyente de 193465
), y
por lo tanto se inauguró un modelo monopolista de mercado de reaseguros que acumulaba en
la misma empresa estatal la función de actuar en el mercado como agente económico y
regulador66
.
En cuanto a la situación jurídica de la estatal, Clínio Silva
67 explica que:
62 Website del IRB-Brasil RE. Disponible en: <http://www.irbbrasilre.com/conheca-o-irb/nossa-historia/>.
Acceso el 17/11/2014. 63
Website del IRB-Brasil RE. Disponible en: <http://www.irbbrasilre.com/conheca-o-irb/nossa-historia/anos-
40-os-primeiros-passos-do-irb/>. Acceso el 17/11/2014. 64
Artículo 145. Website de la Presidencia de la República. Disponible en: < http://www.planalto.gov.br/
ccivil_03/constituicao/Constituicao37.htm>. Acceso el 23/11/14. 65
Artículo 117 de la Constitución de 1934. Disponible en: <http://www2.senado.leg.br/bdsf/bitstream/handle/
id/137602/Constituicoes_Brasileiras_v3_1934.pdf?sequence=10>. Acceso el 23/11/14. 66
La Revista do IRB de 3 de abril de 1940 reunió diversas publicaciones de los periódicos de la época sobre la creación
del IRB, entre las que se destacaron, la del editor jefe del Correio da Manhã, Costa Rego: “Órgano aún del
Estado, con la función de regular un cierto género de negocios, IRB no actúa por determinación exclusiva del Estado.
El Estado le presta, para vivir y operar, los poderes coercitivos de la ley, pero sólo en la parte en relación a las
obligaciones de las compañías de seguros, que son dos: entregar el reaseguro y tomar acciones del capital del Instituto.
La administración, y por lo tanto la marcha de los negocios, está a cargo del Estado, pero orientada por un consejo
técnico donde se representan las compañías (...). El régimen es, por lo tanto, de amplia cooperación, dentro de los propios
hábitos comerciales de las compañías en las operaciones de reaseguro.” Correio da Manhã, 20-4-1939, apud Revista do
IRB, 3 abr. 1940, p. 65. 67
Clínio Silva fue presidente de FENASEG con más de 40 años de experiencia en el mercado. Website del
Colégio Brasileiro de Genealogia. Disponíble en: <http://www.cbg.org.br/novo/colegio/historia/antigos-
titulares/clinio-silva/>. Acceso el 23/11/14.
23
El IRB era una sociedad de derecho sui generis, como se ha definido: el
gobierno detenia 50% y las compañias de seguros 50%. La administración se
hacía por um consejo, impropiamente llamado Consejo Técnico, que
administraba el IRB totalmente (...). Ese colegiado dirigia el IRB mismo68
.
El IRB fue creado, entre otras razones, "para evitar la evasión de divisas, obligando a
las aseguradoras que reaseguren en el país todas las responsabilidades que excedieran su
capacidad de retención propia"69
.
Frederico Rangel70
señala que por un lado se requiería la creación de IRB para suplir los
riesgos que el comercio internacional enfrentaba en aquel momento, sobre todo por las
guerras mundiales, así como garantizar que las ganancias de la actividad de reaseguro se
quedaran en Brasil y no fueran enviadas al extranjero. Sin embargo, por otro lado, la
inexperiencia del país en operaciones de reaseguro era una dificultad para el sector71
.
Los datos revelan que la experiencia de creación del IRB presentó excelentes resultados:
en 1939 había 103 aseguradoras en Brasil (70 nacionales y 33 extranjeras), en 1949 había en
el país 149 aseguradoras (123 nacionales y 26 extranjeras) y en 1959 ya operaban 187 (152
nacionales y 35 extranjeras)72
, tal como indica el gráfico del Anexo 4.
La creación de IRB impulsó la nacionalización del mercado brasileño de seguros,
cuando las aseguradoras extranjeras comenzaron a establecerse en el país con mayor
intensidad, por lo tanto, con retención de reservas en Brasil73
.
Otro hecho a destacar es que el volumen de primas en el mercado nacional tras 7 años
de la creación del IRB aumentó más de cuatro veces74
, según el Anexo 575
.
El reaseguro fue importante para el desarrollo de la industria automotriz brasileña en la
68
SILVA, Clínio. Clínio Silva (testimonio, 1996). Rio de Janeiro, CPDOC/FUNDAÇÃO ESCOLA NACIONAL
DE SEGUROS, 1998. p. 62. Disponible en: http://www.fgv.br/cpdoc/historal/arq/Entrevista80.pdf>. Acceso el
10/06/2014. 69
Website del IRB-Brasil RE. Disponible en: <http://www.irbbrasilre.com/conheca-o-irb/nossa-historia/a-
vitoriosa-jornada-do-irb-brasil-re/>. Acceso el 17/11/2014. 70
Por indicación del Gobierno, hizo parte del Consejo Técnico del IRB. 71
MIRANDA, Octavio da Rocha. Como via e como vejo o Instituto de Resseguros, Revista do IRB, 3 abr. 1940,
p. 43,44. 72
Website del IRB-Brasil RE. Disponible en: http://www.irbbrasilre.com/conheca-o-irb/nossa-historia/anos-
40-os-primeiros-passos-do-irb/. Acceso el 27/11/14. 73
Website del IRB-Brasil RE. Disponible en: <http://www.irbbrasilre.com/conheca-o-irb/nossa-historia/a-
vitoriosa-jornada-do-irb-brasil-re/>. Acceso el 27/11/14. 74
En 1939: 285.691.841 Cr$; y en1946: 1.424.598.629 Cr$ 75
Website del IRB-Brasil RE. Disponible en: <http://www.irbbrasilre.com/conheca-o-irb/nossa-historia/anos-
40-os-primeiros-passos-do-irb/>. Acceso el 27/11/14.
24
década de 1950, con operaciones del IRB en varias otras áreas, por ejemplo, instituyó la
cobertura de seguro agrario, aceptó riesgos aeronáuticos, automotrices, marítimos, de vida, de
lucro cesante y accidentes personales76
.
Claro que hubo problemas en la relación entre las cedentes e IRB, por ejemplo, en 1953,
cuando las cedenetes comenzaron a adoptadar el coaseguro como estrategia para evitar el
reaseguro y operar con más independencia77
. Vale la pena mencionar que la adopción del
coaseguro como herramienta de transferencia de riesgos alternativa a la cobertura de reaseguro
ofrecida por el IRB fue la práctica de las aseguradoras a lo largo de la existencia del monopolio
de reaseguros. Las aseguradoras identificaron este mecanismo de pulverización de
riesgos como una forma alternativa para mitigar los costos de reaseguro fijados por el IRB.
Marly Silva da Motta enseña acerca de los cambios más significativos que el IRB
enfrentó en el siglo XX:
cambios más profundos se darían en 1966, en el conjunto de reformas que
promovió el equipo económico del gobierno militar de Castelo Branco. En el
caso específico del IRB, el Decreto no. 73, de septiembre de 1966,
determinó una mayor concentración de poderes en manos del presidente del
instituto, con el consiguiente vaciamiento del Consejo Técnico78
.
Vale resaltar que el Decreto Ley no. 111579
de 1970, que fue reglamentado por el
Decreto no. 6744780
, del mismo año, se inspiró en el modelo francés de bancassurance, y
estimuló la concentración en el mercado asegurador81
. En este caso, hubo estímulos basados
en incentivos tributarios para que el mercado de seguros incorporara otras aseguradoras y
también bancos82
.
Luiz Bojunga explica que hasta la primera mitad del siglo XX era común la existencia
76
Website del IRB-Brasil RE. Disponible en: <http://www.irbbrasilre.com/conheca-o-irb/nossa-historia/anos-
50-anos-dourados/>. Acceso el 27/11/14. 77
Idem. 78
ALBERTI, Verena (coordinadora). Entre a solidariedade e o risco: história do seguro privado no Brasil. 2ª
edição. Rio de Janeiro: Editora Fundação Getúlio Vargas. 2001. Capítulo 2. pp. 81 a 127. 79
Website de la Presidencia de la República. Disponible en: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-
lei/1965-1988/Del1115.htm>. Acceso el 23/11/14. 80
Website de la Câmara dos Deputados. Disponible en: <http://www2.camara.leg.br/legin/fed/decret/1970-
1979/decreto-67447-27-outubro-1970-408942-publicacaooriginal-1-pe.html>. Acceso el 23/11/14. 81
Website del IRB-Brasil RE. Disponible en: http://www.irbbrasilre.com/conheca-o-irb/nossa-historia/anos-
70-crescimento-economico/. Acceso el 23/11/14. 82
Website del IRB-Brasil RE. Disponible en: <http://www.irbbrasilre.com/conheca-o-irb/nossa-historia/anos-
70-crescimento-economico/>. Acceso el 23/11/14.
25
de monopolios de reaseguros, sin embargo, recientemente, la globalización del comercio
mundial cambió esta realidade debido también al tamaño, a la cantidad y las complejidades de
los riesgos83
.
En sus propias palabras, refieriéndose al actual escenario mercadológico de seguros:
Muchos países dependen de un mercado de reaseguros abierto para beneficiarse
del efecto de la diversificación internacional, de la libre competencia y de la
transparencia de los negocios, así como de la gran variedad de productos
ofrecidos. La solidez financiera de los reaseguradores, su experiencia y
servicios - especialmente en relación con el desarrollo de
productos, precios, suscripción y regulación de siniestros - también fueron
cruciales en el proceso actual de internacionalización del reaseguro84
.
Bajo la perspectiva brasileña, Walter Polido resume:
El proceso de apertura del mercado brasileño de reaseguros fue largo y
recorrió varias etapas. Desde su creación en 1939, en el gobierno de Getúlio
Vargas, el Instituto de Resseguros do Brasil (IRB) cumplió exactamente su
papel en el país. Se puede decir que él no sólo viabilizó las operaciones de
reaseguros en Brasil como también construyó el mercado primario de seguros
en su rededor, lo que antes no existía. Grandes aseguradoras nacionales se
formaron a lo largo de los años y aún hoy en día siguen existiendo aunque se
han asociado con grupos extranjeros del mercado. (...) Durante la existencia
del monopolio, el IRB mejoró su técnica y desempeñó un papel catalizador en
el mercado, incluso superando a las aseguradoras en tecnología de
conocimiento en relación con los diversos contratos o clases de
seguros"85
Cuando se promulgó la Constitución Federal de 1988, a pesar de que revocó las cartas
patentes86
para aseguradoras, lo que permitió nuevas aseguradoras entrar en el mercado87
, su
contenido no cambió el modelo económico de monopolio en el mercado de reaseguros en
83 BOJUNGA, Luiz. Contratos de Resseguro. Rio de Janeiro: Renovar, 2009. p. 44.
84 Idem, p. 44.
85 POLIDO, Walter A. A abertura do mercado de resseguro brasileiro e as mudanças nas relações entre
partes: segurador e ressegurador. Seguros e resseguros aspectos técnicos, jurídicos e econômicos . Rio de
Janeiro: Saraiva, 2010. p. 212-213. 86
Es un “Documento oficial que concedía a las aseguradoras el derecho de operar en seguros. En la actualidad,
el permiso para actuación de las aseguradoras prescinde de este documento, no más utilizado.” Disponible en:
<http://www.mrxconsignados.com.br/Glossario-Detalhe.aspx?palavra=CARTA-PATENTE>. Acceso el
23/11/14. 87
Website del IRB-Brasil RE. Disponible en: <http://www.irbbrasilre.com/conheca-o-irb/nossa-historia/anos-
80-mudancas-profundas-no-mercado/>. Acceso el 23/11/14.
26
en Brasil88
. La teleología del artículo 192 de la Constitución Federal de Brasil, introducido
por el constituyente originario primario, en aquel momento, fue crear directrices y normas
para la organización del sistema financiero nacional. Estas reglas eran de naturaleza
conservadora-centralizadora del punto de vista económico, incluso tratando el capital
extranjero con reservas89
.
Ferreira Pinto comentó sobre la redacción constitucional del citado dispositivo en aquel
momento:
Para lograr un desarrollo nacional equilibrado dentro de las bases del sistema
financiero brasileño, que debe estar debidamente enmarcado en la estructura
económica, social y cultural del país, es indispensable un sistema fiscal
adecuado y el control de las riquezas nacionales por la propia comunidad90
.
Hasta el momento no se había trazado el camino a seguir para la apertura del mercado de
reaseguros. Para entender la ruptura del monopolio de reaseguros y analizar algunos de sus
efectos, se examinarán los marcos legales de este proceso. Los primeros cambios más
significativos, que representaron de manera objetiva los avances en esta dirección, se
materializaron a través de dos medidas, de naturaleza: administrativa y jurídica.
2.2. Marcos Legales de la Apertura del Mercado de Reaseguros
El escenario de monopolio estatal, que se describe en el subcapítulo supra, comenzó a
cambiar con la decisión sobre la inconstitucionalidad de la Resolución CNSP no.14/86, que
impidía el capital extranjero participar con más de 50% del capital o un tercio de las acciones
de la aseguradora brasileña. La decisión se ha logrado en nivel administrativo, a través del
parecer de la Abogacia General de la Unión, en respuesta a la consulta del Ministro de Finanzas
sobre la posibilidad de autorización para el funcionamiento de empresa aseguradora extranjera
en los ramos de vida/pensiones. El Parecer GO-104 fue el respaldo legal para que
88 La Constitución en su redacción original del Artículo 192, II estipulaba la existencia del “órgano oficial
reasegurador”, referencia directa al IRB y que mantuve el status quo de la estructura del mercado reasegurador
en Brasil. 89
Artículo 192, III, “a”, Constitución Federal de 1988, redacción hoy revocada. 90
PINTO, Luiz. Comentários à Constituição Brasileira. São Paulo: Saraiva, 1994. p. 532.
27
de inmediato, más de 20 empresas extranjeras entraran en Brasil desde junio de 1996.91
Otro
cambio fue fundamental. La Enmienda Constitucional no.13, de 21 de agosto de
1996, de naturaleza supresora, retiró del texto constitucional la expresión "órgano reasegurador
oficial"92
que hacía referencia directa al IRB. Así, el modelo de monopolio se ha flexibilizado93
,
ya que constitucionalmente su existencia no fuera más obligatoria, lo que en última instancia
hizo posible que la competencia en el mercado fuera mejor desarrollada, bajo el punto de vista
normativo.
Sin embargo, había básicamente tres principales obstáculos en el momento para que el
mercado fuera realmente abierto y competitivo.
El primer obstáculo es de naturaleza normativa y constitucional: por más que el Poder
Constituyente derivado en 1996 ha relativizado la estructura monopolística estatal del sector,
el marco jurídico del sistema financeiro nacional se mantuvo en la Carta Magna. Por esto,
dificilmente un agente económico externo del sector vendría a Brasil bajo la lógica jurídica de
que sus inversiones en las instituciones financieras94
deberían objetivar prioritariamente a los
intereses nacionales95
.
En este sentido, se observa lo que dispone Amadeu Ribeiro cuando comenta el período
inicial de flexibilización del mercado:
La liberación del mercado reasegurador brasileño se ha diseñado para proteger
a aquellos que deciden invertir localmente. El mantenimiento de la solidez del
sistema financiero fue un factor importante en esta elección, aunque parezca
que los elementos de mayor peso han sido en la necesidad de valorar el IRB
en el momento de su privatización, así como el deseo de proteger el mercado
local, atraer inversiones para nuestro país y evitar la
evasión de divisas mediante el envío de primas a los reaseguradores
extranjeros96
.
91 Website de la Confederação Nacional das Empresas de Seguros Gerais, Previdência Privada e Vida,
Saúde Suplementar e Capitalização – CNSEG. Disponible en: <http://www.cnseg.org.br/ cnseg/mercado/
historia-do-seguro/no-brasil.html>. Acceso el 25/11/14. 92
Entre otros términos del apartado II, del artículo 192 de la Constitución. La redacción anterior era:
“Artículo 192. El sistema financiero nacional, estructurado para promover el desarrollo equilibrado del país y a
servir a los intereses de la colectividad, se regulará en ley complementaria, que dispondrá, incluso, sobre:
II – autorización y funcionamiento de los establecimientos de seguro, pensiones y capitalización, así como del
órgano oficial fiscalizador y del órgano oficial reasegurador”.
La redacción dada por la enmienda no. 13 de 1996 fue la siguiente:
Art. 192. ............................................................................................................................. ............................
II – autorización y funcionamiento de los establecimientos de seguro, reaseguro, pensiones y capitalización, así
como del órgano oficial fiscalizador. 94
Reaseguradoras son una especie de institución financiera. 95
Especificamente el artículo 192, caput, III, “a” de la Constitución. 96
RIBEIRO, Amadeu Carvalhaes. Direito de Seguros, Resseguro, Seguro Direto e Distribuição de Serviços.
São Paulo: Atlas, 2006. p. 48-49.
28
El segundo problema es de carácter regulatorio. La SUSEP aún no se había establecido
como el órgano regulador del mercado de reaseguros, por lo que el IRB mantenía sus
prerrogativas regulatorias. Tal cuestión operacional viola notoriamente una competencia justa
con eventuales reaseguradores extranjeros o nacionales. Después de todo, ¿quién se sometería
a competir con aquel que es el agente económico y al mismo tiempo determina las reglas del
juego?97
El tercer desafío fuera la forma normativa, una vez que de acuerdo con lo dispuesto en
el artículo 192 de la Constitución Federal, la reglamentación del sector sólo podría ser
implementada a través de Ley Complementaria y no a través de mera Ley Ordinaria98
. Esto
resultó en el cuestionamento de la Ley no. 9932 / 99 (que reglamentó la actividad de
reaseguros en el país99
) en el Supremo Tribunal Federal (STF) a través de la ADI no.
2223/99. El principal argumento100
contra la Ley fuera que una Ley Ordinaria no podría
disciplinar a lo que era cuestión de Ley Complementaria, teniendo la premisa que el sistema
de seguros pertenece al sistema financiero nacional, de acuerdo com el Artículo 192 de la
Constitución101
.
En este sentido, los obstáculos constitucionales corroboraron a un entorno conturbado
para que el mercado pudiera se desarrollar a los niveles que está actualmente. De hecho, la
Enmienda Constitucional 13 de 1996 fue un paso importante, pero materialmente el mercado
ha ganado impulso sólo desde la Enmienda Constitucional no. 40 de 2003 ("EC no. 40").
Según Alexandre de Moraes, la EC no. 40 representó la "desconstitucionalización del
contenido básico del tema relativo a todo el sistema financiero nacional".102
Por lo tanto, las
instituciones financieras se beneficiaron de no estar directamente involucradas en disposiciones
específicas del sistema constitucional que eventualmente encarcelan a la actividad comercial
de las empresas por su jerarquía y cambio difícil.
97 La transferencia de los poderes regulatorios del IRB para la SUSEP sólo ocurrió en noviembre de 1999 con la
promulgación de la Ley Ordinaria no. 9932/99. 98
Con respecto al quórum de aprobación, es que la Ley Complementaria exige mayoría absoluta, en los términos
del Artículo 69 de la Constitución, por otro lado, la Ley Ordinaria exige sólo mayoría simples, de acuerdo con el
Artículo 47 de la Constitución. Website de la Presidencia de la República. Disponible en:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/Constituicao.htm>. Acceso el 23/11/14. 99
La Ley no. 9932/99 disciplinó cómo sería abierto el mercado, definiendo incluso las modalidades de operación de
los reaseguradores: locales, admitidos y eventuales. 100
ADI 2223, MC, Ponente: Min. MAURÍCIO CORRÊA, Pleno, j. en 10.10.02, p. DJ 05-12-2003 PP-00018
EMENT VOL-02135-05PP-00788. 101
La Enmienda Constitucional no. 40 de 2003 cambió el Artículo 192 de la Constitución, hecho que llevó el
STF declarar perjudicada la referida ADI, una vez que fue instaurada con base en la redacción antigua del
dispositivo antes mencionado. 102
MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. São Paulo: Atlas, 2005, p. 722.
29
La EC no. 40 garantizó mayor autonomía de cada uno de los sectores del sistema
financeiro nacional ya que determina que no más una sola Ley Complementaria lo
reglamentaría, haciendo posible la promulgación de Leyes Complementarias distintas para sus
respectivas materias103
. En este sentido, hubo un aumento de especificidad, puesto que cada
Ley Complementaria puede ser desarrollada y reglamentada con más precisión, lo que al final
hace que sea menos dudosa su interpretación y organiza más claramente la topografía de sus
contenidos.
En este contexto normativo, en el 17 de abril de 2007, se promulgó la Ley
Complementaria no. 126 de 2007104
("LC 126"), que puso fin a 69 años de monopolio en el
mercado de reaseguros de Brasil, y que es actualmente el marco jurídico general del mercado
de reaseguros.
Además de abrir el mercado de reaseguros, la LC 126 ha determinado las formas que los
reaseguradores deben adoptar para operar en Brasil. Riesgos brasileños sólo pueden ser
transferidos al exterior (a través de reaseguro o retrocesión) para aquellas empresas que se
incluyen en las siguientes categorías105
: reasegurador local106
, reasegurador admitido107
o
reasegurador eventual108
, debidamente registrados en la SUSEP.
103 Alexandre Moraes explica:
“Otra importante previsión fue la expresa determinación de que no es necesario ley complementaria única para
disciplinar todo el sistema financiero nacional. La nueva redacción del caput del Artículo 192 de la Constitución
Federal, que se dió por la EC no. 40/03, expresamente, prevé su reglamentación por leyes complementarias. Hay
que resaltar, además, que el texto constitucional anterior no prevía expresamente la obligatoriedad de l a
reglamentación del sistema financiero nacional que se realizará por una única y específica ley complementaria. El
cambio se realizó para evitarse futuras contestaciones jurídicas (...)”.
MORAES, Alexandre de. Constituição Brasileira Interpretada e Legislação Constitucional. São Paulo: Atlas,
2005, p. 1876. 104
“dispone sobre la política de reaseguro, retrocesión y su intermediación, las operaciones de coaseguro, las
contrataciones de seguro en el exterior y las operaciones en moneda extranjera del mercado assegurador; cambia
el Decreto-Ley no. 73 de 21 de noviembre de 1966, y la Ley no. 8031 de 12 de abril de 1990; y provee otras
medidas”. 105
Website de la Presidencia de la República. Disponible en: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/
lcp/lcp126.htm>. Acceso el 27/11/14. 106
“reasegurador con sede en el país constituido como sociedad anónima, teniendo por objeto exclusivo la
realización de operaciones de reaseguro y retrocesión”. 107
“reasegurador con sede en el exterior, con oficina de representación en el país que, en atención a las exigencias
previstas en la Ley Complementaria y en las normas aplicables a la actividad de reasseguro y retrocesión, ha sido
registrado como tal en el órgano fiscalizador de seguros para realizar operaciones de reaseguro y retrocesión”. 108
“empresa reaseguradora extranjera con sede en el exterior sin oficina de representación en el país que, en
atención a las exigencias previstas en la Ley Complementaria y en las normas aplicables a la actividad de
reaseguro y retrocesión, ha sido registrada como tal en el órgano fiscalizador de seguros para realizar operaciones
de reaseguro y retrocesión”.
30
Maria Elena Bidino109
, en entrevista que concedió al autor, comenta110
:
La discusión de ruptura del monopolio de reaseguros en Brasil se prolongó
durante décadas. Sin embargo, el marco legal a partir de lo cual se ha
comenzado a diseñar la apertura del mercado de reaseguros en Brasil se
produjo con la EC 13/96. Las preocupaciones tenían varios colores y tonos
que se tradujeron en objetivos: proteger el mercado brasileño de seguros
contra aventureros; permitir la pluralidad de oferta de reaseguro, atrayendo a
reaseguradores tradicionales con fuerte solidez financiera y reputación;
mitigar el riesgo de crédito y el riesgo operacional de las aseguradoras
brasileñas acostumbradas al régimen de monopolio; profesionalizar los
técnicos de seguros para operar en el mercado libre; evitar que se operara el
reaseguro para carteras domésticas, como, por ejemplo, la cartera de
automóbiles, tradicionalmente retenida en el mercado interno; incentivar
constituciones de empresas de reaseguros de capital nacional; crear un
mercado brasileño de reaseguros.
A fin de establecer un mercado de reaseguros nacional, la ley de apertura del mercado
de reaseguros, ha requerido que las compañías cedentes dieran preferencia a los
reaseguradores locales, garantizando que se les fueran ofrecidos 60% de toda y cualquier
cesión de reaseguro a las empresas reaseguradoras locales, en los tres primeros años desde la
fecha de publicación de la LC 126/2007, 01/15/2007, y a continuación, 40%. Esta ley de
preferencia, junto con la fijación del límite global de cesión y el límite máximo de cesión al
reasegurador eventual, atrajo a reaseguradores extranjeros a establecerse en el País, y instó a
la creación de empresas brasileñas de reaseguros.
En entrevista concedida al autor, Bernardo Weaver111
, reflexiona sobre el processo de
apertura del mercado de reaseguros y explica que112
:
si el mercado se abre mucho, los extranjeros vienen, toman todos los mejores
profesionales locales, y los brasileños se quedan siendo empleados de empresas
extranjeras. Esto no parece ideal para el mercado brasileño.
Si por el contrario, el mercado se queda muy cerrado, el asegurador y
reasegurador local se quedan muy acomodados, y siguen haciendo negocios
como de costumbre. Innovación es un negocio dificil para ser implantado en
la industria de seguros, que es una industria conservadora por excelencia.
Aún más en Brasil.
109 Maria Elena Bidino es Superintendente de Relaciones con el Mercado de la Confederación Brasileña de
Seguros. 110
Entrevista realizada por correo electrónico en 19/11/14 (véase el Anexo 15). 111
Es abogado del Banco Mundial en Washington D.C., con LL.M. en Derecho Financiero por la University of
Connecticut School of Law en los EUA y MBA en finanzas de la Wharton School of Business. 112
Entrevista realizada por correo electrónico en 19/11/14 (véase el Anexo 15).
31
Así es que es importante alcanzar el intermedio de esta relación. El gobierno
abrió el mercado, pero hizo exigencias duras de capital a los extranjeros.
Hubo mucha demanda desde el extranjero. Así se quedó un poco incompleto.
SUSEP también impuso un límite del 40% del riesgo a ser suscripto por players
locales. Esto puso a los brasileños con la capacidad de fijar el precio de la
garantía, lo que reduce la ventaja de capital que los extranjeros
tienen113
.
En otras palabras, la cuestión es: ¿Cómo abrir el mercado? ¿Abrir totalmente
y dejar que los extranjeros lo dominen de todo? ¿O cerrar de todo, y mantener
la inercia local? SUSEP está trabajando con el mercado para que pueda lograr
un punto de equilibrio. Pero esto es más un arte que una ciencia.
Bidino aclara la protección concedida al mercado de reaseguros local:
El modelo elegido por Brasil también ha definido privilegio para oferta
obligatoria de reaseguro para los reaseguradores Locales. De este modo, se
conservó la condición del IRB Brasil RE, como incentivó a constituciones de
empresas nacionales. Como reaseguradores Locales, en noviembre de 2014,
hay 16 empresas, que están sujetas a la supervisión y control de las agencias
de regulación y supervisión de Brasil. Junto con la restricción del 20% la
cesión entre empresas del mismo grupo114
, las condiciones de la apertura llevó a la creación del mercado de reaseguros nacional.
El desarrollo de los mercados globalizados redujo los límites para nuevos negocios. Al
mismo tiempo, el advenimiento de las nuevas tecnologías fomentó aún más las asociaciones
internacionales entre los agentes económicos. La gran revolución del modelo económico en el
mercado brasileño de seguros se produjo con la apertura del mercado de reaseguros en 2007.
Hasta entonces, todas las operaciones de reaseguro se realizaban por el IRB Brasil RE,
que se relacionaba con el mercado internacional correspondiente. Excepcionalmente, según lo
dispuesto en el Decreto-Ley 73/66, aquella institución autorizaba las propias aseguradoras a
negociar directamente sus riesgos en el extranjero, si no fuera de interés nacional su
suscripción en el país. Esta estructura de interconexiones de negocios se puede representar,
según el Anexo 6115
.
113 Bernardo Weaver se refiere a la alta tasa de interés brasileña, que hace que los préstamos hechos por los
extranjeros para invertir dinero en Brasil sean más competitivos que los préstamos hechos por brasileños. 114
Bidino hace mención a la restricción contenida en la Resolución CNSP no. 232 de 2011 que cambia la
Resolución CNSP no. 168, que pasa a estar vigente con el Artículo 14, §4: “La sociedad aseguradora o el
reasegurador local no puede transferir para empresas vinculadas o que pertenezcan al mismo conglomerado
financiero con sede en el exterior, más de 20% (veinte por cento) de la prima correspondiente a cada cobertura
contratada”. 115
Presentación de Slide del Director Murilo Matos Chaim. Marco Regulatório do Mercado de Resseguros,
octubre de 2008.
32
Actualmente, el IRB Brasil RE actúa como un player privado116
en el mercado de
reaseguros bajo la figura de un reasegurador local, compitiendo con los demás reaseguradores
autorizados para operar en el mercado brasileño. Murilo Matos Chaim explica que las
operaciones se han vuelto más complejas, dada la variedad de opciones que las aseguradoras
podrían disponer para realizar sus negocios, conforme al Anexo 7117
.
Las aseguradoras, en este nuevo escenario de competencia, pasan a actuar con más
libertad y poner en práctica con mayor eficacia sus fines de negociación. Actualmente una
aseguradora constituida en Brasil no está determinada a llevar a cabo sus negocios sólo y
exclusivamente con un reasegurador. Uno puede elegir entre las 120 reaseguradoras
registradas en la SUSEP118
autorizadas para operar en Brasil, bajo las normas vigentes, para,
entre otras operaciones:
• transferir riesgos a una reaseguradora internacional ubicada fuera de Brasil
(haciendo negocios en Brasil bajo la figura de reasegurador eventual o admitido);
• constituir una reaseguradora internacional fuera de Brasil para asegurar sus
propios riesgos y/o riesgos internacionales en general.
El marco regulatorio de la apertura de reaseguros que se compone por la LC 126 y por
las Resoluciones CNSP no. 168/07 y 232/11119
, principalmente, fueron responsables de la
construcción de un mercado brasileño de reaseguros, manteniendo intacta la permanencia del
reasegurador nacional, IRB-Brasil RE.
Los efectos de esta apertura trajeron los beneficios que se esperaba para las grandes
empresas que necesitan de la capacidade internacional de reaseguro para contratar sus pólizas
de seguros: la competencia entre los distintos reaseguradores presentes hoy en el mercado
brasileño, junto con el exceso de capital disponible a nivel internacional, favorece la reducción
de los costos de reaseguros/seguros y hace posible el acceso a la experiencia internacional, al
know-how disponible para que las aseguradoras atiendan a los asegurados.
116 El IRB se ha privatizado definitivamente en 20/08/13, a partir de su 42ª Assemblea General Extraordinaria. El
Gobierno tiene una Golden Share. 117
Presentción de Slide del Director Murilo Matos Chaim, Op. Cit. 118
Website de la SUSEP. Disponible en: http://www.susep.gov.br/menu/informacoes-ao-publico/mercado-
supervisonado/entidades-supervisionadas. Acceso el 07/11/14. 119
La Resolución CNSP no. 232/11, ha limitado las sociedades aseguradoras y los reaseguradores locales transferir
para empresas vinculadas o que pertenezcan al mismo conglomerado financiero con sede en el exterior sólo 20% de la
prima correspondiente a cada cobertura contratada, siendo prohibida cualquier cesión en porcentaje mayor que este valor.
Excepciones son los ramos garantía, crédito interno y exportación, rural y riesgos nucleares.
33
En palabras de Bidino, en la misma entrevista supra concedida al autor:
Tras siete años, podemos considerar cumplidos los objetivos planteados,
desde el modelo elegido para la apertura, que estableció parámetros y
condiciones de operación de reaseguradores, divididos en tres categorías:
Locales, Admitidos y Eventuales, lo que favoreció a las empresas de
reaseguros eligir la mejor alternativa en su estrategia de negocios para Brasil
y América Latina.
El modelo brasileño de apertura del mercado de reaseguros ha creado un
mercado brasileño de reaseguros; ha traído inversiones de capital extranjero,
beneficiado por las altas tasas de interés vigentes en Brasil; como ha
favorecido el mercado de trabajo, principalmente para atender las empresas
de reaseguros Locales y Admitidas y los corredores de reaseguro, que no
existían como una clase en los tiempos de monopolio.
Las empresas registradas en la SUSEP hacia noviembre de 2014, en las tres categorías
de reaseguradores, totalizan 120 empresas reaseguradoras (16 locales, 34 admitidos y 70
eventuales y 24 corredoras de reaseguro (véase el Anexo 8)120
.
Robert Romano
121 en entrevista concedida al autor cree que
122:
El mercado brasileño está abriendo. Esto es muy útil para el mercado y para
la economía general del país. Reguladores de seguros tienden a atraer a
nuevos participantes cuando estos inversores se sienten cómodos con la
transparencia y accesibilidad del regulador. Además, el mercado tiende a
madurar y mejor atender las necesidades locales, cuando la legislación
permite aseguradoras extranjeras atender riesgos nacionales, cuando esos
riesgos no se pueden atender en el país.
La apertura del mercado de reaseguros ha posicionado Brasil como un player
internacional en el mercado de seguros con mayores oportunidades de hacer negocios y ser
más competitivo.
En 2013, el mercado asegurador brasileño ha presentado crecimiento consolidado de
13% en comparación con 2012, y los ingresos globales em prima y aportes de R$ 214.1 mil
millones. Esto representa una participación equivalente al 6.07% de los R$ 4.844 trillones del
120 Website de la SUSEP. Disponible en:< http://www.susep.gov.br/>. Acceso el 23/11/14.
121 Socio de la oficina de abogados Locke Lord en Nueva York, trabaja en el sector de seguros y reaseguros
internacionales Website del Locke Lord LLP. Disponible en:< http://www.lockelord.com/rromano >. Acceso
el 23/11/14. 122
Entrevista realizada por correo electrónico, en 19/11/14 (véase el Anexo 15).
34
PIB brasileño. En 2008, la participación del mercado de seguros fue equivalente a 4.87%, es
decir, hubo un crecimiento acumulado del 24.6% de participación en el sector asegurador en
el PIB en los últimos cinco años123
. El gráfico del Anexo 9 presenta la historia de los ingresos
por segmento124
.
El mercado brasileño de seguros es operado por 165 empresas. El Anexo 11 demuestra
el número de empresas en cada segmento del mercado de seguros125
.
El gráfico en el Anexo 10, a su vez, presenta la evolución de la prima de reaseguro en los
últimos cinco años y la recuperación de las indemnizaciones de siniestros en el mismo
período126
. A partir de este gráfico, se puede inferir que el mercado asegurador brasileño tiene
capacidad financiera para mantener aproximadamente el 97% de la producción. La operación
de reaseguros, lo que representa el 3% de la producción de la industria brasileña de seguros se
refiere a la cobertura de grandes riesgos, como los riesgos aeronáuticos, de petróleo, parques
industriales, entre otros.
La reciente Resolución 325/15 del CNSP publicada en 03/08/2015, fue una sorpresa en
el mercado de reaseguro. Ha alterado, principalmente, reglas de:
Límites de transferencia de riesgos para empresas relacionadas o pertenecientes al
mismo conglomerado financiero en el exterior: la sociedad seguradora o el
reasegurador local podrá transferir riesgos para empresas relacionadas o
pertenecientes al mismo conglomerado financiero en el exterior, señalados los
siguientes límites máximos de premio de cada contrato automático o facultativo:
1. 20% (veinte por ciento), hasta 31 de diciembre de 2016;
2. 30% (treinta por ciento), desde el 1º de enero de 2017;
3. 45% (cuarenta y cinco por ciento), desde el 1º de enero de 2018;
4. 60% (sesenta por ciento), desde el 1º de enero de 2019;
5. 75% (setenta y cinco por ciento), desde el 1º de enero de 2019;
Contratación obligatoria de reaseguro con las reaseguradoras locales: La sociedad
seguradora ofertará preferencialmente a las reaseguradoras locales, por lo menos, 40%
de sus sesiones en reaseguro a cada contrato automático o facultativo; y contratar,
obligatoriamente, al menos los siguientes porcentuales de sesiones en reaseguro para
reaseguradoras locales de cada contrato automático o facultativo:
35
1. 40% (cuarenta por ciento), hasta 31 de diciembre de 2016;
2. 30% (treinta por ciento), desde el 1º de enero de 2017;
3. 25% (veinte y cinco por ciento), desde el 1º de enero de 2018;
4. 20% (veinte por ciento), desde el 1º de enero de 2019;
5. 15% (quince por ciento), desde el 1º de enero de 2020.
La alteración hace con que los principales artículos de la reglamentación del sector de
reaseguro retornen a aquellas implantadas a la época de apertura, revocando, gradualmente
hasta 2020, las alteraciones introducidas al fin de 2010 y principio de 2011, que habían
tornado la oferta local preferencial de 40% en colocación obligatoria y que limitaban a 20%
el reaseguro y la retrocesión intragrupo al exterior.
2.3. Organización del Mercado Brasileño de Reaseguros
Para operar en el mercado brasileño de reaseguros, las empresas deben cumplir con los
requisitos de la LC 126/07 y demás normas infralegales, que incluyen tres categorías de
empresas de reaseguros registradas en la SUSEP. En este subcapítulo se presentarán los
principales elementos que diferencian las exigências para cada una de las categorías
reaseguradoras:
(a) Reaseguradores Locales, empresas constituidas en Brasil, reguladas por los órganos
reguladores y supervisores del mercado brasileño de seguros, CNSP y SUSEP, con exigência
de 60 millones de reales de capital mínimo para iniciar sus operaciones;
(b) Reaseguradores Admitidos, empresas extranjeras con sede en el extranjero, con
oficina de representación en Brasil, y cuenta vinculada a la SUSEP con un valor mínimo de 5
123 Confederação Nacional das Empresas de Seguros Gerais, Previdência Privada e Vida, Saúde Suplementar e
Capitalização – CNSEG. Informe Anual de 2013. Disponible en: <http://www.cnseg.org.br/cnseg/memoria/
informe-anual-balanco-social/informe-anual-6.html>. Acceso el 25/11/14. 124
Idem. 125
Idem. 126
Idem.
36
millones de dólares; declaración de la autoridad supervisora de seguros y reaseguros del país
de origen que certifique que el reasegurador es constiuido, según las leyes de su país de origen,
para suscribir reaseguros locales e internacionales hace más de cinco años; disponer de capital
mínimo no menos de US$ 100 millones; ser portador de la clasificación obtenida con las
agencias de clasificación de riesgo elegidas por el CNSP, de acuerdo con el nivel mínimo
establecido.
(c) Reasegurador Eventual, empresa extranjera con sede en el extranjero sin oficina de
representación en Brasil; declaración de la autoridad supervisora de seguros y reaseguros del
país de origen que certifique que el reasegurador es constituido, bajo las leyes de su país de
origen, para suscribir reaseguros locales e internacionales hace más de cinco años; disponer
de capital mínimo no menos de US$ 150 millones; ser portador de la clasificación obtenida
con las agencias de clasificación de riesgo elegidas por el CNSP, de acuerdo con el mínimo
establecido; nombrar apoderado, domiciliado en Brasil.
Las condiciones de operación de reaseguro para el reasegurador eventual establecen
límites de 10%127
de la cesión global anual de la cedente, con excepción de las primas cedidas
en los ramos de garantía de obligaciones públicas y riesgos de petróleo, cuyo límite es el
25%128
.
El cuadro resumido en el Anexo 18 presenta las condiciones establecidas en los
normativos para registro de reaseguradores en la SUSEP, de acuerdo con las tres categorías de
reaseguradores aprobadas em la LC 126 – Local, Admitido y Eventual129
.
Teniendo en cuenta que la operación de reaseguro es una pulverización de riesgos en el
mercado internacional, la LC 126/07 no trae ningún tipo de discriminación a las empresas
extranjeras para sus operaciones en Brasil.
Sin embargo, es importante destacar que las empresas de reaseguros con sede en
paraísos fiscales sólo pueden establecerse en el país como reasegurador local o registradas
como reasegurador admitido, sujetas a las demás condiciones establecidas y sin derecho al
registro como reasegurador eventual.
127 Artículo 1 del Decreto no. 6499 de 2008.
128 Artículo 1 de la Resolución CNSP no. 203 de 2009.
129 Presentación de Slide del Director Murilo Matos Chaim, Op. Cit.
37
2.4. Aspectos Tributarios de las Operaciones de Reaseguro130
En el ámbito jurídico y reglulatorio, que se ha explicado en el punto anterior, la LC
126/07 organizó el mercado de reaseguros en tres categorías de reaseguradores. La incidencia
tributaria con respecto a estas operaciones es diferente para cada una de las modalidades de
reaseguro, como a continuación se desarrolla:
a) Tratamiento Tributario del Reasegurador Local
El reasegurador local es una empresa constituida en Brasil, bajo las condiciones
establecidas en la LC 126/07. Las operaciones de reaseguro con el reasegurador local están
sujetas a las siguientes tributaciones: Impuesto sobre la Renta de Personas Jurídicas (IRPJ, por
su sigla en portugués), Contribución Social sobre la Ganancia Neta (CSLL, por su sigla en
portugués)131
, contribución al Programa de Integración Social (PIS, por su sigla en portugués)
y Contribución a Financiación de la Seguridad Social (COFINS, por su sigla en portugués) y
el Impuesto sobre Operaciones Financieras (IOF, por su sigla en portugués) caso haya
operaciones de cambio.
Por lo tanto, según ha explicado el experto en impuestos Luiz Henrique de Barros
Arruda132
, el reasegurador local está sujeto a las mismas normas tributarias que rigen las
personas jurídicas domiciliadas en el país, incluso en relación con la renta de las inversiones
de los fondos vinculados a las provisiones técnicas, y en su caso, a las normas especiales
aplicables a las aseguradoras, de conformidad con el párrafo único del artículo 4 del Decreto
Ley no. 73/66.
b) Tratamiento Tributario del Reasegurador Admitido
130 Las descripciones, informaciones y explicaciones en este subcapítulo fueron extraídas del dictamen presentado
por la oficina de abogados Gouvêa Vieria, en 29/01/08, a la FUNENSEG. 131
Equiparada a la institución financiera. La alícuota no es 9%, y sí 15%. 132
Dictamen presentado por la oficina de abogados Gouvêa Vieira, Aspectos tributários relativos à atividade
de resseguro, em 29/01/08, a la FUNENSEG.
38
El reasegurador admitido es una empresa extranjera que estableció una oficina de
representación en Brasil, sujeto a las condiciones fijadas en la Resolución CNSP no. 168/07,
que reglamentó la LC 126/07.
Si la oficina de representación no hace la suscripción del riesgo, las operaciones de
reaseguro con el reasegurador admitido están sujetas a las siguientes tributaciones: Impuesto
sobre la Renta en la Fuente, (IRPJ, por su sigla en portugués), contribución al Programa de
Integración Social (PIS, por su sigla en portugués) y Contribución a Financiación de la
Seguridad Social (COFINS, por su sigla en portugués) y el Impuesto sobre Operaciones
Financieras (IOF, por su sigla en portugués) para las operaciones de cambio.
Las ganancias con las inversiones de los fondos vinculados a las garantías de los
riesgos aceptados se considerarán para fines de Impuesto sobre la Renta en la Fuente como
ganadas en el extranjero.
Sin embargo, alerta Arruda133
, en caso de la oficina de representación detener poderes
para suscribir riesgo en el país, habrá la posibilidad de enmarcar las operaciones en cuestión
en los Artículos 146, apartado I; 147, II; 253; y 598 del RIR/99.
Para otros fines se determinará a la oficina de representación el mismo tratamiento
tributario aplicado a una empresa nacional.
c) Tratamiento Tributario del Reasegurador Eventual
El reasegurador eventual es una empresa extranjera que no tiene oficina de representación
en Brasil. Las operaciones de reaseguro con el reasegurador eventual están sujetas a las
siguientes tributaciones: Impuesto sobre la Renta en la Fuente, (IRPJ, por su sigla en portugués),
contribución al Programa de Integración Social (PIS, por su sigla en portugués) y Contribución
a Financiación de la Seguridad Social (COFINS, por su sigla en portugués) y el Impuesto sobre
Operaciones Financieras (IOF, por su sigla en portugués) para las operaciones de cambio.
El reasegurador eventual, tal como resume Arruda134
, está sujeto, en principio, al
133 Idem.
134 Idem.
39
mismo tratamiento tributario que se aplica a los residentes en el extranjero por la legislación
reguladora del impuesto sobre la renta.
Después de haber demostrado que la apertura del mercado de reaseguros ha
proporcionado beneficios para las empresas aseguradas y condiciones más competitivas para
las reaseguradoras, el capítulo siguiente es un análisis del contexto de negocios de seguros en
una jurisdicción ejemplificativa, a saber, Puerto Rico, con el fin de investigar las condiciones
aplicables a las empresas con sede en aquel país al participar de las operaciones de reaseguro
en Brasil.
CAPÍTULO 3 - El Contexto de Negocios de Seguros en Puerto Rico
Este capítulo presenta el mercado de seguros y reaseguros de Puerto Rico, que llama la
atención por la plasticidad con que se ajusta a la actualidad. Por un lado, este mercado incentiva
negocios, al permitir estructuras societarias eficientes, crea normas que garantizan seguridad
jurídica y tributación favorable para actividades económicas estratégicas para el país. Por otro
lado, Puerto Rico cuenta con una fuerte regulación sobre transparencia y reglas impuestas por
el fisco estadounidense (IRS, por su sigla en inglés), y que las Leyes Federales americanas
determinan. Es modelo de negocios que atiende a rígidos criterios regulatorios al mismo
tiempo que promueve y fomenta negocios.
3.1. Aspectos Socioeconómicos
En el 2005, Puerto Rico, una jurisdicción latinoamericana, que es parte de los Estados
Unidos, entró en vigor una nueva ley para proyectarse en la competencia mundial de
jurisdicciones que ofrecen un entorno de negocios favorable y una plataforma fiscal eficiente
para las aseguradoras internacionales135
. Puerto Rico ha formulado reglas con características
similares a países como Bermudas, Barbados, Islas Caimán, Gibraltar, entre otras regiones que
ofrecen baja tributación y regulación flexible para operaciones de seguro offshore. Debido
135 Website de la Oficina del Comisionado de Seguros. Disponible en: <http://www.ocs.gobierno.pr/ocspr/
documents/international/A%20New%20Alternative%20to%20Offshore%20Insurance%20Markets%20-%20
English.pdf>. Acceso el 28/11/14.
40
a su status especial dentro de los Estados Unidos, se observó protecciones y la seguridad que
Estados Unidos brindan a los negocios de seguros que se realizan en su territorio.
Puerto Rico se destaca entre las islas del Caribe por su proximidad a los EUA, de
aproximadamente 1,050 millas de Miami y sólo 3 horas de vuelo de Nueva York136
. La isla
indica una relación orgánica con el territorio norteamericano. El flujo aéreo de Puerto Rico es
de 4,300 vuelos de carga por mes y 1,800 vuelos de pasajeros por semana, pero el Aeropuerto
Internacional Luis Muñoz Marín (ubicado a una distancia de 5 kilómetros de la capital San
Juan) proporciona contacto con más de 19 ciudades en los EUA, entre otras regiones, como el
Caribe, América del Sur y Europa137
. En 2013 se registraron 2,124 vuelos entre Puerto Rico y
los EUA138
.
Las Leyes de Puerto Rico (en particular las Leyes 399 y 400, de 2004) permiten la
creación de holdings de seguros, aseguradoras y reaseguradoras especiales para negociar
riesgos externos a Puerto Rico139
. Estas empresas están libres de la mayoría de los reglamentos
que se aplican a las aseguradoras/reaseguradoras nacionales que cubren los riesgos internos
de Puerto Rico, así como pagan un modesto Impuesto sobre la Renta
puertorriqueño de 4% sobre la ganancia neta (después del primer US$ 1.2 millón de ingresos)
sin imponer impuesto sobre la renta federal de los Estados Unidos.
Aunque aseguradoras/reaseguradoras en locales similares como Bermudas no pagan
ningún Impuesto sobre la Renta, ellas lidian con otras circunstancias comerciales que a menudo
pueden gravar sus operaciones - como costos locales altos, inmigración restrictiva140
, prácticas
laborales y limitación de profesionales y recursos financieros para atender a las aseguradoras
locales.
136 Website Kevane. Disponible en: <http://www.kevane.com/files/Doing%20business%20in%20 Puerto%20
Rico%20Rev%20112012.pdf>. Acceso el 27/11/14. 137
Presentación de slides del Secretario de Desarrollo y Comercio de Puerto Rico, A New Framework for the
Economic Development of Puerto Rico, en el 17 de mayo de 2013 en la Conferencia de Crédito de Puerto Rico.
Disponible en: <http://www.gdb-pur.com/PRCC2013/documents/CC2013%20-%20May%2017%202013
%20-%20DDEC%20 Presentation%20vFINAL.pdf>. Acceso el 27/11/14. 138
Website de lo United States Department of Transportation. Disponibles en: <http://www.transtats.bts.gov/
databases.asp?Mode_ID=1&Mode_Desc=Aviation&Subject_ID2=0>. Acceso el 28/11/14. 139
Estas aseguradoras pueden aceptar reaseguro, así como unos riesgos específicos de Puerto Rico. 140
Los residentes de Puerto Rico son ciudadanos americanos y ambos tienen tránsito libre entre Puerto Rico y
EUA.
41
Además, mientras que los inversores en otras jurisdicciones deben revisar las leyes
locales sistemáticamente para evaluar la estabilidad y majorar los mecanismos legales
disponibles en estos lugares, Puerto Rico ofrece la protección completa de una jurisdicción de
los Estados Unidos, incluyendo la cobertura por la moneda de los Estados Unidos y sus leyes
bancarias, de mercado de capitales entre diferentes Leyes Federales.
Otra diferencia de la isla es facilitar los negocios entre Puerto Rico y países de América
Latina debido a la capacidad bilingüe141
(inglés y español) de la región, lo que facilita un
posible puente entre los mercados latinoamericanos y norteamericanos.
Junto con la identidad lingüística y la raíz latina, el prometedor mercado puertorriqueño
detiene una capacidad humana desarrollada para recibir negocios de seguros. Según los datos
con relación al período de 2011 hacia junio de 2012, hubo más de 50,000 graduados en los
diferentes programas de educación superior en Puerto Rico, 8,000 en programas de
administración de empresas142
.
Están presentes en Puerto Rico 10 bancos comerciales con más de 63 mil millones de
dólares de activos143
, cuya actividad está estrechamente asociada al mercado de seguros,
como explica la corredora Willis:
La capacidad de los bancos y de las aseguradoras de cambiar, por medio de
las PCCs, productos bancarios en productos de seguros y viceversa, ha
generado un gran desarrollo, así como ha alentado activamente la fusión de
los mundos bancarios y de seguros.144
Rubén Gely, en entrevista al autor, explica que el sector financiero y de seguros están
estrechamente correlacionados, algunas interfaces de acuerdo con el regulador son: "cuentas
comerciales, cartas de crédito, certificados de depósitos, cuentas de custodia y servicios de
trust."
El entrevistado también afirma que
145:
141 Insurance Market Report - Porto Rico: Non-Life (P&C), 2014.
142 Según datos del Consejo de Educación de Puerto Rico, Área de Evaluación, Planificación, Estadística e
Investigación – Compendio Estadístico sobre la educación superior de Puerto Rico. 143
Website de la Ofina del Comisionado de Instituciones Financieras. Disponible en: <http://www.ocif.
gobierno.pr/documents/Q2-2013/commercial_banks.pdf>. Acessado em: 23/11/14. 144
Traducción libre. Disponible en: <http://willisgroup.co.nz/Documents/publications/Services/captives/
Protected_Cell_Companies_(PCCs)-_The_present_and_Future.pdf>. Acceso el 23/11/14. 145
Entrevista por correo electrónico en 17/10/14, disponible en el Anexo 15.
42
Después de la legislación del Gramm Leach Bliley, la mayoría, si no todos
los bancos han ampliado sus operaciones para el sector de seguros, a través
de una o más filiales como intermediarios de seguros (Agente General,
Representante Autorizado o Productor). Banco Popular, el principal banco
en Puerto Rico también tiene una filial Reaseguros.146
La legislación de Puerto Rico incluye un Centro Bancario Internacional, también con
grandes exenciones fiscales, lo que facilita las estructuras operacionales para llevar a cabo los
negocios bancarios y de seguros en base prudencial domiciliaria147
.
Además del capital humano y de la presencia de empresas financieras, la infraestructura
física de la isla presenta red de carreteras, puertos y aérea desarrolados, lo que beneficia no
sólo la circulación de mercancías, sino también de personas148
.
Con una economía diversificada en actividades económicas y financieras, y
externalidades infraestructurales positivas para la industria de seguros, Puerto Rico se
presenta como un mercado con alto potencial competitivo.
3.2. Régimen Legal y Regulación
Puerto Rico es un territorio parte de los Estados Unidos149
, sujeto a la Constitución
estadounidense, a las Leyes federales estadounidenses, a la jurisdicción federal
estadounidense, a la Regulación del Federal Reserve System (FED),150
y a la Securities and
Exchange Commission (SEC)151
, entre otros. Puerto Rico es localmente autogobernado, tiene
un representante en la US House of Representatives, que tiene voz, pero no vota152
.
146 Traducción libre.
147 Presentación de slides de la Commonwealth Of Porto Rico Office Of The Commissioner Of Insurance
International Insurance Center, 2007. Disponible en: <https://mail-attachment.googleusercontent.com/
attachment/u/0/?view=att&th=145244c1bf2e2aa1&attid=0.1&disp=vah&safe=1&zw&saduie=AG9B_P9EivFG6
fb8LBMeWvB3Pcck&sadet=1416828904437&sads=oDdWbEdUdhQiH_Vn17PRLHzbAgw>. Acceso el
23/11/14. 148
Disponible en: http://www.gdb-pur.com/economy/fact-sheet.html. Acceso el 27/11/14. 149
El status de commonwealth desde 1952 es un compromiso entre la independencia de la isla y soberanía de
Estados Unidos. En 6 de noviembre de 2012, en un referéndum popular, 65% de la población del territorio
aprobó elevar su status a parte integral del território americano como un estado, dependiendo sólo de la
aprobación del Congreso de EUA. 150
Banco Central de EUA. 151
Comisión de Valores Mobiliarios de EUA. 152
Insurance Market Report - Porto Rico: Non-Life (P&C), 2014.
43
Además de disfrutar de gran parte de la regulación estadounidense, el territorio tiene
autonomía tributaria y fiscal locales para establecer su carga tributaria. El "asegurador
internacional"153
tiene que establecerse sobre la base de las Leyes de esta Commonwealth y en
el Capítulo 61 del Código de Seguros de Puerto Rico.
La isla es un fuerte local de negocios porque fue diseñada juridicamente para desarrollar
esa industria en su territorio, con las Leyes 399154
y 400155
(creadas en 2004 y que entraron en
vigor en 2005) siendo catalizadoras del sistema de fomento a los negocios de seguros y
reaseguros en el país.
De acuerdo con el informe de AXCO del 2014:
Las leyes 399 y 400, de 22 de septiembre de 2004, permitieron el
establecimiento de Puerto Rico como un centro de cautivas offshore, lo que
posibilita que "aseguradoras internacionales" sean libres de impuestos de
Estados Unidos y de tasas de Puerto Rico, bajo un entorno regulatorio al
estilo de Bermudas.156
Tales leyes promulgaron el Capítulo 61 del Código de Seguros de Puerto Rico y
sentaron las bases para la creación del Centro Asegurador Internacional de Puerto Rico (IIC,
por su sugla en inglés)157
.
El IIC es un sector dedicado en el Departamento de Seguros de Puerto Rico y su objetivo
es fomentar un entorno competitivo en el mercado de seguros y reaseguros. A la luz
153 Incluye aseguradoras, reaseguradoras, captive and associated captives company structures.
154 International Insurers and Reinsurers Act of Porto Rico. Se trata del marco legal para la creación del Centro
Internacional de Puerto Rico – aseguradoras, reaseguradoras o negocios organizados en estos moldes (Holdings,
por ejemplo), pueden importar y exportar servicios relacionados con la industria de seguros. Esta Ley establece las
exigencias para: exenciones fiscales, autorización para operación, capital mínimo, entre otros, a las
Aseguradoras/Reaseguradoras internacionales establecidas en Puerto Rico. 155
Establece el tratamiento tributario para las Aseguradoras Internacionales autorizadas para operar por el Centro
Asegurador Internacional de Puerto Rico. 156
Insurance Market Report - Puerto Rico: Non-Life (P&C), 2014). 157
Los objetivos de la legislación son:
Estructurar la regulación de seguros y tributaria que incentiva el establecimiento de aseguradoras
internacionales para subscribir seguros sobre riesgos internacionales, reaseguro y Puerto Rico excess lines
risks;
Hacer con que Puerto Rico contribuya para el desarrollo global de mercados aseguradores; y
Utilizar de la diferenciada posición de Puerto Rico como siendo jurisdicción de EUA, aunque tenga su
propio régimen tributario.
Tornarse jurisdicción de elección para:
- Aseguradoras especializadas y reseguradoras en riesgos americanos y no-americanos;
- Operaciones offshore latinoamericanas
Competir con: Bermuda, Barbados, Islas Caimán, BVI, Panamá, etc.
44
de un entorno regulatorio seguro, flexible y con beneficios fiscales, empresas de seguros y
reaseguros pueden cubrir riesgos no portorriqueños.
Otras actividades empresariales como Empresas de Inversión, Asset Managers, también
son atraídas por el IIC, como mecanismo para garantizar la infraestructura operacional de los
negocios de seguros y reaseguros en el país. Actividades académicas como el Programa de
Educación en las universidades locales y patrocinio de cursos relevantes para la industria de
seguros también son alentados. Numerosas oportunidades se crean para la industria de seguros
de riesgos nacionales y también extranjeros, debido a su interés por negocios y al curso natural
de las transacciones comerciales con la industria de seguros local.
Según Ángela Weyne Roig
158:
A finales de 2013, habían 12 aseguradoras internacionales haciendo
suscripción bajo el IIC, con más de 100 planes activos segregados o acuerdos
de células protegidas, todas ellas en P&C. Durante los últimos dos años,
aseguradoras internacionales duplicaron el total de primas emitidas bajo el
IIC. Para 2013, las aseguradoras internacionales experimentaron un
crecimiento del 127 por ciento en comparación con las primas emitidas en
2012. Alrededor del 50 por ciento del total de primas se derivan de los
acuerdos de células protegidas.159
Las entidades de seguros internacionales interesadas tienen varias alternativas de
organización y operación presentadas por el IIC. La organización es responsable de la
aprobación de las aseguradoras/reaseguradoras, que se pueden clasificar en seis clases
distintas, de acuerdo con el tipo de riesgo asegurado, como se resume en la tabla del Anexo
10160.
Los reguladores de Puerto Rico participan en diversas organizaciones cuyo objetivo es
hacer la regulación del sector más sólida, como por ejemplo, la National Association of
158 Ángela Weyne Roig es la Comisionada de Seguros para el Commonwealth de Puerto Rico. Nombrada por el
Gobernador Alejandro Garcia Padilha en enero de 2013. La Comisionada Weyne tiene más de 40 años de
experiencia en los sectores bancario y de seguros. 159
FC&S Legal The Insurance Coverage Law Information Center: Porto Rico Amends its Insurance Code to
Enhance Business Opportunities through the PR International Insurance Center, by Commissioner Ángela Weyne
Roig. 2014, The national Underwriter Company. 160
FC&S Legal The Insurance Coverage Law Information Center: Porto Rico Amends its Insurance Code to
Enhance Business Opportunities through the PR International Insurance Center, by Commissioner Ángela Weyne
Roig. 2014, The national Underwriter Company. Véase la table original en el Anexo 10.
45
Insurance Commissioners (NAIC, por su sigla en inglés)161
y la Asociación de Supervisores
de Seguros de América Latina ("ASSAL")162
. En virtud de la participación en la primera,
Puerto Rico implementó el Reinsurance Model Act, llamado "Crédito para el Reaseguro". La
adopción de estas normas fueron parte de la acreditación de Puerto Rico en la NAIC. En
detrimento del segundo, Puerto Rico es cosignatario de una Carta de Intenciones concerniente
al intercambio de informaciones.
3.3. Incentivos Tributarios
El Public Act no. 98 of 2011163
dió un tratamiento fiscal favorable a la
aseguradora/reaseguradora internacional y a la Compañía Holding de Seguros, mediante el
establecimiento de una alícuota del 4% de Impuesto sobre la Renta aplicada a los ingresos
netos por encima de $1,200,000.00 dólares (si los ingresos netos es menor, la alícuota es del
0%) y 0% sobre la distribución de dividendos.
El acto también ofreció seguridad para este incentivo al garantizar por 15 años,
renovables por 2 (dos) periodos adicionales de 15 (quince) años, por el decreto de exención
fiscal, el tratamiento tributario antes mencionado.
A nivel federal el US Internal Revenue Code, Section 4371 establece una tributación para
aseguradoras extranjeras excise tax (impuesto sobre el consumo), a razón de 1% para
reaseguradoras, 4% seguros de accidentes o títulos por indemnizaciones y 1% seguro de vida,
accidentes, enfermedad o contratos de ingresos. Es un impuesto recaudado sobre la prima
161 “National Association of Insurance Commissioners (NAIC) is the U.S. standard-setting andregulatory support
organization created and governed by the chief insurance regulators from the 50 states, the District of Columbia
and five U.S. territories. Through the NAIC, state insurance regulators establish standards and best practices,
conduct peer review, and coordinate their regulatory oversight. NAIC staff supports these efforts and represents
the collective views of state regulators domestically and internationally. NAIC members, together with the central
resources of the NAIC, form the national system of state-based insurance regulation in the U.S.”.
Disponible en: <http://www.naic.org/documents/about_faq.pdf>. Acceso el 27/1/14. 162
“Asociación de Supervisores de Seguros de América Latina, ASSAL, es un organismo internacional que
agrupa a las máximas autoridades supervisoras de la actividad de seguros de Latinoamérica. En él participan 21
países, 19 países latinoamericanos como miembros de pleno derecho y 2 miembros adherentes, España y Portugal.
El año 1979 se aprueba el Estatuto para creación de ASSAL, en la ciudad de Buenos Aires, Argentina; sin embargo
esta iniciativa no se concretará hasta 1991, en la II Asamblea, en la que participan 18 países de América Latina.
En el año 2009 ASSAL obtiene personalidad jurídica bajo la legislación chilena, cuyo nombre legal es Corporación
Asociación de Supervisores de Seguros de América Latina, ASSAL.” Website de ASSAL. Disponible en:
<http://www.assalweb.org/assal_nueva/quienes_somos.php>. Acceso el 27/11/14. 163
Ley no. 98 aprobada en 20 de junio de 2011. Disponible en: <http://www.ocs.gobierno.pr/enocspr/documents/
international/Ley98-Ingles.pdf>. Acceso el 27/11/14.
46
pagada a las aseguradoras no estadounidenses, que cubren riesgos estadounidense164
.
El Anexo 19 presenta un cuadro comparativo de la incidencia de tributos, incluso el
excise tax, entre las jurisdicciones de Bermudas, Islas Caimán, Vermont y Puerto Rico165
. La
expectativa es que haya lobby en el Congreso Estadoudinense para modificar el Federal
Revenue Code, con el fin de eximir a las entidades bajo el IIC del excise tax, en particular del
impuesto del 1% sobre las primas de reaseguro166
.
Un sistema tributario favorable es fundamental para la región convertirse en un hub de
seguros/reaseguros competitivo a nivel mundial, pero no es suficiente. La organización
societaria de las compañías allí establecidas es otro pilar para que los negocios puedan
desarrollarse en la isla.
3.4. Algunas Estructuras Societarias Posibles
Las estructuras empresariales en este subcapítulo pretenden ejemplificar tres modelos de
negocios eficientes que pueden surgir en el territorio puertoriqueño. El objetivo es presentar un
briefing de los puntos más relevantes, sin, por lo tanto, agotar los temas tratados.
Eventualmente, una empresa de reaseguros establecida allí puede tener algún tipo de ligación
societaria o utilizarse directamente de estas estructuras de negocios167
:
A. Compañia Holding Internacional de Seguros para suministrar cobertura para
riesgos de fuera de Puerto Rico.
B. Compañías de Seguros Cautivas (aseguradoras y/o reaseguradoras).
C. Compañias de Células de Protección.
164 Disponible en: <http://www.irs.gov/Businesses/Small-Businesses-&-Self-Employed/Foreign-Insurance-
Excise-Tax-Audit-Technique-Guide#chp01>. Acceso el 27/11/14. 165
Disponible en:< http://www.uprblj.com/wp/wp-content/uploads/2012/04/3-UPRBLJ-1-Juany-Nadal-The-
International-Insurance-Center-04-22-2012.pdf>. Acceso el 27/11/14. 166
Idem. 167
Presentación de slides de la Commonwealth Of Porto Rico Office Of The Commissioner Of Insurance
International Insurance Center, 2007. Disponible en: <https://mail-attachment.googleusercontent.com/
attachment/u/0/?view=att&th=145244c1bf2e2aa1&attid=0.1&disp=vah&safe=1&zw&saduie=AG9B_P9EivFG6
fb8LBMeWvB3Pcck&sadet=1416828904437&sads=oDdWbEdUdhQiH_Vn17PRLHzbAgw>. Acceso el
23/11/14.
47
A) Compañía Holding Internacional de Seguros establecida en Puerto Rico ("Holding"):
Es posible una compañía Holding (de acciones, otros valores mobiliarios y otros activos)
establecerse en Puerto Rico, una vez que sean creadas bajo el capítulo 61 del Código de
Seguros de Puerto Rico. En este sentido, la Holding podría detener participación en:
• aseguradoras internacionales (participación directa);
• aseguradoras domésticas de Puerto Rico (aseguradoras no internacionales), a
condición de que la operación sea aprobada por el Commissioner of Insurance and Secretary
of Treasury of Porto Rico;
• otras compañías holding internacionales de seguros (participación indirecta); y
• como subsidiarias o empresas afiliadas que prestan servicios exclusivos para
aseguradoras internacionales.
Los activos que la Holding podrá detener además de las acciones y valores mobiliarios
de los aseguradores internacionales y de las otras Holdings de seguros se constituyen de:
• acciones y valores mobiliarios suscriptos por aseguradoras;
• valores mobiliarios y otros activos necesarios a operaciones de negocios
incidentales relacionados con las actividades de las aseguradoras;
• efectivo o su equivalente e inversiones; y
• otros activos con un mercado de valor agregado justo que no sea superior al 5%
del total de activos de la Holding.
B) Compañías de Seguros/Reaseguros Cautivas:
Gill y Roeser definen una compañia cautiva: "An insurance or reinsurance subsidiary of
an industrial company, trade association, or not-for-profit organization. Captives insure or
reinsure parent-related business, non-parent business, or both."168
Una empresa cautiva es una filial controlada por una empresa o un grupo de empresas
que tengan por objeto principal o único asegurar riesgos de la propia compañía o del propio
grupo de empresas. Se puede adoptar la forma de una subsidiaria integral de una
organización
168 Gill and Roeser INC. Glossary of Selected Reinsurance Terms, copyright 1989.
48
en particular, que a su vez puede o no estar involucrada directamente con negocios de
seguros. Hay básicamente dos tipos de cautivas, las controladas por solo uno accionista,
llamadas Single Parent; y las controladas por varios accionistas, llamadas Group Owned.
Una cautiva puede recibir riesgos como una aseguradora, y como una reaseguradora. Si
una empresa de seguros tiene que pagar altas primas a sus reaseguradores para que acepten
ciertos riesgos, puede ser económicamente racional destinar parte de ese riesgo a una
reaseguradora subsidiaria o del grupo económico, por ejemplo.
La reaseguradora cautiva puede ser ampliamente utilizada cuando se quiere transferir
riesgo, pero en un cierto "País X" no se permite esta estructura. En estos casos ocurre una
especie de acuerdo de fronting entre un asegurador con licencia en el "Territorio X" y la
cautiva: el riesgo es aceptado por una aseguradora local autorizada para operar en dicho
territorio y un alto porcentaje del riesgo es reasegurado para la cautiva. En tal caso, la
aseguradora local recibe una tasa y la oportunidad de retener un riesgo que de otro modo ella
eventualmente no tendría acceso. Véase el ejemplo hipotético en el Anexo 12, en que la
empresa CDE dispone de una licencia para operar en Sudáfrica.
Una posible forma de establecimiento de este tipo de empresa es a través de una cautiva
creada, organizada, de propiedad y operada por una empresa independiente (captive manager).
Este gestor asegura o reasegura riesgos similares de varios asegurados no necesariamente
relacionados. Este modelo de negocio se llama cautiva en alquiler
(rent-a-captive), siendo el objetivo de la empresa de gestión distribuir ganancias por la
actividad de suscripción e inversiones a los asegurados a consideración de una tasa de
administración, el alquiler. Por lo tanto, cada asegurado asegura algunos riesgos en la cautiva
de alquiler, sin embargo, si alguno de estos riesgos generar un siniestro muy elevado, los costes
se dividirán entre todas las aseguradoras169
.
Pedro Cave
170 ejemplifica el fenómeno
171:
• 10 asegurados aseguran algunos riesgos en una cautiva en alquiler y pagan
$ 10,000,000.00 (diez millones de dólares) cada uno.
169 Captives an Introduction – Prepared by Peter C Cave; material disponible en el curso Reinsurance Intensive
Course ministrado en The Chartered Insurance Institute (Londres), en lo cual el autor participó en septiembre de
2014. 170
Profesor en The Chartered Insurance Institute y más de 40 años de experiencia en la industria de reaseguros. 171
Peter C Cave, Op. Cit.
49
• 1 asegurado tiene un siniestro asegurado de $ 100.000.000,00 (cien millones de
dólares).
• ¿Los demás asegurados tienen un problema? ¡Sí - ellos perdieron su dinero! El
profesor explica que para resolver este problema se ha creado el mecanismo celular de
protección.
C) Compañía de Células de Protección ("PCC"):
Una empresa celular es una empresa que tiene la capacidad de crear una o más
células con activos y pasivos que son distintos de los activos y pasivos de
otras células y de la propia empresa celular. Estas células se pueden utilizar
para apoyar a las empresas separadas y distintas. (...) Históricamente, el
concepto de una empresa celular se desarrolló para uso en relación con los
fondos de inversion paraguas y para ayudar en la gestión de inversiones
comunes que apoyan líneas separadas de negocios de seguros.172
En otras palabras, se trata de un grupo de activos que se identifican y gestionan por
separado en forma integrada por una aseguradora internacional, con el propósito de cumplir
una serie de obligaciones que se identifican y gestionan bajo un plan operacional.
La PCC tiene personalidad jurídica única, por lo que el núcleo y las células no son
personas jurídicas distintas173
. Sólo hay un board of directors que gestiona la PCC en su
conjunto.
Las disposiciones sobre cómo se crean las células están contenidas en un
memorando y artículos de la PCC. El proceso de formación de una célula
debería ser relativamente simple, con los directores simplemente resolviendo
por la su creación. Cualquier célula que se vuelve activa requiere el registro
de la empresa y aprobación regulatoria en relación con:
172 Ogier, Jersey Protected Cell Companies and Incorporated Cell Companies, 09/08/2011. Disponible en:
<http://www.ogier.com/publications/library/pages/Jersey_Protected_Cell_Companies_and_Incorporated_Cell_C
ompanies.aspx>. Acceso el 27/11/14. 173
El elemento de la personalidad jurídica es la principal diferencia entre una PCC y una Incorporated Cell
Company (“ICC”). “An ICC adopts a fundamentally different approach to cells. The ICC incorporates each cell as
a separate legal entity without the cell company needing to have any shareholder relationship with the relevant
cell. The principal difference therefore is that an incorporated cell of an ICC is treated as a separate company
whereas a protected cell of a PCC is not a body corporate and has no separate legal identity. (…) In the event of
the insolvency of a cell, this will not (in the absence of any special provisions in the articles of association
subjecting the non-cellular assets to the liabilities of an insolvent cell) lead to the insolvency of the cell company,
whether an ICC or a PCC. This results, in the case of an ICC, from the separate incorporation of each IC and, in
the case of a PCC, from the express provisions of the Law restricting creditor claims to the relevant cellular assets
and denying access to non-cellular assets. This is likely to reduce administrative inconvenience and cost aris ing
for cells not otherwise affected by the insolvency of another cell of the cell company”. Idem.
50
• Acciones celulares que pueden ser creadas y emitidas;
• Licenciamiento por el regulador para las actividades planeadas;
Se requiere de cada uno de los probables propietarios de célula que ellos
firmen un acuerdo de gestión celular con la junta de la PCC, y a ella se está
obligado por el memorando y artículos de asociación. También se firmará un
acuerdo de servicios de gestión con el gerente de la PCC, que se puede incluir
en un contrato de gestión celular tri-partite o tratándose por separado. Los
acuerdos se adaptarán a las necesidades específicas de los propietarios de
células individuales para reflejar el tipo y la naturaleza del negocio que tienen
la intención de realizar, y confirmará cuestiones clave, tales como los
requisitos de entrada y salida. La entrada a la PCC es a discreción del Consejo,
lo que requerirá detalles del plan de negocios propuesto y delineará los
parámetros dentro de los cuales la célula funcionará. En el caso de una célula
de seguros, el vacio del riesgo (la diferencia entre la prima y la exposición del
riesgo) tendrá que ser establecido y su financiación evaluada. El vacío del
riesgo se puede reducir mediante la compra de reaseguro y está, en general,
cubierto por capital o capitales "equivalentes", tales como acciones exigibles
parcialmente pagadas, cartas de crédito o garantías. En algunos casos, una
célula puede operar como un vacío de riesgo no financiado por el propietario
de la misma, pero cubierto por activos fundamentales de la PCC, de común
acuerdo con el Consejo. Una prima se le cobrará por eso y medidas de
seguridad en general se requieren para cubrir la exposición de los fondos de
reserva. Tasas normalmente se cobrarán en relación con el acceso a la PCC,
además de gastos generales administrativos de la PCC y, de la administración
de la célula y negocios hechos. Estos
serían cobrados además de cualquier exposición de los fondos de reserva."174
Una PCC puede ser entendida como una reinvención de una cautiva en alquiler, pero no
está limitada a este uso. En una PCC cada célula es responsable de su propia solvencia y primas,
así como determina su propia estrategia de negocios. Existen numerosas posibilidades de
acuerdos de una PCC, estos varían según las necesidades y objetivos de caso por caso.
En general, una nueva célula que se creó está sujeta a los costos relacionados con el
establecimiento de la compañía y la gestión del núcleo administrativo de la empresa, pero el
capital del núcleo se puede constituir por activos celulares o por capital adicional inyectado.
Los activos de la célula protegida sólo estarán disponibles para el pago de obligaciones
específicamente identificadas en el plan, así como células pueden tener la propiedad y/o
gestión por separado.
174 Willis Global Captive Practice. The Present and Future, Protected Cell Companies. Mayo de 2008.
Disponible en: http://willisgroup.co.nz/Documents/publications/Services/captives/Protected_Cell_Companies
_(PCCs)_-_The_present_and_Future.pdf. Acceso el 27/11/14.
51
Los acreedores de una PCC sólo disponen de acceso a los activos celulares de esa celula
junto con los activos del núcleo, a pesar de que en algunos casos los acreedores sólo tienen
acceso a los activos celulares. Una PCC puede ser creada originalmente para este fin o una
compañia ya existente puede ser transformada en una PCC175
.
Regulaciones específicas fueron introducidas en Puerto Rico para garantizar la
segregación estatutaria de los activos y pasivos de cada individuo y co-propietario de la PCC.
Este modelo de negocios segrega los activos y pasivos identificados en una cuenta general de
las aseguradoras u otras cuentas separadas. Activos y pasivos entre las células están
juridicamente separados, y pueden ser estructurados para una administración individual. Es
importante destacar que la segregación de responsabilidad crediticia de cada célula está
garantizada por Ley y no por contratos privados.
Una PCC opera con dos estructuras, la estructura no celular - llamada núcleo; y un
número ilimitado de células, como se muestra en el modelo del Anexo 13.
Uno de los requisitos exigidos por el gobierno de Puerto Rico para funcionamiento de la
PCC es la necesidad de la aseguradora internacional presentar la Célula de Protección para
aprobación por el IIC. No hay diferencia en el tratamiento fiscal en Puerto Rico para
aseguradora internacional con células de protección y para aquellas que adoptan otra estructura
jurídicamente válida en el territorio.
El modelo de negocios de PCC puede no necesariamente ser legal en otros países, por lo
tanto, procedimientos de insolvencia iniciados fuera de Puerto Rico pueden generar eventuales
problemas jurídicos.
Las Células de Protección pueden suscribir instrumentos financieros relacionados con los
seguros para proporcionar solvencia o liquidez. Esta operación se denomina securitización en
las células de protección y constituye la transferencia de riesgos suscritos para el mercado de
capitales, a través de la creación y emisión de títulos financieros. El proceso de securatización
de seguros/reaseguros incluye la transformación de cash flows suscritos para los mercados de
capitales a través de la negociación de estos títulos.
Este subcapítulo explicó algunas estructuras societarias características de Puerto Rico.
Obviamente, hay muchas otras maneras de se organizar comercialmente en la región, pero que
al menos estas tres formas de organización sirvan como ejemplo para las eficiencias de
175 Peter C Cave, Op. Cit.
52
negociación que se presentan en el país. Sin embargo, como un artículo académico, este paper
no podría dejar de mencionar las dificultades que Puerto Rico enfrenta hoy. Sobre este tema, el
subcapítulo siguiente aborda cuestiones que incluyen también la orden macroeconómica de la
región.
3.5. Retos de Puerto Rico
Romano, en entrevista al autor, explica que: "Puerto Rico ha tenido dificultades para
darse a conocer debido a las reputaciones establecidas de otras jurisdicciones. Por ejemplo,
Bermudas es considerada automáticamente cada vez que se está planificando una nueva
aseguradora offshore." En este sentido, hay regiones que son "tradicionalmente" más
conocidas, como hubs de seguros/reaseguros, como por ejemplo, Bermudas, Islas Caimán,
entre otros países y regiones.
Aunque se presenta como una región altamente competitiva para el mercado
internacional de seguros, de conformidad con el Anexo 16 (dispone de sofisticación en
negocios, avanzado desarrollo del mercado financiero, entre otros elementos)176
, Puerto Rico
se encuentra con su economía fragilizada. La elevada deuda pública de la región es factor de
preocupación para los expertos, que afirman que hay una crisis económica que se instaló en la
isla desde 2006.177
De acuerdo con el informe de AXCO:
Insurance companies are feeling the burden of both general measures from the
government to increase its tax revenues and ones specific to insurance, with
Law 40 of 30 June 2013, the Tax Burden Redistribution and Adjustment Law,
imposing a special contribution of 1% on non-life premiums earned after the
law's date. The balance sheets of various local companies are also negatively
affected by the down-grading of Puerto Rican
government paper by different rating agencies in first quarter of 2014 to junk
status.178
Un agravante de la elevada deuda puertorriqueña es el intento para que el proceso de
reestructuración de la deuda sea hecho por el propio gobierno, lo que ha repercutido
176 Global Competitiveness Report 2013-2014. Disponible en: http://www3.weforum.org/docs/WEF_Global
CompetitivenessReport_2014-15.pdf. Acceso el 28/11/14. 177
Insurance Market Report - Porto Rico: Life and Non-Life (P&C), 2014. 178
Insurance Market Report - Porto Rico: Life and Non-Life (P&C), 2014.
53
negativamente en la credibilidad de la región de pagar sus deudas179
.
El Anexo 17 presenta los factores más problemáticos para hacer negocios en Puerto
Rico180
. En la interpretación de estos datos con un ojo crítico, está claro que, aparte del
elemento más problemático, los demás tienden a no impactar tanto el mercado hub de
aseguradoras internacionales, una vez que:
• en relación con el segundo lugar, la fuerza de trabajo es altamente especializada;
• en relación con el tercer y cuarto lugar, están sujetas a tratamiento fiscal
favorable; y
• en relación con el quinto lugar, hay una infraestructura bancaria en sinergia con la
industria aseguradora en la región.
En la misma entrevista citada antes, Romano sostiene que la previsibilidad y el
mantenimiento de las reglas son esenciales para que las inversiones en el sector de seguros se
realicen:
Puerto Rico ha hecho un buen trabajo para crear un régimen fiscal y de
seguros para atraer a las aseguradoras offshore. Pero los inversores quieren
estabilidad, se deben hacer esfuerzos para evitar el cambio de las reglas. Por
otra parte, es muy importante que los inversores se sientan cómodos que los
reguladores actuarán con prontitud para procesar las solicitudes de registro y
solicitudes de información.181
Brasil puede aprender de la experiencia de Puerto Rico:
Crear un entorno de baja tributación para atraer a los inversores. Combinar un
sistema regulatorio flexible con una tributación favorable crea una
jurisdicción positiva a nuevas aseguradoras. Desde que la regulación de
seguros americana permitió a múltiples formas de las aseguradoras extranjeras
cumplieren con las necesidades de los mercados estadounidenses, Puerto Rico
u otros centros aseguradores offshore pudieron utilizar esta flexibilidad del
mercado para ofrecer cobertura a los riesgos americanos a
costos competitivos.182
179 Website do The Washington Post. Disponible en: <http://www.washingtonpost.com/blogs/govbeat/wp/2014
/07/24/looming-puerto-rico-debt-deadlines-have-investors-nervous/>. Acceso el 24/11/14. 180
World Economic Forum. Global Competitiveness Report 2013-2014. Disponible en: <http://www3.
weforum.org/docs/WEF_GlobalCompetitivenessReport_2014-15.pdf>. Acceso el 28/11/14. 181
Traducción libre. 182
Traducción libre.
54
Superada la contextualización del mercado puertorriqueño como un ejemplo de
jurisdicción internacional que puede ser sede de empresas de reaseguros que operan en
territorio brasileño, el próximo capítulo investiga la posible caracterización de Puerto Rico
como un paraíso fiscal o no, y las consecuencias de esta constatación, incluso para muchos de
sus competidores como Bermudas e Islas Caimán, por ejemplo.
CAPÍTULO 4 - ¿Puerto Rico es un "Paraíso Fiscal", Bajo la
Perspectiva Brasileña?
La caracterización de una jurisdicción sede de una empresa de reaseguros como países
con tributación favorecida o régimen fiscal privilegiado genera consecuencias importantes para
sus operaciones en territorio brasileño. Según los términos del artículo 4 de la LC 126 de 2006:
Artículo 4 Las operaciones de reaseguro y retrocesión se pueden realizar con
los siguientes tipos de reaseguradores:
I - reasegurador local: reasegurador con sede en el país constituido como una
sociedad anónima, con el único propósito de operar en reaseguro y
retrocesión;
II - reasegurador admitido: reasegurador con sede en el extranjero, con una
oficina de representación en el país, que, cumpliendo con los requisitos
establecidos en esta Ley Complementaria y en la normativa aplicable a la
actividade de reaseguro y retrocesión, ha sido registrado como tal en el
órgano supervisor de seguros para operar en reaseguro y retrocesión; y
III - reasegurador eventual: empresa reaseguradora extranjera con sede en el
extranjero sin oficina de representación en el país que, cumpliendo con los
requisitos establecidos en esta Ley Complementaria y en la normativa
aplicable a la actividade de reaseguro y retrocesión, ha sido registrado como
tal en el órgano supervisor de seguros para operar en reaseguro y retrocesión.
§ 1 Se prohíbe el registro mencionado en el apartado III del caput de este
artículo de empresas extranjeras con sede en paraísos fiscales, así tenidos
como países o dependencias que no tributan la renta o que la tributan con
alícuota inferior al 20% (veinte por ciento) o, aún, cuya legislación nacional
impone secreto sobre la estructura societaria de personas jurídicas o sobre su
titularidad. (Pasa a numerarse del párrafo único por la Ley Complementaria
no. 137, de 2010)
§ 2 Se equipara al reasegurador local, con el propósito de contratación de
operaciones de reaseguro y retrocesión, el fondo que tiene el único propósito
de cobertura complementaria de los riesgos del seguro rural en las
modalidades agrícolas, ganadera, acuícola y forestal, con sujeción a lo
dispuesto en ley propia. (Incluido por la Ley Complementaria no. 137 de
2010).
54
Una empresa de reaseguros con sede en territorio considerado "paraíso fiscal" no
dispone de la prerrogativa para operar en el mercado brasileño bajo la calificación de
reaseguradora "eventual", y debe necesariamente actuar como reaseguradora "admitida" o
"local".
Las contingencias de la licencia para operación de reaseguros de empresas extranjeras,
es decir, la restricción a la actuación bajo el registro eventual exige la liberación de fondos de
la empresa matriz para invertir en Brasil, tal como se define en la legislación.
Para las empresas extranjeras que desean operar en el mercado brasileño de reaseguros,
por lo tanto, es relevante observar si la sede de sus operaciones se considera o no como "paraíso
fiscal" bajo el ordenamiento jurídico brasileño.
4.1. Normativa sobre Paraísos Fiscales
En Brasil, la Ley 9430/96 y sus enmiendas, son el punto de partida de las normas
aplicables a los países con tributación favorecida y régimen fiscal privilegiado, ambos
informalmente llamados "paraísos fiscales". El artículo 24 y 24-A de la dicha Ley dispone lo
siguiente:
Artículo 24. Las disposiciones relativas a precios, costes y tasas de interés,
contenidos en los artículos 18 hasta 22, se aplican también a las operaciones
realizadas por personas físicas o jurídicas residentes o domiciliadas en Brasil,
con cualquier persona física o jurídica, aunque no vinculada, residente o
domiciliada en país que no tributa la renta o que la tributa con la alícuota
máxima inferior al veinte por ciento.
También se considera país o dependencia con tributación favorecida, aquel
cuya legislación no permita el acceso a informaciones sobre la estructura
societaria de personas jurídicas, a su titularidad o a la identificación del
beneficiario efectivo de ingresos atribuidos a los no residentes.
Artículo 24-A. Se aplican a las operaciones realizadas bajo régimen fiscal
privilegiado las disposiciones sobre precios, costes y tasas de interés que
figuran en los artículos 18 hasta 22 de esta Ley, en las transacciones entre
personas físicas o jurídicas residentes y domiciliadas en el país con cualquier
persona física o jurídica, aunque no vinculada, residente o domiciliada en el
extranjero.
Párrafo único. A los efectos de este artículo, se considera régimen fiscal
privilegiado aquel que presente una o más de las siguientes características:
I - no tribute sobre la renta o la tribute con alícuota máxima inferior al 20%
(veinte por ciento);
II - conceda ventajas fiscales a la persona física o jurídica no residente:
a) sin exigencia de realizar actividad económica relevante en el país o
dependencia;
55
b) condicionada al no ejercicio de actividad económica relevante en el país o
dependencia;
III - no tribute, o tribute con alícuota máxima inferior al 20% (veinte por
ciento), los ingresos obtenidos fuera de su territorio;
IV - no permita el acceso a informaciones relacionadas con la estructura societaria, titularidad de bienes o derechos o a las operaciones económicas
realizadas.183
Es de destacar que a finales del año pasado el Ministro Guido Mantega redujo
184 del 20%
a 17% la alícuota máxima utilizada por la Receita Federal para clasificar un país como de
tributación favorecida o régimen fiscal privilegiado. El órgano informó que aún se regularán
"los estándares internacionales de transparencia fiscal"185
. La Ordenanza no. 488 del
01/11/2014 del Ministerio de la Hacienda redujo la alícuota "para los países o dependencias de
conformidad con los estándares internacionales de transparencia fiscal". Se trata de la
reglamentación de los artículos 24; 24-A, I y III de la Ley 9430/96. El órgano explica que los
países que ya están en la IN 1037/10 no se eliminarán de forma automática, cada ubicación
tendrá que pedir su retirada a la Receita Federal186
. Ejemplos de ubicaciones beneficiadas: Isla
de Madeira (18% o 23%) y Brunei (20%).
En la ley hay algunos elementos importantes para caracterizar los países con tributación
favorecida y régimen fiscal privilegiado. Como se ha señalado, con razón, la ley no determina
el criterio de alícuota como el único elemento para la caracterización, y si lo fuera, la regla
sería "totalmente discriminatoria e irrazonable"187
.
Es una regla general, establecida en el mundo abstracto de las ideas. En el mundo real, la
valoración de importancia y relevancia de cada indicador citado anteriormente se puede
cambiar. La Ley fue promulgada en 1996, en aquel contexto histórico el mundo era otro, no se
habían producido los atentados del 11 de septiembre188
. Hay una tendencia de interpretarse los
183 Website de la Presidencia da República. Disponible en: <https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/
L9430.htm>. Acceso el 24/11/14. 184
La posibilidad de alteración de la alícuota máxima de tributación de la renta es prevista en la Ley no. 11727,
de 2008. 185
Jornal Valor Econômico, Fazenda reduz alíquota de paraísos fiscais. Rio de Janeiro, 02/12/2014. 186
Idem. 187
TÔRRES, Heleno. Direito Tributário Internacional Planejamento Tributário e Operações
Transnacionais. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2001, p. 92. 188
EDWARDS, Crhris & MITCHELL, Daniel J. TAX REVOLUTION The Rise of Tax Competition and the
Battle to Defend It. Washington D.C.: Cato Institute, 2008, p. 185, 186. 189
Christian Aid. The Shirts Off Their Backs; How tax policies fleece the poor. September 2005, pp. 4, 5
Disponible en: < http://www.christianaid.org.uk/images/the_shirts_off_their_backs.pdf>. Acceso el 25/11/14
56
paraísos fiscales como destino de capital de grupos terroristas después de esa fecha189
, ya que
no pagan tributos y ocultan sus identidades y blindan la privacidad de sus inversores.
Hoy, debido al nefasto ataque terrorista, entre otros, la transparencia de los datos
bancarios se ha convertido en un objetivo de las políticas regulatorias globales190
. Ambos, los
propios países con altos impuestos y los países considerdos paraísos fiscales, han sido
presionados para hacer más transparentes los datos bancarios y de sus contribuyentes191
. En
Londres, en abril de 2009, los líderes miembros del G-20 indicaron que tomarían medidas para
reprimir los paraísos fiscales y para tener como objetivo las "jurisdicciones no cooperativas",
se afirmó que "la era del secreto bancario había terminado. El presidente Obama el 04 de mayo
de 2009 aseguró en su gobierno que reduciría el importe de impuestos no recaudados en
detrimento de los paraísos fiscales192
.
Por lo tanto, con el cambio de la realidad, la valoración de los criterios que la Ley
presenta se cambia, lo que es una inestabilidad jurídica al inversor, en última instancia. Otro
elemento que contribuye a la inestabilidad de la forma de aplicar los criterios contemplados
en la Ley 9430/96 son las peculiaridades de cada caso real.
Es de destacar que hay un proyecto - Proyeto del Senador Ricardo Ferraço (PMDB-ES)
PLS no. 275 de 2014193
- para cambiar esta Ley, en particular en la definición del concepto de
paraíso fiscal, para el senador, la presunción absoluta de que todos los países que tributan la
190 Brasil firmó acuerdo de cooperación sobre intercambio automático de informaciones tributarias con Estados
Unidos, el FATCA. Esto significa que informaciones acerca de contribuyentes estadoudinenses en Brasil serán
enviadas por las instituciones financieras para la Secretaria da Receita Federal do Brasil y después repasadas al
Internal Revenue Service (IRS) de EUA. “El experto en cuestiones tributarias, Raphael Fernandes da Silveira
Polito, del Rayes & Fagundes Advogados Associados, señala que desde 2011 Brasil asumió el compromiso con
la Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económico (OCDE) de implementar políticas de
compartimento de informaciones bancarias, y por eso, ya se esperaba una evolución en el acuerdo de intercambio
de informaciones tributarias que se ha firmado con EUA para la inclusión de modalidades automáticas de
cambio.” Website del Consultor Jurídico. Acordo Permite Troca de Dados Sigilosos entre Brasil e EUA e
assusta tributaristas. Disponible en: <http://consultor-juridico.jusbrasil.com.br/noticias/ 141995868/acordo-
permite-troca-de-dados-sigilosos-entre-brasil-e-eua-e-assusta-tributaristas?utm_campaign
=newsletter-daily_20140930_147&utm_medium=email&utm_source=newsletter>. Acceso el 28/11/14. 191
MITCHELL, Daniel, U.S. Goverment Agencies Confirm That Low-Tax Jurisdictions Are Not Money
Laudering havens. Disponible en: <http://archive.freedomandprosperity.org/Papers/blacklist/blacklist.shtml>
Acceso el 28/11/14. 192
JACKSON, James K. The OECD Initiative on Tax Havens. Disponible en: <http://books.google.com.br/
books?id=ik-SNBG-aQC&pg=PA1&lpg=PA1&dq=terrorism+september+11+tax+ havens&source=bl&ots=
B0pClksp_Q&sig=gnlumb-2bx0yrasB6ZANedfVNAE&hl=pt-BR&sa=X&ei=rIp0VL_ 6Lsu_ggTu8YLADg
&ved=0CDUQ6AEwAw#v=onepage&q=terrorism%20september%2011%20tax%20havens&f=false 193
Acompañamiento legislativo hecho el día 02/02/15. Local: 17/12/2014 – Comisión de Asuntos Económicos.
Situación: 12/12/2014 – Aguardando Designación del Ponente.
57
renta por debajo de este porcentaje (20%) sean los paraísos fiscales "conlleva distorsiones y
conduce a un tratamiento inadecuado de potenciales socios internacionales". El Senador
justifica "la Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económico (OCDE) no aplica
ningún tipo de porcentaje mínimo de tributación para identificar paraísos fiscales." En sus
propias palabras:
"Hay un número que no es de despreciar de países que, incluso si tributar la
renta con porcentaje inferior al 20%, son reconocidos internacionalmente
como idoneos, de acuerdo con entidades independientes, como la OCDE.
Esto se aplica, por ejemplo, a Singapur, Luxemburgo e Irlanda", dice el
parlamentario194
.
Claro que hubo una reglamentación de esta Ley, que ha buscado garantizar la seguridad
jurídica a los contribuyentes, se trata de una lista de países promovida por la Instrucción
Normativa no. 1037/10.
4.2. Naturaleza Jurídica de la Instrucción Normativa no. 1037/10
La doctrina difiere195
en relación con la naturaleza jurídica de las listas creadas por la
Receita Federal do Brasil que presentan la lista de países con tributación favorecida y
regímenes fiscales privilegiados. La lista actual vigente es la IN no. 1037/10, promulgada el
07/06/2010, que ya ha recibido varias enmiendas con el fin de actualizar la comprensión del
órgano brasileño sobre los países y regímenes fiscales que se consideran favorecidos y
privilegiados, respectivamente.
En debate que se realizó en el Instituto Brasileiro de Direito Tributário el 05 de agosto
de 2010 para discutir la normativa recién citada, Sr. João Francisco Bianco argumentó que la
comprensión de no certitumbre es un devaneo del mundo teórico, puesto que en la práctica es
la seguridad jurídica que prevalece y añadió su visión de la comprensión de la Receita Federal:
194 Website del Senado Federal. Disponible en: <http://www12.senado.leg.br/noticias/materias/2014/10/21/
projeto-altera-definicao-de-paraiso-fiscal>. Acceso el 28/11/14. 195
A título de ejemplo, Fernando Zilveti entiende que la lista no es taxativa y João Francisco Bianco y Luís
Eduardo Schoueri entiendem que la lista es taxativa. Disponible en: http://www.ibdt.com.br/material/arquivos/
Atas/Integra_05.08.2010.pdf. Acceso el 22/11/14. 196
Alterada por la Instrucción Normativa de la Receita Federal de Brasil - RFB no. 1045, de 23 de junio de
2010; por el Acto Declaratorio Ejecutivo RFB no. 3, de 25 de marzo de 2011; e por la Instrucción Normativa RFB
no. 1474, de 18 de junio de 2014.
58
Ahora, yo también quería decir el siguiente, yo he hablado con muchas
personas en la Receita Federal sobre la naturaleza de esa lista, e yo siento
que la posición del órgano es que esta lista es taxativa, puesto que no puede
ser diferente, hay varias manifestaciones públicas que hablan en nombre de
la Receita Federal, altos funcionarios del órgano dicen que la lista es
taxativa, tanto para el contribuyente como para la propia supervisión, que
aporta seguridad al contribuyente y aporta seguridad a la supervisión, es
imposible ser diferente (.. ).197
El bufete de abogados Mattos Filho analiza el comportamiento de la Receita Federal
sobre este tema198
:
(...) históricamente, la Receita Federal tiende a pegarse a las jurisdicciones
enumeradas para determinar el concepto de países y dependencias con
tributación favorecida (JTF) y/o regímenes fiscales calificados como
privilegiados (RFP), según sea apropiado. En este sentido, aunque no
podemos predecir la comprensión de la Receita Federal en relación con las
nuevas listas, las autoridades deben mantener la interpretación en el sentido
de que éstas son taxativas.
Es de destacar que en el ámbito regulatorio brasileño, el autor entrevistó
199 el
Superintendente de la SUSEP, Roberto Westenberger, y los importantes técnicos200
de la
entidad y, en cuanto a la definición de los países considerados como paraísos fiscales, la
regulación de seguros y reaseguros sigue lo que la Receita Federal determina. La
comprensión técnica de los encuestados es que en la IN no. 1037/10 de la Receita Federal es
taxativa y genera efectos en la regulación de seguros/reaseguros.
El órgano ya se ha expresado incluso acerca del tema, concluyendo con respecto a la
lista ser taxativa201
, de conformidad con la decisión administrativa de la Receita Federal disit
08 no. 143 de 12/06/2000, cuya enmienda se transcribe a continuación202
:
197 A título de ejemplo, Fernando Zilveti y Gerd Willi Rothmann entiendem que la lista no es taxativa y João
Francisco Bianco y Luís Eduardo Schoueri entiendem que la lista es taxativa. Disponible en: http://www.ibdt.
com.br/material/arquivos/Atas/Integra_05.08.2010.pdf. Acceso el 22/11/14. 198
Website del Bufete de Abogados Mattos Filho. Disponible en: http://www.mattosfilho.com.br/pagina.php?
item=Memorandos-aos-Clientes&pag=2877&lang=pt-br. Acceso el 22/11/14. 199
Entrevista presencial realizada en 28/01/2015 en la sede de la SUSEP. 200
Eduardo Fraga de la Coordinación de Estudios y Noras (COREN, por su sigla em portugués) y Diogo Ornellas
de la Coordinación General de Productos (CGPRO, por su sigla en portugués). 201
Aunque la decisión sea en relación con la legislación anterior, la IN no.1037 surgió con la misma naturaleza
de la SRF no. 164. 202
Website de la Receita Nacional. Disponible en: <http://decisoes.fazenda.gov.br/netacgi/nph-brs?s10=@
DTPE+%3E=+19990101+%3C=+20010101&s9=NAO+DRJ/$.SIGL.&n=-TPE&d=DECW&p=1&u=/netahtml/
decisoes/decw/pesquisaSOL.htm&r=3&f=G&l=20&s1=&s6=&s3=143&s4=&s5=&s8=&s7=>. Acceso el
22/11/14.
59
APLICACIÓN DE LA LEGISLACIÓN TRIBUTARIA. Mientras no es editado nuevo
acto normativo, para los efectos de lo dispuesto en el párrafo 2 del artículo 16 de la
Medida Provisional 1990-31, de 11/05/2000, se consideran países o dependencias con
tributación favorecida solamente los enumerados en la Instrucción Normativa SRF
no. 164 de 23/12/1999.
Esta decisión se refiere a la Instrucción Normativa vigente en el momento, que tiene la
misma naturaleza de lista de la actual vigente. Por lo tanto, en nombre de la seguridad jurídica,
acompaño la comprensión de la certitumbre203
de la IN no. 1037 y ahora analizo su contenido
en relación con Puerto Rico.
4.3. Subsunción de Puerto Rico a la IN no. 1037
El artículo 1 de la dicha norma enumera los países y dependencias204
con tributación
favorecida205
, considerados por la Receita Federal, según lo dispuesto en el caput:
Artículo 1 A los efectos de esta Instrucción Normativa, se consideran países
o dependencias que no tributan la renta o que la tributan con alícuota inferior
al 20% (veinte por ciento) o, aún, cuya legislación interna no permite el
acceso a informaciones acerca de la estructura societaria de personas jurídicas
o su titularidad, las siguientes jurisdicciones:
En este artículo son señalados los países que otorgan los incentivos citados antes para
los negocios en general, por lo que la Receita Federal no tiene en cuenta tipos específicos de
operaciones o sociedad, cualquier operación en aquel determinado país es considerada con
tributación favorecida.
203 Entendimiento que tambiém es compartido por Luiz Martins Valero, Marcos Vicius Nder de Lima, Fabio
Rodrigues de Oliveira, Julia M. O. Ono, Marcos Sigueo Takata, César Augusto Galafassi y Vanessa Miranda de
Melo. VALERO, Luiz & outros. Regulamento do Imposto de Renda 1999 Anotado e Comentado, 17ª Ed.
São Paulo: FISCOSoft, 2014, p. 808. 204
Andorra; Anguilla; Antigua y Barbuda; Antillas Holandesas; Aruba; Islas de Ascensión; Comunidad de las
Bahamas; Bahrein; Barbados; Belize; las Bermudas; Brunei; Campione D’Italia; Islas del Canal (Alderney,
Guernsey, Jersey y Sark); Islas Caimán; Chipre; Singapur; Islas Cook; República de Costa Rica; Djibouti;
Dominica; Emiratos Árabes Unidos; Gibraltar; Granada; Hong Kong; Kiribati; Lebuan; Líbano; Liberia;
Liechtenstein; Macao; Isla de la Madeira; Maldivas; lsla de Man; Islas Marshall; Ilhas Mauricio; Mónaco; Islas
Montserrat; Nauru; Isla Niue; Isla Norfolk; Panama; Isla Pitcairn; Polinesia Francesa; Isla Queshm; Samoa
Americana; Samoa Ocidental; San Marino; Islas de Santa Helena; Santa Lúcia; Federación de San Cristóbal y
Nevis; Isla de San Pedro y Miguelón; San Vicente y Granadinas; Seychelles; Ilhas Solomon; St. Kitts y Nevis;
Suazilandia; LIX - Sultanato de Omán; Tonga; Tristán da Cunha; Islas Turks y Caicos; Vanuatu; Islas Vírgenes
Americanas; e Islas Vírgenes Británicas. Website de la Receita Nacional. Disponible en: <http://www.
receita.fazenda.gov.br/legislacao/ins/2010/in10372010.htm>. Acceso el 22/11/14. 205
VALERO, Luiz & outros. Op. Cit., p. 806.
60
Por otra parte, el artículo 2 de esta norma adopta un enfoque diferente. Su objetivo es
determinar operaciones específicas que se realizan en algunos países, que, por regla general,
no son considerados "paraísos fiscales", pero alguns negocios se señalan como recibiendo
"regímenes fiscales privilegiados"206
.
Formalmente, Puerto Rico no figura en la lista general de países/dependencias con
tributación favorecida, materialmente tampoco tiene características que justifiquen que esté en
la lista. En la región se inciden tributos federales en general sobre los negocios, el régimen de
excepción a las aseguradoras/reaseguradoras internacionales para operar con riesgos
extranjeros es un estímulo de excepción.
Ángela Weyne, en entrevista concedida al autor de este artículo, interrogada sobre
Puerto Rico ser considerado un paraíso fiscal explica que:
Un paraíso fiscal es un concepto que debe ser definido o refinado, ya que
puede ser entendido en diferentes escenarios. Por lo menos dos características
deben estar presentes para que el concepto de paraíso fiscal pueda tener alguna
realidad:
• Cero o tributos muy bajos; y
• Cero o bajo cumplimiento de la reglamentación.
Puerto Rico es una jurisdicción altamente tributada (Renta, Ventas, Estadual,
Municipal, retención en la fuente, etc.) a sus electores, donde el gobierno,
durante varias administraciones había diseñado e implementado un entorno
fiscal preferencial para grupos seleccionados, con el fin de desarrollar la
economía.207
206 Con respecto a la legislación de Uruguay, el régimen que se aplica a las personas jurídicas constituidas como
“Sociedades Financieras de Inversión (Safis)” hasta 31 de diciembre de 2010; con respecto a la legislación de
Dinamarca, el régimen que se aplica a las personas jurídicas constituidas como holding company que no ejerzan
actividad económica relevante; con respecto a la legislación de Reino de los Países Bajos, el régimen que se aplica
a las personas jurídicas constituidas como holding company que no ejerzan actividad económica relevante; con
respecto a la legislación de Islandia, el régimen que se aplica a las personas jurídicas constituidas como
International Trading Company (ITC); con respecto a la legislación de los Estados Unidos de América, el régimen
que se aplica a las personas jurídicas constituidas como Limited Liability Company (LLC) estatal, cuya
participación no sea compuesta de no residentes, no sujetas al impuesto sobre la renta federal; o con respecto a la
legislación de España, el régimen que se aplica a las personas jurídicas constituidas como Entidad de Tenencia de
Valores Extranjeros (E.T.V.Es.); con respecto a la legislación de Malta , el régimen que se aplica a las personas
jurídicas constituidas como International Trading Company (ITC) y de International Holding Company (IHC); con
respecto a Suíça, los régimenes que se aplican a las personas jurídicas constituidas como holding company,
domiciliary company, auxiliary company, mixed company y administrative company, cuyo tratamiento tributario
resulte en incidencia de Impuesto sobre la Renta de Persona Jurídica (IRPJ, por su sigla en portugués), de forma
combinada, inferior al 20% (veinte por ciento), según la legislación federal, cantonal y municipal, así como el
régimen que se aplica a otras formas legales de constitución de personas jurídicas, mediante rulings emitidos por
autoridades tributarias, que resulte en incidencia de IRPJ, de forma combinada, inferior al 20% (veinte por ciento),
según la legislación federal, cantonal y municipal. Disponible en: http://www.receita.
fazenda.gov.br/legislacao/ins/2010/in10372010.htm. Acceso el 22/11/14. 207
Entrevista por correo electrónico de 19/11/14, (Véase el Anexo 15).
61
En última instancia, bajo el argumento, se podría cuestionar el régimen de incentivo a
los negocios de seguros internacionales en Puerto Rico. ¿Podría la región figurar en la lista del
artículo 2 de la IN no. 1037/10? No es el caso, por diversas razones que se presentan en el
capítulo 2 de este artículo académico, entre ellas, yo destaco la regulación acerca del sistema
financiero, sobre el mercado de capitales, la incidencia de las leyes federales y jurisdicción
federal americana que se aplica a Puerto Rico.
Ángela Weyne, en entrevista concedida al autor de este artículo, aclara:
Incluso para aquellos bajo el régimen preferencial, así como para los que están
en un entorno fiscal regular, Puerto Rico es una jurisdicción muy regulada,
objeto de reglamentación estatal, regulación federal en muchos sectores y dos
sistemas judiciales. En concreto, y sobre todo, las empresas o personas bajo
los entornos fiscales preferenciales están sujetas a una supervisión, un sistema
de información y la difusión de su operación, así como la eliminación de
beneficios indebidos.
Puerto Rico no es un paraíso fiscal y es puerta abierta a la intención de los
EUA de no patrocinar paraísos fiscales. Puerto Rico entra activamente en el
debate para favorecer la movimentación de capitales de paraísos fiscales a
Puerto Rico. Esto es consistente con varias acciones económicas en relación
con los intereses de los Estados Unidos, donde se aprobó una ley para buscar
la reducción de la evasión fiscal, refuerzo, con garantía de que el sistema
bancario de los Estados Unidos y aseguradoras mantengan reservas
adecuadas.208
Heleno Torres llama la atención sobre la crítica de la doctrina a los llamados rulings:
"acuerdos previos firmados entre el contribuyente y la Receita Federal, vinculantes para esto,
para negociar la alícuota del impuesto aplicable (...)". El autor explica que el propósito de
estos acuerdos es promover la seguridad jurídica al contribuyente, sin embargo, pecan a no
extenderse a los demás contribuyentes, así como no son normas transparentes.209
Esta hipótesis no se observa en Puerto Rico, ya que es una ley (Public Act no. 98 of
2011) cuya garantía de seguridad jurídica se puede renovar por decreto210
, es decir, un acto
unilateral del gobierno que asegura a todos los contribuyentes extranjeros, con la debida
208 Entrevista concedida por correo electrónico el 19/11/14 (véase el Anexo 15).
209 TÔRRES, Heleno. Direito Tributário Internacional Planejamento Tributário e Operações
Transnacionais. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2001, p. 92. 210
Véase el capítulo 3.7 para otras aclaraciones.
62
publicidad y transparencia, la promoción de seguridad jurídica de la alícuota a percibir, una
política que decurrre del ejercicio legítimo de la soberanía de un país que busca fomentar los
negocios.211
En relación con los EUA, en particular el artículo 2, VII de la IN 1037/10, menciona la
forma societaria de Limited Liability Company (LLC) estatal, cuya participación se compone
por no residentes, no sujetas al impuesto sobre la renta federal.
Rubén Rodríguez Gely212
responde en entrevista concedida al autor si el modelo de
negocio LLC se encuentra en Puerto Rico213
:
Las Células Protegidas de Puerto Rico están autorizadas por el Capítulo 61
del Código y por la Regla 81 de la reglamentación del código. Constituyen el
marco jurídico para aseguradoras internacionales en general, que son
entidades organizadas en Puerto Rico con el fin de hacer negocios en el
extranjero. En ese ámbito jurídico de las células de protección (Planes de
activos segregados es el término legal), hacer negocios bajo un Plan de
Activos Segregados de la Operación está autorizado por el Cabinete a la
aseguradora de las clases 2, 3, 4, 5 o 6. Las Células Protegidas de Puerto Rico
no son incorporadas y no tienen personalidad jurídica propia (véase el artículo
61160 (5) del Código), por lo tanto ellas no tienen una estructura LLC. El
Capítulo 61 y la Regla 81 promueven, sin embargo, una fuerte separación de
activos y pasivos entre las células protegidas y los de la Compañía de células
de protección.
Las células protegidas son por la ley (artículo modificado 61240) tributadas
de forma individual, así como la PCC. Además, cada equipo debe registrarse
individualmente en la OCI-PR.
La aseguradora internacional, Clase 2-6, no se puede organizar bajo una
LLC, como ellas se organizan bajo el Código.
Por los argumentos citados antes, una célula protegida en Puerto Rico no tiene
una estructura LLC.
En cuanto al mercado doméstico, es decir, fuera del Capítulo 61, las
aseguradoras y reaseguradoras domiciliadas y que hacen negocios en Puerto
Rico se organizan bajo el Código y pueden asumir una organización
empresarial, mutua, recíproca o fraterna. No pueden asumir una estructura
LLC.
Organizaciones de Servicios de Salud con domicilio en Puerto Rico se
organizan bajo la "General Corporation Law" y pueden asumir una estructura
LLC. Sin embargo, no pueden establecer células protegidas o plataformas
similares.
211 TÔRRES, Heleno. Direito Tributário Internacional Planejamento Tributário e Operações
Transnacionais. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2001, p. 92. 212
Comisionado auxiliar (Supervisión y Complimiento) en Porto Rico. 213
Entrevista por correo electrónico en 6/11/14 (véase el Anexo 15).
63
Por lo tanto, para fines de aseguradora y reaseguradora internacional, como licencias
que se explican en el capítulo 3, tales negocios no se constituyen bajo LLC.
Estimaciones indican que los EUA pierden para paraísos fiscales $ 100 mil millones de
dólares al año en ingresos214
, así que ¿cómo podría permitir que en su propio territorio operara
un paraíso fiscal?
Llegamos a la conclusión de que Puerto Rico no se encaja en ningún caso de la IN no.
1037/10 de la Receita Federal en el aspecto formal y material, por el contrario, el territorio
tiene potencial para recibir negocios de paraísos fiscales que pueden ser perseguidos por las
agencias fiscales de varios países, incluso los EUA:
No hay duda que el secreto, un viejo atractivo de las entidades bancarias
tradicionales "offshore", ya no es un factor clave en la toma de decisiones
empresariales. Como el IRS y otras agencias fiscales en todo el mundo han
luchado contra la evasión fiscal, la característica anteriormente atractiva de
los llamados paraísos fiscales. (...) Este niveló el campo de juego para
jurisdicciones como Puerto Rico, que puede ofrecer beneficios offshore con
la seguridad y estabilidad de una jurisdicción onshore, y un entorno
convidativo.215
De acuerdo con lo que se demostró en este subcapítulo, es premisa de que Puerto Rico
no es un paraíso fiscal a los ojos de la regulación fiscal brasileña. Esto infiere una situación
única para su operación en Brasil bajo la perspectiva regulatoria de los seguros: una empresa
de reaseguros allí establecida puede hacer negocios con riesgos brasileños mediante su
registro en este país como mero reasegurador eventual. Reflexiones acerca de esta
característica serán investigadas en el próximo subítem.
4.4. Actuación de Empresas con Sede en Puerto Rico en el Mercado Brasileño de
Reaseguros
De acuerdo con la ley brasileña, las empresas con sede en Puerto Rico pueden establecer
una operación de reaseguros para asunción de riesgos brasileños considerando las tres
categorías: local, admitido y eventual. La cuestión de que no se considera Puerto Rico
214 FRANCIS, David. Tax Havens in U.S. Cross Hairs. The Christian Science Monitor, 9 de junio de 2008.
215 FERRERÍA, Juan Nadal. The International Insurance Center: Can Porto Rico Become the New Vector in The
Insurance Industry Triangle? Disponible en: http://www.uprblj.com/wp/wp-content/uploads/2012/04/3-UPRBLJ-
1-Juany-Nadal-The-International-Insurance-Center-04-22-2012.pdf. Acceso el 23/11/14.
64
paraíso fiscal permite a las empresas con sede en este país comenzar sus operaciones en la
categoría de eventual, una vez cumplidas las demás condiciones para su registro en la SUSEP,
como se explica en el subcapítulo 2.4.
La categoría de reasegurador eventual difiere de los demás, bajo la perspectiva de coste,
básicamente por dos razones. En primer lugar, dispensa la internalización de recursos en Brasil
para operar, según lo exigido al reasegurador local y al admitido, además de no incurrir en los
costos regulatorios en Brasil como el envío de informaciones al órgano regulador (por ejemplo:
Formulario de Informaciones Periódicas) y tasa de fiscalización. Es decir, el reasegurador
eventual no inyecta dinero en la empresa con sede en Brasil para comenzar a operar, ni está
sujeto a costos constantes derivados de la actividad regulatoria del Estado brasileño lato sensu.
La LC 126, cuando prevé las tres categorías de reaseguradoras buscó preservar el
principio de equidad en el entorno competitivo. Es un equilibrio entre los costos de
internalización de capital y regulatorios, y la proporción de la prima cedida.
Aunque no se imponga a la reaseguradora local un gran costo de internalización de
fondos y costo regulatorio, por otra parte, se asegura una reserva para las operaciones locales.
En el caso de la reaseguradora admitida, el requisito de internalización y los costos regulatorios
son más bajos que la local, por otro lado, más grandes que la eventual, pero se observa un
término medio. Con respecto a las reaseguradoras eventuales, bajo la perspectiva de cesión de
primas, es cierto que hay límites para hacer negocios, aun así, es más barato establecerse como
eventual.
Westenberger y los técnicos citados antes explican que, de hecho, el costo regulatorio
para reaseguradores eventuales es inferior al de los admitidos, que es inferior al de un local.
Según la perspectiva de un reasegurador extranjero que quiere hacer negocios en Brasil, ellos
infieren que hay barreras menores a la entrada para los primeros, y se debe observar, todavía,
los requisitos regulatorios vigentes. Por otro lado, hay un límite de cesión anual de
aseguradoras para los reaseguradores eventuales, mientras hay una cesión obligatoria de por
lo menos 40% en cada aceptación para los reaseguradores locales.
Los encuestados creen que las reglas favorecen los reaseguradores constituidos en el
país, sin embargo, esto no impide que los reaseguradores extranjeros participen del mercado
brasileño de reaseguros desde sus sedes en el extranjero. Varias empresas no locales están
bien posicionadas, un ejemplo es el Lloyds, que opera en Brasil como reasegurador admitido
65
y cuyos ingresos son sólo superados por IRB Brasil RE, si se consideran las respectivas
retrocesiones aceptadas de reaseguradores locales por aquella compañía.
Un indicio de esta baja barrera a la entrada para reaseguradoras eventales es la
proporción de reaseguradoras que operan en Brasil (véase el Anexo 8). Lo que se observa es
que el número de eventuales es mucho más grande, las admitidas están en segundo y las
locales en último. Se analiza que cuanto mayores los costos para operar en el mercado de
reaseguros brasileño, mayores son las barreras a la entrada, y, por lo tanto, menor el número
de players.
La literatura económica adopta el concepto de "costo de oportunidad" que asiste a la
descripción de esta situación de elección del inversor internacional, que de acuerdo con
Edwin Mansfield216
, ayuda a determinar cómo deben asignarse los recursos217
.
Luiz Carlos Pereira de Carvalho clasificó este concepto como uno de los más importantes
de la Teoría Económica218
: "(...) costo de oportunidad mide el valor de las oportunidades
perdidas debido a la elección de una alternativa de producción en lugar de otra, también
posible."219-220
En cuanto al caso estudiado, el coste de oportunidad de utilizar el capital para invertir
con internalización de recursos y costos regulatorios es renunciar a la realización de un
sinnúmero de otras inversiones.
Por lo tanto, las empresas con sede en Puerto Rico, que ya reciben un tratamiento fiscal
favorable, pueden operar con los riesgos brasileños también en una condición privilegiada.
Puerto Rico está compitiendo con los principales centros mundiales de negocios de
seguros/reaseguros. La tabla en el Anexo 14 presenta una comparación de Puerto Rico con otros
áreas de negocios de seguros internacionales221
. Se dió cuenta de que Bermudas lidera la tabla,
sin embargo, de acuerdo con el análisis supra, el sistema regulatorio brasileño tiene reglas que
afectan de forma negativa a las operaciones con estos supuestos enumerados en la IN no.
1037/10.
216 Profesor de economía de la University of Pennsylvania de 1964 hasta su muerte en 1997, además de que fue
director del Center for Econommicsand Technology. 217
MANSFIELD, Edwin. Economics, 7ª ed. Nova Iorque; Londres: Norton &company. P, 8. 218
Equipo de profesores de USP. Manual de Economia. 1ª ed. São Paulo: Saraiva. p, 134. 219
Otros autores, como Edwin Mansfield; Paul Wonnacott y Ronald Wonnacott comparten definiciones
similares. MANSFIELD, Edwin. Economics, 7ª ed. Nova Iorque; Londres: Norton &company. p. 477.
WONNACOTT, P.; WONNACOTT, R. Economia.2ª ed. São Paulo: McGraw-Hill Ltda. P, 545. 220
DE CARVALHO, Luiz Carlos Pereira. Manual de Economia. 5ª ed. São Paulo: Saraiva. p. 184. 221
Informaciones utilizadas a partir de una tabla hecha por el Economic Development Department of the
Commonwealth of Puerto Rico, que se encuentra en el Anexo 14.
66
Se vee, entonces, que hay factores importantes que Puerto Rico debe buscar desarrollar,
como por ejemplo, aumentar la presencia de corredores, entre otros que puede mejorar aún más
como fuerza de trabajo, disponibilidad de vuelos y el entorno regulatorio, en los términos que
se especifican en la tabla citada en el párrafo anterior.
No obstante la posibilidad de mejora de Puerto Rico en su ámbito nacional, el tratamiento
regulatorio brasileño conferido a los reaseguradores ubicados en este país que tienen interés de
hacer negocios en Brasil presenta una ventaja en competitividad con menores barreras a la
entrada y costos más bajos.
El siguiente subcapítulo trata de mapear los tributos que incidirán sobre la prima de
reaseguro pagado al extranjero, es decir, los tributos que el reasegurador puertorriqueño
tendrá que pagar a la Receita Federal do Brasil.
4.5. Tratamiento Tributario Aplicable a la Prima de Reaseguro Cedida al
Extranjero y la Regla de Precio de Transferencia
Como investigado, los reaseguradores con sede en Puerto Rico gozan de beneficios
fiscales, eficiencias societarias y regulatorias. La región y sus estructuras empresariales no
son consideradas paraíso fiscal ante las normas brasileñas, por lo tanto, aquellos pueden
establecerse como enventuales en Brasil. En este subcapítulo, se presentarán otras ventajas
comparativas en relación a los reaseguradores con sede en paraísos fiscales.
Hay discusión acerca de la naturaleza jurídica de la actividad de seguros/reaseguros. ¿Es
una obligación de pagar o de hacer?
La tesis de los contribuyentes es que el contrato crea una obligación de pagar las
pérdidas que se originan de un siniestro asegurado en la póliza. El interés económico de la
Receita Federal222
es la defensa de la naturaleza del servicio de la actividad de seguros.
Esta divergencia genera dos grandes consecuencias fiscales: bajo el punto de vista
municipal, la incidencia o no de impuesto sobre servicio de cualquier naturaleza (ISS, por su
sigla en portugués); y bajo la perspectiva federal, la calificación de la prima de
seguros/reaseguros con fines de IRF como "otros ingresos" (15% de alícuota) o la "prestación
de servicios" (25% de alícuota).
222 Decisión no. 218, de 06.08.1999; Solución de Consulta no. 107, de 11.04.2001.
67
El entendimiento del autor está en la línea del contribuyente. Hay servicios prestados por
las aseguradoras y reaseguradoras: capacitación, intercambio de informaciones, asistencia en
el desarrollo de guidelines, políticas de suscripción, etc. Sin embargo, no caracterizan como la
principal actividad llevada a cabo por las empresas. El objeto del contrato de seguro/reaseguro
se desarrolló materialmente en el capítulo 1. Objetivamente, se puede decir que es indemnizar
siniestros cubiertos en la póliza, mediante pago de la prima, es decir, la transferencia de riesgo
para reducir responsabilidades financieras. El hecho de prestar algunos servicios no descalifica
la esencia de este contrato que es "pagar" las pérdidas aseguradas. En este sentido, la Receita
Federal tiende a sobrevalorar ciertas actividades paralelas realizadas por la compañía y se
equivoca al interpretar la naturaleza jurídica de la actividad económica realizada. El interés de
la Receita Federal en esta discusión es principalmente recaudatorio e ciego en relación con los
negocios realizados entre las partes del acuerdo.
Teniendo en cuenta el registro de una empresa de reaseguros en Brasil como
reasegurador eventual, bajo un análisis conservador, incidirán los siguientes tributos sobre la
cesión de la prima de reaseguro:
A) El IRF, Decreto 3.000 de 1999: las remesas al exterior de la prima de reaseguro y
retrocesión a los reaseguradores admitidos y eventuales están sujetas a la tributación del
impuesto sobre la renta en la fuente a razón de la alícuota de 15% o 25% aplicables sólo sobre
el 8% de los valores, lo que se traduce en 1,2% o 2%, respectivamente, sobre las primas
cedidas, de conformidad con el artículo 26 de la MP no. 2158-35/2001223
. En términos
prácticos, el contribuyente está dispuesto a pagar la alícuota del IRF cobrada por la Hacienda
y luego discutir administrativa y judicialmente.
En el caso de un reasegurador extranjero enmarcado en los términos de la IN 1037/10
esa posibilidad de litigio no se aplica, de conformidad con la Ley224
y no en virtud de la
223 “la base de cálculo del impuesto sobre la renta que se incide en la fuente sobre primas de reaseguro cedidas al
extranjeto es ocho por ciento del importe pagado, acreditado, entregado, utilizado o remitido”. 224
Artículo 8 de la Ley no. 9779/99; artículo 685, II, “b” del RIR/99; artículo 13, §1 de la IN/SRF no. 252/2002.
68
naturaleza jurídica de la prima que se envió al extranjero, en cuyo caso se aplica alícuota de
25%. Así, cuando un asegurador brasileño hace negocios con un reasegurador puertorriqueño
es posible discutir la alícuota aplicable.
B) El PIS y la COFINS, Ley 10865 de 2004
225: las alícuotas aplicables al PIS y a la
COFINS son, respectivamente, 1,65% y 7,6%, que se inciden sobre las primas de reaseguro al
extranjero, calculadas sobre el 8% del importe pagado, acreditado, entregado, utilizado o
remitido a los reaseguradores extranjeros. Una vez más se discute la naturaleza jurídica de la
obrigación de seguros. La Receita Federal enmarca la actividad de cesión de primas de
reaseguro al extranjero como importador de servicios. Objetivamente, el contribuyente tiende
a pagar el tributo y discutir administrativa y judicialmente.
C) El IOF/CAMBIO, cuando hay cierre de cambio, Ley 6385 de 1976: este impuesto se
incide sobre las operaciones de cambio, aplicandose la alícuota del 0,38% sobre la transferencia
de la parte de la prima de reaseguro cedida a los reaseguradores extranjeros.
Hay que resaltar que la aseguradora brasileña es la responsable:
a) por la retención y el pago del impuesto sobre la renta que se incide en la
fuente sobre las primas de reaseguro que se deben a reasegurador extranjero;
b) por el pago de PIS y COFINS que se inciden sobre las primas que se deben
a reasegurador extranjero;
c) por el pago del IOF que se incide en las operaciones de cambio.
Otra ventaja de la reaseguradora internacional no estar en paraíso fiscal es la no
atracción automática de las reglas de precio de transferencia226
. El artículo 24 y 24-A de la
225 Hay que resaltar que la Medida Provisional 668 de 30/01/2015 entra en vigor en mayo. La principal alteración
resultante de la MP es la alteración de las alícuotas establecidas en el artículo 8 de la Ley 10865/04. Las alícuotas
que se inciden sobre la remesa de prima de reaseguro al extranjero no se alteraron, puesto que la operación de
reasseguro se enmarca dentro del apartado II del caput del artículo 3 de la misma Ley. 226
Véase artículos 18, ss, de la L. 9430/96 e IN RFB no. 1312/12.
69
Ley 9430 impone las reglas de precios de transferencia, sin un análisis de mérito, para las
operaciones con cualquier persona física o jurídica, aunque no vinculada, residente o
domiciliada en paraísos fiscales.
Partes vinculadas pueden orquestar transacciones internacionales para aumentar costos
de una parte y aumentar la ganancia de otra, en general ubicada en un paraíso fiscal con el fin
puramente fiscal. Los métodos de control de precio de transferencia son de una función
extrafiscal227
con el alcance para restablecer los precios competitivos de mercado cuando estos
son manipulados intencionadamente.
Estas reglas cuando aplicadas hacen más onerosa la transacción, justamente por buscar
lograr un "precio de mercado" real. Como regla general, se utilizan en transacciones entre las
empresas que componen un grupo transnacional, entre partes relacionadas, o cuando hay
vínculos de cooperación entre ellas228
.
Es que cuando un reasegurador extranjero se enmarca en la IN 1037/10, hay atracción
inmediata de las reglas de precios de transferencia, independientemente de cualquier relación
entre las partes. Esto representa un aumento del coste de la operación financiera. Situación que
no se ve en la relación de una aseguradora brasileña con un reasegurador eventual en Puerto
Rico.
Señalada una visión general sobre los tributos a pagar, quien los paga y las reglas de
precio de transferencia, tenemos un punto de partida para un estudio más profundo sobre este
tema, que no es el objeto principal de este trabajo.
CONCLUSIÓN
Este trabajo abordó los conceptos básicos del riesgo y de los contratos de seguros y
reaseguros, a fin de que sea posible sentar las bases del proceso de pulverización del riesgo en
la cadena global de seguros.
En la evolución histórica del mercado de reaseguros de Brasil, dos momentos
importantes se pueden destacar como puntos de referencia. La creación de IRB en 1937, cuya
operación fue esencial para desarrollar y madurar el mercado interno de seguros y garantizar
227 TORRES, Heleno. Direito Tributário Internacional. p. 162.
228 Véase artículo 2 de la IN RFB no. 1312 de 2012.
70
los intereses nacionales. En una segunda etapa, la apertura del mercado de reaseguros en 2007
por la LC 126 y la posterior privatización de IRB. Esta impulsó el crecimiento del mercado de
seguros del país, y también permitió la entrada de players privados en este sector. Representó
una mayor exposición de los riesgos brasileños al mercado internacional, así como hizo posible
nuevas oportunidades de negocio.
Tomando a Puerto Rico como un ejemplo de jurisdicción internacional que promueve
incentivos fiscales, permite la organización de estructuras societarias eficientes y garantiza una
seguridad regulatoria con el marco de leyes federales americanas, incidencia de la regulación
de agencias reguladoras americanas, entre otras instituciones, este país se presenta como una
cuna de negocios.
Sin embargo, es preocupante la situación macroeconómica de la región. El riesgo
derivado de la elevada deuda puertorriqueña se debe considerar en un análisis de
costo beneficio de hacer negocios con empresas ubicadas allí.
De acuerdo con la encuesta que se realizó, se concluye que Puerto Rico no es un paraíso
fiscal, ya que no figura en la lista final de la Receita Federal, por eso las reaseguradoras
ubicadas en ese país están expuestas a una inserción en el mercado brasileño de menores costos
y barreras a la entrada.
Un reasegurador internacional que desee hacer negocios en Brasil y no es considerado
un paraíso fiscal tiene al menos tres ventajas competitivas:
• viabilidad jurídica de se registrar en la SUSEP como reasegurador eventual y
reducir costos regulatorios;
• puede discutir administrativa y judicialmente la alícuota del IRF sobre la
remesa al exterior de la prima; y
• no atraer de inmediato las reglas de precio de transferencia.
71
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Website do Escritório de advocacia Norte Americano Locke Lord LLP.
Website da MRX Consignados.
Website da National Association of Insurance Comissioners.
Website da OGIER.
Website da Superintendência de Seguros Privados.
Website do Colégio Brasileiro de Genealogia.
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Website do IRB Brasil-RE. A vitoriosa jornada do IRB BRASIL RE.
Website do IRB Brasil-RE. Anos 40: os primeiros passos do IRB.
Website do IRB Brasil-RE. Anos 50: anos dourados.
Website do IRB Brasil-RE. Anos 70: crescimento econômico.
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Website do IRB-Brasil RE. Nossa história.
Website do JusBrasil.
Website do Lloyd´s Brasil. Visão geral do Lloyd´s.
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Website do Washington Post. Looming Puerto Rico debt deadlines have investors nervous.
Website do Willis Group.
Website JusBrasil. Acordo permite troca de dados sigilosos entre Brasil e EUA e assusta
tributaristas.
77
ANEXO 1 – RELACIÓN HORIZONTAL ENTRE LAS COASEGURADORAS
RELACIÓN VERTICAL ENTRE LA ASEGURADORA Y EL REASEGURADOR
78
ANEXO 2 – PULVERIZACIÓN DEL RIESGO
79
ANEXO 3 – LÍNEA DEL TIEMPO DE LOS PERIODOS MÁS DESTACADOS DEL
MERCADO BRASILEÑO DE REASEGUROS
80
ANEXO 4 – EVOLUCIÓN EN LA CANTIDAD DE ASEGURADORAS NACIONALES
Y EXTRANJERAS DESPUÉS DE LA CREACIÓN DE IRB
Aseguradoras Extranjeras
Aseguradoras Nacionales
81
ANEXO 5 – EVOLUCIÓN EN EL VOLUMEN DE PRIMA DESPUÉS DE LA
CREACIÓN DE IRB
82
ANEXO 6 – INTERCONEXIONES DE NEGOCIOS EN RÉGIMEN DE MONOPOLIO
EN BRASIL
83
ANEXO 7 – INTERCONEXIONES DE NEGOCIOS EN RÉGIMEN DE
COMPETENCIA EN BRASIL
84
ANEXO 8 – LISTA DE REASEGURADORES Y CORREDORAS DE REASEGURO
EN BRASIL
Reaseguradores Locales
1
Ace Resseguradora S. A.
2
AIG Resseguros Brasil S.A.
3
Allianz Global Corporate & Specialty Resseguros Brasil S.A.
4
Austral Resseguradora S. A.
5
Axa Corporate Solutions Brasil E América Latina Resseguros S.A.
6
BTG Pactual Resseguradora S.A
7
IRB Brasil Resseguros S. A.
8
J. Malucelli Resseguradora S. A.
9
Mapfre Re do Brasil Companhia de Resseguros
10
Markel Resseguradora do Brasil S.A
11
Munich Re do Brasil Resseguradora S. A.
12
Scor Brasil Resseguros S.A
13
Swiss Re Brasil Resseguros S.A
85
14
Terra Brasis Resseguros S.A.
15
XL Resseguros Brasil S. A.
16
Zurich Resseguradora Brasil S/A
Reaseguradores Admitidos
1 Ace Tempest Reinsurance Ltd.
2 Allianz Global Corporate & Specialty Ag
3 American Home Assurance Company
4 Arch Reinsurance Ltd.
5 Arden Reinsurance Company Ltd.
6 Argo Re Ltd.
7 Axis Re SE
8 Berkley Insurance Company
9 Catlin Insurance Company (UK) Ltd.
10
Everest Reinsurance Company
11 Factory Mutual Insurance Company
12 Federal Insurance Company
13 Financial Insurance Company Limited
14 Gard Marine & Energy Limited
15 General Reinsurance Ag
16 Hannover Rück SE
17 HDI-‐Gerling Welt Service AG
18 Liberty Mutual Insurance Company
19 Lloyd's (Sindicatos)
86
20 Mapfre Re Compañía De Reaseguros S.A.
21 Mitsui Sumitomo Insurance Company, Limited
22 Odyssey Reinsurance Company
23 Partner Reinsurance Europe Se
24
Royal & Sun Alliance Insurance PLC
25
Scor Global Life Americas Reinsurance Company
26
Scor Reinsurance Company
27
Swiss Reinsurance America Corporation
28
Swiss Reinsurance Company
29 Tokio Marine & Nichido Fire Insurance Co., Ltd.
30 Torus Specialty Insurance Company
31 Transamerica International Re (Bermuda) Ltd.
32 Transatlantic Reinsurance Company
33 Xl Re Latin América Ltd.
34 Zurich Insurance Company
Reaseguradores Eventuales
1 Ace Property and Casualty Insurance Company
2 African Reinsurance Corporation
3 Agrinational Insurance Company
4 Allianz Se
5 Allied World Assurance Company (Reinsurance) Plc
6 American Life Insurance Company
7 Amlin Europe N.V. (Antiga Amlin Corporate Insurance N.V.)
87
8 Arch Insurance Company
9 Arch Reinsurance Company
10 Aspen Insurance UK Limited
11 Assicurazioni Generali S.p.A.
12 Atradius Reinsurance Limited
13 Axa Corporate Solutions Assurance
14 Axa France Iard
15 Axa France Vie
16 Axis Reinsurance Company
17 Baloise Insurance LTD
18 Berkshire Hathaway International Insurance Limited
19 Caisse Centrale de Reassurance
20 CNA Insurance Company Limited
21 Compagnie Française D'Assurance pour le Commerce Extérieur -‐‐ COFACE
22 Delta Lloyd Schadeverzekering N.V.
23 Endurance Worldwide Insurance Limited
24 Euler Hermes North America Insurance Company
25 Eurasia Insurance Company JSC
26 Export Development Canada
27 General Insurance Corporation of India
28 Guardian Life of the Caribbean Limited
29 HCC International Insurance Company PLC
30 HDI-‐Gerling Industrie Versicherung AG
31 Houston Casualty Company
32 Hyundai Marine & Fire Insurance Company Limited
33 IF P&C Insurance Company LTD.
34 IF P&C Insurance LTD.
35 Infrassure Ltd.
36 Insurance Company Of Gaz Industry Sogaz
37 Ironshore Specialty Insurance Company
38 John Hancock Life Insurance Company (U.S.A)
39 Korean Reinsurance Company
40 Liberty Mutual Insurance Europe Limited
41 Lig Insurance Company Limited
88
42 Mapfre Global Risks, Compañia Internacional de Seguros y Reaseguros S.A.
43 Markel International Insurance Company Limited
44 Mitsui Sumitomo Insurance Company of America
45 Münchener Ruckversicherungs-‐Gesellschaft Aktiengesellschaft in Munchen
46 National Liability & Fire Insurance Company
47 Navigators Insurance Company
48 New Reinsurance Company (Nouvelle Compagnie de Réassurances)
49 Office National Du Ducroire
50 Partnerre America Insurance Company (Antiga Paris Re America Insurance Company)
51 R+V Versicherung AG
52 Reaseguradora Patria S.A.B.
53 Samsung Fire & Marine Insurance Co., Ltd.
54 Schweizerische National -‐‐ Versicherungs -‐‐ Gesellschaft AG
55 Scor Global P&C SE
56 Seguros Inbursa, S.A.
57 Seoul Guarantee Insurance Company
58 Sirius America Insurance Company (atual denominação da White Mountains Reinsurance
Company of America)
59 Sirius International Insurance Corporation
60 Solen Versicherungen AG
61 Sompo Japan Insurance Inc
62 Swiss Re Corporate Solutions Ltd.
63 Swiss Re Europe S.A.
64 The New India Assurance Company Ltd.
65 Tokio Millennium Re (UK) Limited (Nova Denominação de Tokio Marine Global Ltd.)
66 Travelers Casualty and Surety Company of America
67 VHV Allgemeine Versicherung AG
68 W.R. Berkley Insurance (Europe) Limited
69 XL Insurance Company Plc (Antiga XL Insurance Company Limited)
70 Zurich Insurance Public Limited Company
Nº Corredoras de Reaseguro
1
AD Corretora de Resseguros Ltda.
89
2
Aon Benfield Brasil Corretora de Resseguros Ltda.
3
ARX-‐RE Corretora de Resseguros Ltda.
4
Besso Re Brasil Corretora de Resseguros Ltda.
5
Bowring Marsh Corretora de Resseguros Ltda.
6
BRIB Corretora de Resseguros Ltda.
7
Circles Group Brasil Corretora de Resseguros S. A.
8
COOPER GAY DO BRASIL CORRETORA DE RESSEGUROS Ltda.
9
Cormatt -‐‐ Corretora de Resseguros Ltda.(SUSPENSA)
10
Guy Carpenter & Company Corretora de Resseguros Ltda.
11
Howden Corretora de Resseguros Ltda.
12
JLT Re Brasil Administração e Corretagem de Resseguros Ltda.
13
Lenix Re do Brasil Corretora de Resseguros Ltda.
14
MDS Re Corretora de Resseguros Ltda..
15
Mexbrit Brasil Corretora de Resseguros Ltda.
16
Miller do Brasil Corretora de Resseguros Ltda.
17
Nausch Hogan & Murray Brasil Corretora de Resseguros Ltda.
90
18
Pluris Re Corretora de Resseguros Ltda.
19
Promass Corretora de Resseguros Ltda.
20
THB Re Corretora de Resseguro Ltda.
21
U.S. Re do Brasil Corretora de Resseguros Ltda.
22
UIB Re Brasil Corretora de Resseguros Ltda.
23
Universal Re Corretores de Resseguros Ltda.
Denominação anterior: Adams & Porter Corretora de Resseguros Ltda.
24
Willis Corretora de Resseguros Ltda.
91
ANEXO 9 – HISTORICO DE RECAUDACIÓN POR SEGMENTO EN BRASIL
92
ANEXO 10 – TIPOS DE LICENCIAS Y SUS CARACTERÍSTICAS EN
PUERTO RICO
93
94
ANEXO 11 – CANTIDAD DE EMPRESA EN CADA SEGMENTO DEL MERCADO
BRASILEÑO DE SEGUROS
95
ANEXO 12 – EJEMPLO DE FRONTING
96
ANEXO 13 – ESTRUCTURA DE UNA PROTECTED CELL COMPANY
97
ANEXO 14 – CARACTERÍSTICAS DE DISTINTOS MERCADOS DE REASEGURO
98
99
ANEXO 15 - ENTREVISTAS
Primera entrevista: Ángela Weyne
The US has been leading a crusade against tax havens and tries to
promote greater transparency of information between US taxpayers and
the IRS. ¿How do you see Porto Rico in this regulatory context? ¿Can
Porto Rico be interpreted as a tax haven?
A tax Heaven is a concept that needs to be defined or refined, since could be argued in
an spectrum of scenarios. At least two characteristics must be present for the tax heaven
concept could have some reality: Zero or very low taxes
Zero or low regulatory enforcement. In the context above, PR is a highly taxed
jurisdiction (Income, Sales, State, Municipal, withholding, Estate, etc.) to its constituents,
where the government, throughout several administrations had conceived and implemented a
preferred tax environment for selected populations, with the objective of developing the
economy.
However, even for the population under the preferred arrangement, as well as for those
in the regular tax environment, PR is a highly regulated jurisdiction, subject to State
regulation, Federal regulation in many areas and two court systems. Specifically and specially
the corporations or individuals under the preferred tax environments are subject to scrutiny,
reporting system, disclosure of its operation and withdrawal of benefits if non compliant.
Under the above argumentation, PR is not a tax heaven.
PR should welcome any movement in the US towards the non sponsoring of Tax
Heavens. PR should actively enter the discussion with the position that, as a non tax heaven it
is good for US interests to favor movement of capital from current tax heavens to PR. This is
consistent with several economic movements regarding US interests where legislation has
100
been passed to seek reduction of tax evasion, strengthening and insuring that the US banking
system and Insurers maintain appropriate reserves.
¿How can Brazil gain efficiency regarding the business friendly regulation in
Porto Rico?
Capital efficiency can be gained through a number of factors among them, Easy
entering and exiting of markets Direct, simple, consistent regulation preferred,
secured tax environment, compatibility of regulation among domicile and target markets.
We propose that Brazilian capital may indeed gain efficiency using PR as a platform for
the following reasons:
As an NAIC Accredited jurisdiction, a PR platform will have immediate access to
US Reinsurance and SL markets.
PR IIC regulation is simple, and the OCI has proven to use the discretionary
power given by Chapter 61.
A PR IIC platform will enjoy a preferred tax environment secured for a potential
of 45 years. This environment is extended to the IIC 's Income, Reserves, Holding
Company and Service Providers
Using an IIC platform, Brazilian capital may combine and leverage LATAM
sources of Income, which will not be subject to Fed Taxes, in a US jurisdiction, to
implement enterprises in the US market
Segunda entrevista: Rubén Gely
Protected Cells in Porto Rico are authorized under Chapter 61 of the Code
and Rule 81 of the Rules of the Code. This is the legal framework for International
Insurers in general, which are entities organized in PR to do business outside PR.
101
Under this legal framework Protected Cells (Segregated Asset Plans is
the legal term) do business under a Segregated Asset Plan of Operation authorized
by the Office to an International Insurer Class 2, 3, 4, 5 or 6.
Protected Cells in PR (SA) are not incorporated and does not have a legal
identity (see Article 61.160 (5) of the Code), therefore they do not have an LLC structure.
Chapter 61 and Rule 81 provides though for a very strong separation of
Assets and Liabilities among the Protected Cells and those of the PC Company.
Protected Cells are by law (Article 61.240 as amended) individually taxed, as well
as the Protected Cell Company. Also each PC needs to be individually
registered at the OCI-PR.
The International Insurer, Class 2 to 6 themselves cannot be organized under
an LLC as they are organized under the Code.
Because of all the above, a Protected Cell in PR has not an LLC structure.
As regard to the domestic market, i.e., outside of Chapter 61, Insurers and
Reinsurers domiciled and doing business in PR are organized under the Code and
may assume a corporate, mutual, reciprocal or fraternal organization. They cannot
assume an LLC structure.
Health Services Organization domiciled in PR are organized under the
General Corporation Law and they may assume an LLC structure. However, they cannot
establish Protected Cells or similar platforms.
I understand that some banks operate in Puerto Rico and they help to
develop the insurance industry. ¿Could you please explain more how the
financial services of banks help insurance industries? ¿How many banks
operate in Puerto Rico? ¿Do you know if there is a number of
accountant or persons graduated in Puerto Rico?
102
¿How does the Excise tax (US Internal Revenue Code, Section 4371) apply
to Puerto Rico?
Financial sector and Insurance Sector are closely interrelated. Some of the interfaces
are: Commercial accounts, Letter of Credits, Certificate of Deposits, Custodial Accounts,
Trust Services.
After Gramm Leach Bliley legislation, most if not all of the banks extend their
operations to the insurance industry, by having one of more subsidiaries as insurance
intermediary (General Agent, Authorized Representative or Producer). Banco Popular, the
principal bank in PR also have a Reinsurance subsidiary.
In 2012, last figure available, there were over 50,000 graduates from the several higher
education programs in PR, 8,000 in Administration programs. Enclosed for your reference a
summary provided by the Education Council, see Table 6 for example.
As PR has sort of Fiscal autonomy, and accordingly an own contributory system, PR
domiciled corporations are considered foreign corporations for IRS purposes. Therefore they
are subject to FET.
Tercera entrevista: Bernardo Weaver
El mercado de reaseguros brasileño se abrió recientemente, ¿Cómo Brasil puede
lograr más competitividad internacional?
Reaseguro es un negocio de dos partes: Underwriting y claims handling de un lado, y
investment management de otro.
El mercado brasileño siempre tendrá un costo de capital mayor que el mercado
internacional. Por lo tanto, tiene acceso a dinero más barato y también tiene mucho más
volumen de capital.
103
La ventaja del mercado interno está en underwriting y no en claims handling. Las
empresas brasileñas conocen los riesgos locales y sus precios son mejores que los precios de
los extranjeros.
Si el mercado se hace muy abierto, los extranjeros vienen, toman todos los mejores
profesionales locales, y los brasileños se quedan siendo empleados de las empresas
extranjeras. Esto no me parece ideal para el mercado brasileño.
Si por el contrario, el mercado se queda muy cerrado, el asegurador y reasegurador local
se quedan muy acomodados, y siguen haciendo negocios en la misma forma que siempre.
Innovación es difícil de implementar en la industria de seguros, que es una industria
conservadora por excelencia. Aún más en Brasil.
Así es que es importante alcanzar el punto medio de esta relación. El gobierno abrió el
mercado, pero hizo requerimientos de capital pesados para los extranjeros. Hubo mucha
demanda desde el extranjero. Por esto, se quedó un poco incompleto.
SUSEP también impuso un límite de que 40% del riesgo tiene que ser suscripto por
players locales. Esto puso a los brasileños con la capacidad de fijar el precio de la garantía, lo
que reduce la ventaja del capital que los extranjeros tienen.
Es decir, la cuestión es la siguiente: ¿Cómo abrir el mercado? ¿Abrir totalmente y dejar
que los extranjeros lo dominan de todo? ¿O cercalo de todo, y mantener la inercia local?
SUSEP está trabajando con el mercado para lograr llegar a un punto de equilibrio. Pero esto
es más un arte que una ciencia. Por lo tanto, no está claro que el mercado brasileño puede
cerrar esta cuestión, ni que los extranjeros son capaces de mostrar el valor de sus argumentos.
Es un proceso que tiene que ser trabajado, junto con otras cuestiones en el país, como
por ejemplo el exceso de reglamentación, lo que también beneficia a los players locales.
Es un proceso largo, pero que Brasil, a su vez, será capaz de lograr algún progreso.
104
¿Cómo desarrollar la industria de aseguradoras cautivas en el mercado brasileño
de seguros?
Cuestión muy distinta a la anterior, pero con características similares. Las aseguradoras
cautivas son vistas por el mercado como robando volumen de prima de las aseguradoras
nacionales y extranjeras establecidas en el país. Esto es sólo parcialmente verdad. El mercado
de aseguradoras cautivas termina atrayendo a otro mercado subterráneo muy fuerte, que es el
mercado de dinero en el extranjero.
Este mercado es enorme, estimado en US$ 600 mil millones. Es decir, Brasil tiene 25%
de su PIB aparcado en cuentas en el extranjero. ¿Por qué Brasil no intenta tomar ese dinero
del extranjero? Porque es muy difícil. A excepción del dinero de corrupción, tráfico de
drogas, que es muy difícil de tomar, hay otro dinero en el extranjero también. Hay el dinero
de la evasión fiscal, y el dinero del inversor que no tiene interés en mantener el dinero en
Brasil debido a que el mercado de inversión ofrece pocas opciones, es muy volátil, y el
inversor se queda expuesto a la volatilidad de la moneda, que es demasiada grande . Brasil es
muy volátil. Por esto la ventaja de poner el dinero en el extranjero y mantener un hedge de
dólar gratuito. Además, usted puede todavía tener una rentabilidad interesante y bien
diversificada, en dólar.
Brasil ya hace algo al respecto, de repatriar a este dinero. Pero puede hacer mucho más.
Una de las alternativas es constituir aseguradoras cautivas. Estas aseguradoras permiten al
inversor hacer un hedge de dólar gratuito, al permitir la asignación de dinero en el extranjero.
Estas aseguradoras van a poner, desde sus cuentas en Brasil, un poco de dinero también en
Brasil, porque el inversor está interesado en comprar y vender en el mercado donde conocen.
Entonces, digamos que usted consigue que el 10% de este dinero en el extranjero vuelva, y se
quede en aseguradoras cautivas. Esto ya es más del doble del volumen de prima del mercado
asegurador en su conjunto. ¡Es un montón de dinero! Y eso trae más sofisticación al mercado
local, con players en el mercado, incluso corredores de seguros, asset managers, mucho más
vinculados con el mercado internacional.
105
Si Brasil logra recuperar ese dinero, y si de estos US$ 60 mil milones, el 20% se
invierte en el mercado brasileño, ya son US$ 12 mil millones que pueden entrar en la bolsa.
Esto es igual a 1% de la market cap del IBOVESPA.
Es decir, una ley bien hecha puede traer un camión de dinero para el país, y puede
afectar el mercado de seguros de una manera fenomenal.
Hay una desventaja para el mercado, que son las grandes empresas que by-pass el
mercado para hacer sus propias cautivas. Pero el negocio es que el mercado ganará mucho en
agilidad, sofisticación, y varios riesgos que no están cubiertos hoy comenzarán a ser
cubiertos. E incluso, algunos riesgos que pueden empezar en cautivas pueden ir para el
mercado fomal tradicional de aseguradoras.
Cuarta entrevista: Maria Elena Bidino
¿La apertura del mercado de reaseguros logró los objetivos deseados? ¿Cuáles
fueron estos objetivos?
La discusión de ruptura del monopolio de reaseguros en Brasil se prolongó durante
décadas. Sin embargo, el marco legal a partir del cual se comenzó a perfilar la apertura del
mercado de reaseguros en Brasil se produjo con la EC 13/96. Las preocupaciones tenían
varios colores y tonos que se tradujeron en objetivos: proteger el mercado brasileño de
seguros contra los aventureros; permitir la pluralidad de oferta de reaseguro, atrayendo a los
reaseguradores tradicionales con una fuerte solidez financiera y reputación; mitigar el riesgo
de crédito y el riesgo operacional de las aseguradora brasileñas acostumbradas al régimen de
monopolio; capacitar técnicos de seguros para operar en el mercado libre; prevenir que el
reaseguro fuera operado para carteras nacionales, por ejemplo, la cartera de automóviles,
tradicionalmente retenida en el mercado interno; alentar a las constituciones de empresas de
reaseguro de capital nacional; crear un mercado brasileño de reaseguros.
106
Después de siete años, podemos considerar cumplidos los objetivos planteados, desde
el modelo elegido para apertura, que estableció parámetros y condiciones de operación de
reaseguradores, divididos en tres categorías: Locales, Admitidos y Eventuales, lo que ha
favorecido a las empresas de reaseguro elejir la mejor alternativa dentro de su estrategia de
negocios para Brasil y América Latina.
Están registradas con SUSEP 120 empresas de reaseguro. El modelo brasileño de
apertura del mercado de reaseguros trajo ingreso de capital extranjero, beneficiado por las
altas tasas de interés vigentes en Brasil, como favoreció el mercado de trabajo, sobre todo
para atender a las compañías de reaseguro Locales y Admitidas y a los corredores de
reaseguro que no existian como una clase en los tiempos de monopolio.
El modelo elegido por Brasil definió también privilegio para oferta obligatoria de
reaseguro para los reaseguradores Locales. De este modo, se conservó la condición de IRB
Brasil RE, y alentó a constituciones de empresas nacionales. Como reaseguradores Locales,
en noviembre de 2014, hay empresas, que están sujetas a la supervisión y control de las
agencias reguladoras y supervisoras de Brasil. Junto con la restricción del 20% la cesión entre
empresas del mismo grupo, las condiciones de apertura llevaron a la creación del mercado de
reaseguros nacional.
¿Cuáles son los avances obtenidos con la apertura del mercado de reaseguros? Las
aseguradoras se beneficiaron de este proceso?
El reaseguro es una operación globalizada, incluso antes de surgir el término
globalización. El reaseguro es nada más nada menos que el préstamo de capital de compañías
de reaseguros a las aseguradoras para que éstas puedan negociar coberturas de seguro para
riesgos que exceden su capacidad de solvencia. La exposición a altos capitales y la escasez de
estos negocios en las carteras de las aseguradoras en todo el mundo reflejan las razones por
las cuales las aseguradoras necesitan del reaseguro, de la pulverización entre muchos
reaseguradores repartidos en todo el mundo. El monopolio trajo numerosos y diversos
beneficios para el sector de seguros brasileño. La maduración del sector asegurador brasileño
reflejada por las aseguradoras megas de nuestro mercado denuncia que la libre competencia se
107
hacía necesaria. La pluralidad de la oferta, la creciente competición y competencia favorecen
no sólo los consumidores de seguros, pero las aseguradoras, que tuvieron la oportunidad de
definir su estrategia de negocios y buscar su perfeccionamento técnico. Seguro es una
operación de largo plazo, y el mantenimiento de la protección que trajo el monopolio a las
aseguradoras no cabía más en términos de solidez financiera de las principales compañías
aseguradoras brasileñas. La apertura del monopolio ha obligado que las empresas
establecieran su política y estrategia de negocios a largo plazo. Eso es lo que hemos sido
testigos en estos primeros años de apertura.
Quinta entrevista: Robert Romano
¿Cuáles son los obstáculos para llevar negocios en Puerto Rico?
PR has had difficulty to make itself known because of the established reputations of
other jurisdictions. For example, Bermuda is automatically considered whenever a new
offshore insurer is being planned.
Teniendo en cuenta el modelo brasileño y Puerto Rico, ¿el mercado asegurador
brasileño podría reflejarse en alguna estructura creada en Puerto Rico?
Creating a low tax environment encourages attracts investors. Combining a flexible
regulatory regime with favorable taxation makes a jurisdiction a viable candidate for new
insurers. Since US insurance regulations allow multiple ways for foreign insurers to meet the
needs of the US market, a Porto Rico or other offshore insurer can use that flexibility of the
US market to offer coverage of US risks on a cost-effective basis.
¿Qué es lo que Brasil debería evitar que no funcionó tan bien en Puerto Rico?
Porto Rico has done a good job at creating a tax and insurance regime to attract offshore
insurers. But, investors desire stability, so if one were to embark into such a market,
108
efforts should be made to avoid changing the rules. Also, it is very important that investors feel
comfortable that the regulators will act promptly to process applications and requests for
information.
Siéntase libre de hacer cualesquiera otros comentarios.
Brazil's market is opening. This is very helpful for the market and for the general
economy of the country. Insurance regulators tend to attract new entrants when these
investors feel comfortable with the transparency and accessibility of the regulator. Also, the
market tends to mature and better meet local needs when the law permits foreign insurance of
domestic risks when those risks cannot be met within the country.
109
ANEXO 16 – ETAPA DE DESARROLLO ECONÓMICO DE PUERTO RICO
110
ANEXO 17 – FACTORES MÁS PROBLEMÁTICOS DE PUERTO RICO
111
ANEXO 18 – CONDICIONES BÁSICAS PARA REGISTRO DE
REASEGURADOR EN BRASIL
112
ANEXO 19 – INCIDENCIA DE TRIBUTOS ENTRE LAS JURISDICCIONES
DE BERMUDA, ISLAS CAIMÁN, VERMONT Y PUERTO RICO
