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InconstitucionalidadesMaterial para acompanhamento de aulas,
Professor Luiz Marcello de Almeida Pereira
Formato ABNT, para citação desta apostila em trabalhos acadêmicos:
PEREIRA, L. M. A. Inconstitucionalidades. Curso de Direito Constitucional I. Salvador: Centro Universitário Estácio de Sá, 2016. Apostila.
Planos de análise: existência
• Elementos• Objeto: conteúdo normativo
• Agente• Declaração de vontade ou
• Decisão política
• Forma
• Cada forma tem elementos próprios
Planos de análise: validade
• Âmbitos de validade• Constitucionalidade:
validade em face da Constituição
• Aqui têm-se validade ou nulidade, nunca anulabilidade
• Requisitos de validade variam de ato a ato• Conteúdo normativo
compatível com o ordenamento superior
• Competência e capacidade do sujeito
• Formalidades e processo
Planos de análise: eficácia
• Produção de efeitos típicos
• Espécies, a se somarem• Aplicabilidade
• Exigibilidade
• Executoriedade
• Pode haver efeitos sociais ou econômicos de ato nulo, mas em geral apenas o ato válido congrega os três efeitos da eficácia
Âmbito de determinação
Norma
parâmetro
•Constituição formal,
inclusive normas implícitas
Objeto•Ação ou
omissão do Estado
Objeto da inconstitucionalidade
Objeto
Ação do
Estado
Ato jurídico
Abstrato
Concreto
Fato jurídicoOmissão do
Estado
Formas normativas que podem ser
objeto de inconstitucionalidade
• Constituições eLeis Orgânicas
• Leis
• Medidas Provisórias
• Decretos autônomos
• Decretos legislativos
• Resoluções do legislativo
• Resoluções de conselhos e agências
• Federais
• Estaduais
• Distritais
• Municipais
Casos especiais
• Emendas são objeto
• Parâmetro é a cláusula pétrea ou a vedação do retrocesso
• Parâmetro é a Constituição Estadual
• Objeto é estadual ou municipal
Casos especiais
• Objeto é distrital
• Parâmetro é a LOD, nos seus dispositivos estaduais
• Se o parâmetro é LOM, não há inconstitucionalidade, mas ilegalidade
Espécies de inconstitucionalidade,
quanto ao fundamento
• Material• Conflito entre normas,
podendo também haver conflito entre os textos
• Formal• Propriamente dita
• Orgânica (competências)
Incompatibilidade material
• Incompatibilidade entre os mandamentos substantivos da Constituição e da norma objeto
• Direitos, deveres, competências, atribuições, proibições, requisitos, processos...
Exemplo de material
Código de Processo Penal
“Art. 241. Quando a própria autoridade policial ou judiciária não a realizar pessoalmente, a busca domiciliar deverá ser precedida da expedição de mandado.”
Constituição (CLP)
“Art. 5º...
XI - a casa é asilo inviolável do indivíduo, ninguém nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinação judicial;”
Exemplo de material
(ADIn 4.029)
Resolução CN 1/02
“Art. 6º [Apreciação da MP pela Câmara].
§ 2º ... A Comissão Mista proferirá, pelo Relator, o parecer no Plenário da Câmara.”
Constituição (CLP)
“Art. 62...
§ 9º. Caberá à comissão mista de Deputados e Senadores examinar as medidas provisórias e sobre elas emitir parecer, antes de serem apreciadas, em sessão separada, pelo plenário de cada uma das Casas do Congresso Nacional.”
Incompatibilidade formal
• O processo pelo qual passou a norma é inconstitucional
• A autoridade que emitiu o ato não tem competência constitucional para tanto
Processo Competência
Exemplo de formal processual
(ADIn 4.029)
Lei 11.516/07
Cria o Instituto Chico Mendes de Conservação da Biodiversidade. Processo obedeceu à Resolução CN 1/02
Constituição (CLP)
“Art. 62...
§ 9º. Caberá à comissão mista de Deputados e Senadores examinar as medidas provisórias e sobre elas emitir parecer, antes de serem apreciadas, em sessão separada, pelo plenário de cada uma das Casas do Congresso Nacional.”
Exemplo de orgânica
(ADIn 1918-1/ES)
Lei 4.711/92- ES
“Art. 2º (...) fica expressamente vedada a cobrança de qualquer quantia pela utilização [de estacionamento] por período igual ou inferior a 01 (uma) hora.”
Constituição (CLP)
“Art. 22. Compete privativamente à União legislar sobre:
I - direito civil...”
Exemplo de formal orgânica
(ADIn 3.165/SP)
Lei 10.849/01- SP
Pune com a perda da inscrição estadual as empresas que exijam atestado de laqueadura no momento de admissão de mulheres no trabalho.
Constituição (CLP)
“Art. 22. Compete privativamente à União legislar sobre:
I - ... direito do trabalho;”
Espécies de inconstitucionalidade,
quanto ao tipo de atuação do órgão
• Ação• Objeto é o ato
• Omissão• Objeto é a omissão
• Omissão
• Dever jurídico de agir
• Norma constitucional• De organização
• Definidora de direitos
• Programática, quando a omissão impede a realização do mínimo existencial
Espécies de inconstitucionalidade,
quanto ao tipo de atuação do órgão
• Omissão total, se a regra não existe• Judiciário faz incidir
diretamente a constituição (como no caso do ADCT,art. 8º, § 3º)
• Ou declara a omissão e constitui o órgão em mora
• Ou cria regra faltante, em Mandado de Injunção
§ 3º Aos cidadãos que foram impedidos de exercer, na vida civil, atividade profissional específica, em decorrência das Portarias Reservadas do Ministério da Aeronáutica nº S-50-GM5, de 19 de junho de 1964, e nº S-285-GM5 será concedida reparação de natureza econômica, na forma que dispuser lei de iniciativa do Congresso Nacional e a entrar em vigor no prazo de doze meses a contar da promulgação da Constituição.
Espécies de inconstitucionalidade,
quanto ao tipo de atuação do órgão
• Omissão parcial• Propriamente dita• Relativa, se há categorias
sociais discriminadas
• Na propriamente dita, o Judiciário decreta a mora (ADIn 1.458-7)
• Na relativa• Declara nula a lei toda, quando
o ônus é apenas de uma categoria
• Pode alargar a aplicabilidade, declarando inconstitucional a exclusão de categoria, na hipótese de bônus
“IV - salário mínimo , fixado em lei, nacionalmente unificado, capaz de atender a suas necessidades vitais básicas e às de sua família com moradia, alimentação, educação, saúde, lazer, vestuário, higiene, transporte e previdência social, com reajustes periódicos que lhe preservem o poder aquisitivo, sendo vedada sua vinculação para qualquer fim;”
Espécies de inconstitucionalidade,
quanto à extensão do vício
• Total
• Parcial
• Objeto da frase é importante• Inconstitucionalidade parcial
da lei, do artigo, do inciso
• Inconstitucionalidade por arrastamento ou por atração• Sentença aparentemente
extra petita
Declaração parcial de inconstitucionalidade
Interpretação conforme
No texto há mais de uma norma, uma das quais é inconstitucional ou algumas o são.
O texto tem mais de um sentido, dos quais um é inconstitucional, ou alguns o são.
Arguição é procedente Arguição é improcedente
Espécies de inconstitucionalidade,
quanto ao momento
Lei
anterior
• Inconstitucio-
nalidade
superveniente
Constituição
• Revoga ou
recepciona
• É critério de
validade ou
invalidade
Lei
posterior
• Inconstitu-
cionalidade
originária
Espécies de inconstitucionalidade,
quanto à hierarquia
• Direta• A norma objeto se funda
diretamente na Constituição
• Indireta• A norma objeto encontra
fundamento infraconstitucional
Constituição
Direita
Indireta
Espécies de inconstitucionalidade,
quanto à hierarquia, decretos
Constituição
Direita
Indireta
Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da República:
VI – dispor, mediante decreto, sobre:
a) organização e funcionamento da administração federal, quando não implicar aumento de despesa nem criação ou extinção de órgãos públicos;
b) extinção de funções ou cargos públicos, quando vagos;
IV - sancionar, promulgar e fazer publicar as leis, bem como expedir decretos e regulamentos para sua fiel execução;
Inconstitucionalidade progressiva,
caso do CPP, 68 vs. 134 e 127 CRFB
Art. 68. Quando o titular do direito à reparação do dano for pobre (art. 32, §§ 1o e 2o), a execução da sentença condenatória (art. 63) ou a ação civil (art. 64) será promovida, a seu requerimento, pelo Ministério Público.
Art. 134. A Defensoria Pública é instituição permanente, essencial à função jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe, como expressão e instrumento do regime democrático, fundamentalmente, a orientação jurídica, a promoção dos direitos humanos e a defesa, em todos os graus, judicial e extrajudicial, dos direitos individuais e coletivos, de forma integral e gratuita, aos necessitados, na forma do inciso LXXIV do art. 5º desta Constituição Federal.