Informativo Esquematizado TST n. 82 Perodo: 13 a 19 de maio de 2014.

Raphael Miziara (Prof. e Advogado) e Roberto W. Braga (Prof. e Juiz TRT 22 Regio)

DIREITO INDIVIDUAL DO TRABALHO possvel a reduo da gratificao de funo exercida por dez ou mais anos em razo

de transferncia a pedido.

No h falar em aplicao do princpio da irredutibilidade salarial no caso em que o

empregado, no obstante tenha exercido o cargo de confiana de gerente geral de

agncia bancria por mais de dez anos, solicitou transferncia para localidade

diversa, tendo havido a correlata designao para exercer outra funo comissionada

de menor valor.

A Smula n 372, I, do TST, ao assegurar a estabilidade financeira, exige a reverso

ao cargo efetivo e a ausncia de justo motivo para a supresso ou a reduo da

gratificao de funo, o que no ocorreu na hiptese, eis que o empregado foi

designado para outra funo de confiana e sua transferncia ocorreu a pedido, ou

seja, por motivo estranho vontade do empregador.

Comentrios

Jus variandi x princpio da inalterabilidade contratual lesiva (alterao da funo limites) O jus variandi pode ser definido como uma faculdade ou poder do empregador de variar, dentro de certos limites, as formas de prestao das tarefas pelo empregado (Pl Rodrigues, in POSE, Carlos. Manual Prctico del ius variandi. Buenos Aires: David Grinberg Libros Juridicos, 1995) (gn) Quais as formas de jus variandi?

Jus variandi ordinrio: possibilidade de o empregador, unilateralmente, alterar aspectos secundrios do contrato de trabalho, no regulados por norma jurdica heternoma ou autnoma. O exerccio desse direito pelo empregador no gera qualquer prejuzo para o empregado. Jus variandi extraordinrio: consiste nas excees, expressas em lei ou na ordem jurdica como um todo, claramente identificadas, nas quais autorizado ao empregador alterar o contrato de trabalho em prejuzo para o empregado, mas nem por isso so consideradas ilcitas (MOURA, 2013, pg. 513).

Limites/requisitos para alterao contratual A norma do art. 468 da CLT impe dois requisitos para que haja a alterao contratual:

- requisito da impossibilidade de alterao contratual in pejus; e - a necessidade de mtuo consentimento para sua validade.

Como saber se uma alterao contratual prejudicou ou no o empregado? Conforme Marcelo Moura (2013), a apreciao de eventual prejuzo apurada em concreto. Aparentemente, uma mudana nas condies do contrato de trabalho pode resultar em prejuzo para o empregado, mas, quando apurada a alterao em todos os seus matizes, observar-se- a ausncia de prejuzo direito ou indireto. Exemplo: reduo do intervalo de um empregado que gozava de duas horas para almoo, cuja alterao contratual, de iniciativa do prprio empregado, aparente lhe ser prejudicial e, portanto, nula; todavia, analisando o requerimento em sua inteireza, observa-se que a reduo do intervalo para uma hora objetivou a reduo da jornada ao final, permitindo ao empregado matricular-se em curso superior noturno de seu interesse.

Jus variandi extraordinrio - reverso

Conceito: a reverso, segundo o magistrio de Maurcio Godinho Delgado,

entendida como o retorno ao cargo efetivo aps ocupao de cargo ou

funo de confiana. Em outras palavras, reverso o ato do empregador

que, no exerccio do ius variandi, retira o obreiro da funo de

confiana ento desempenhada, fazendo com que retorne ao cargo

efetivo anterior.

A reverso do empregado para sua funo de origem, deixando o

exerccio da funo de confiana, com perda salarial (reduo da

gratificao de funo), legal?

Sim, em que pese se tratar de alterao normalmente prejudicial ao

obreiro, ocorrida mediante a destituio do empregado do cargo ou funo

de confiana ocupado por determinado perodo contratual.

O pargrafo nico do art. 468 da CLT, assim dispe:

Art. 468, CLT [...] Pargrafo nico No se considera alterao

unilateral a determinao do empregador para que o respectivo

empregado reverta ao cargo efetivo, anteriormente ocupado,

deixando o exerccio de funo de confiana. (GN)

E se recebida por dez anos ou mais, a reduo da gratificao de

funo permitida?

O art. 468, pargrafo nico, da CLT autoriza a reverso do empregado para

sua funo de origem, deixando o exerccio da funo de confiana, com

perda salarial da respectiva gratificao inerente funo. A perda s no

observada quando o empregado exerceu a funo de confiana por

pelo menos 10(dez) anos. O assunto tratado no item I da Smula 372

do TST.

Imagine-se a hiptese na qual o empregado recebeu por dez anos ou

mais a gratificao de funo em razo do exerccio do cargo de

confiana e esse mesmo empregado PEDE/SOLICITA sua

transferncia para outra localidade na qual passa a exercer outra

funo cujo valor da gratificao menor do que o habitualmente

recebido. Como ficaria a questo da supresso da gratificao (

possvel ou no)?

A SBDI-1 do TST entendeu aceitvel e legal a reduo/supresso da

gratificao, desde que o empregado tenha solicitado a transferncia, j

que, dessa forma, a alterao no decorreu de vontade do empregador.

Esquematizando a situao:

- empregado que exerceu cargo de confiana,

- por mais de dez anos,

- solicita transferncia para localidade diversa,

- tendo havido designao para exercer outra funo comissionada,

- cujo valor da gratificao menor.

Para que seja assegurada a estabilidade financeira, a Smula n 372, I,

exige:

i) Percepo da gratificao de funo por dez ou mais anos;

ii) a reverso ao cargo efetivo;

iii) a ausncia de justo motivo para a supresso ou a reduo

da gratificao de funo.

Na hiptese, isso no ocorreu, eis que o empregado foi designado para

outra funo de confiana e sua transferncia ocorreu a pedido, ou seja,

por motivo estranho vontade do empregador.

Smulas

SUM-372, I, do TST GRATIFICAO DE FUNO. SUPRESSO OU

REDUO. LIMITES.

I - Percebida a gratificao de funo por dez ou mais anos pelo empregado, se o

empregador, sem justo motivo, revert-lo a seu cargo efetivo, no poder retirar-

lhe a gratificao tendo em vista o princpio da estabilidade financeira.

II - Mantido o empregado no exerccio da funo comissionada, no pode o

empregador reduzir o valor da gratificao.

OJs No h OJs relacionadas diretamente deciso comentada.

Referncias

legislativas

Art. 7, VI, CR/88 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de

outros que visem melhoria de sua condio social:

[...]

VI - irredutibilidade do salrio, salvo o disposto em conveno ou acordo coletivo;

[...]

Art. 468, CLT Nos contratos individuais de trabalho s lcita a alterao das

respectivas condies por mtuo consentimento, e ainda assim desde que no

resultem, direta ou indiretamente, prejuzos ao empregado, sob pena de nulidade

da clusula infringente desta garantia.

Pargrafo nico No se considera alterao unilateral a determinao do

empregador para que o respectivo empregado reverta ao cargo efetivo,

anteriormente ocupado, deixando o exerccio de funo de confiana.

Referncias

DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 13. ed. So Paulo: LTr, 2014.

MIESSA, lisson; CORREIA, Henrique. Smulas e Orientaes Jurisprudenciais do TST: comentadas e organizadas por assunto. 4. ed.

Salvador: JusPodivm, 2014.

MOURA, Marcelo. Consolidao das Leis do Trabalho para concursos. 3. ed. Salvador: JusPodivm, 2013.

NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Iniciao ao Direito do Trabalho. 39. ed. So Paulo: LTr, 2014.

POSE, Carlos. Manual Prctico del ius variandi. Buenos Aires: David Grinberg Libros Juridicos, 1995.

Processo TST-E-ED-RR-361-55.2010.5.03.0067, SBDI-I, rel. Min. Joo Oreste Dalazen,

15.5.2014.

DIREITO INDIVIDUAL DO TRABALHO

Prestao habitual de horas extras descaracteriza o regime de compensao de jornada

A prestao de servios em um sbado por ms, dia destinado compensao,

implica na descaracterizao do regime de compensao de jornada, de modo

que na semana em que houve labor no sbado deve ser reconhecido o direito s

horas extraordinrias acrescidas do adicional em relao a todo o perodo que

extrapolava a jornada semanal normal. Nas semanas em que no houve trabalho

aos sbados, porm, deve ser aplicado o disposto na Smula n 85, IV, do TST,

em razo da efetiva compensao de jornada.

Comentrios

O regime de compensao de jornada

A compensao de jornada de trabalho uma forma de sua prorrogao,

mas sem o pagamento de horas extras, por ser objeto de deduo ou

abatimento (labor reduzido) em dia diverso (GARCIA, 2014, pg. 918).

O regime de compensao pode se dar de duas formas:

a. semanal/intrassemanal: a compensao da jornada dentro de

uma mesma semana e vlido mediante simples acordo individual

escrito e desde que, em regra, haja um limite mximo de 10 horas.

Excepciona-se em trs casos (RESENDE, 2014, pg. 371):

a.1) no caso dos motoristas profissionais, cujo excesso

de horas trabalhadas em um dia pode ser compensado

com a correspondente diminuio em outro dia, desde que

haja previso em norma coletiva (art. 235-C, 2, da CLT,

que no faz distino a respeito da modalidade de

compensao ao exigir a autorizao em norma coletiva);

a.2) no caso do comercirio, cuja jornada normal de

trabalho somente pode ser alterada mediante acordo ou

conveno coletiva (art. 3, 1, da Lei n 12.790/13);

a.3) menor de 18 anos, para quem a compensao

tambm depende de autorizao em norma coletiva (art.

413, I, da CLT).

b. alm da semana ( o chamado banco de horas): compensao em

um perodo mximo de um ano e s vlida se prevista em

instrumento coletivo de trabalho. A semana espanhola (40x48) e

a jornada 12x36 tambm s sero vlidas se previstas em ACT ou

CCT.

O caso concreto: empregada com jornada de 44 horas semanais,

com acordo escrito de compensao para folga aos sbados. Ocorre

que a empregada laborava um sbado por ms, dia este que seria

destinado compensao. Dessa forma, nas semanas em que havia

labor aos sbados, no havia efetivamente compensao de jornada.

Debate-se nos autos a validade do regime de compensao.

O TST entendeu o trabalho aos sbados, ainda que uma vez por ms,

descaracteriza o regime de compensao, nos termos do item V, da

Smula 85, do TST, j que era dia destinado a compensao.

Mas ateno: o TST entendeu por no aplicar genericamente o item V da

Smula 85 do TST, ou seja, aplicou-se o disposto no item V somente s

semanas nas quais no houve trabalho aos sbados.

Portanto, como constou do prprio acordo, nas semanas em que havia

labor aos sbados, no havia efetivamente compensao de jornada e,

portanto, todas as horas extras extrapolavam a jornada semanal normal,

sendo devidas as horas extraordinrias.

Entretanto, em relao s semanas em que a reclamante no trabalhava

aos sbados, a compensao de jornada era efetiva e, se no extrapolado

o limite de 44 horas semanais, devido apenas o adicional em relao s

horas excedentes da jornada normal diria em razo da descaracterizao

do acordo de compensao.

Para uma jornada de quarenta e quatro horas semanais, ainda que haja

acordo escrito de compensao, se houver excesso em face do limite

dirio previsto em lei, qual seja, oito horas dirias, so devidos somente

os adicionais relativos nona e dcima hora laboradas, considerando o

limite de horas extraordinrias estabelecido no artigo 59 da Consolidao

das Leis do Trabalho. Todavia, se houver excesso de jornada quanto ao

limite semanal, quarenta e quatro horas, so devidas as horas

correspondentes acrescidas do respectivo adicional legal ou convencional.

Em outras palavras, o fato de no haver efetiva compensao em uma

das semanas do ms no implica em reconhecimento do direito s horas

extras trabalhadas alm da oitava diria em relao s semanas em que

houve efetiva compensao de jornada.

A deciso ficou assim ementada:

HORAS EXTRAS REGIME DE COMPENSAO DE JORNADA

TRABALHO AOS SBADOS EM UMA SEMANA A CADA MS

VALIDADE DO REGIME EM RELAO S SEMANAS EM QUE

HAVIA EFETIVA COMPENSAO. Discute-se nos autos a validade do

regime de compensao em que a empregada laborava um sbado por

ms, dia este que seria destinado compensao. Dessa forma, nas

semanas em que havia labor aos sbados, no havia efetivamente

compensao de jornada e, portanto, todas as horas extras

extrapolavam a jornada semanal normal, sendo devidas as horas

extraordinrias. Entretanto, em relao s semanas em que a

reclamante no trabalhava aos sbados, a compensao de jornada era

efetiva e, se no extrapolado o limite de 44 horas semanais, devido

apenas o adicional em relao s horas excedentes da jornada normal

diria em razo da descaracterizao do acordo de compensao. Em

outras palavras, o fato de no haver efetiva compensao em uma das

semanas do ms no implica em reconhecimento do direito s horas

extras trabalhadas alm da oitava diria em relao s semanas em

que houve efetiva compensao de jornada. Recurso de embargos

conhecido e parcialmente provido.

Smulas

SUM-85 do TST. COMPENSAO DE JORNADA

I. A compensao de jornada de trabalho deve ser ajustada por acordo

individual escrito, acordo coletivo ou conveno coletiva.

II. O acordo individual para compensao de horas vlido, salvo se houver

norma coletiva em sentido contrrio.

III. O mero no atendimento das exigncias legais para a compensao de

jornada, inclusive quando encetada mediante acordo tcito, no implica a

repetio do pagamento das horas excedentes jornada normal diria, se no

dilatada a jornada mxima semanal, sendo devido apenas o respectivo

adicional.

IV. A prestao de horas extras habituais descaracteriza o acordo de

compensao de jornada. Nesta hiptese, as horas que ultrapassarem a

jornada semanal normal devero ser pagas como horas extraordinrias e,

quanto quelas destinadas compensao, dever ser pago a mais apenas o

adicional por trabalho extraordinrio. (gn).

V. As disposies contidas nesta smula no se aplicam ao regime

compensatrio na modalidade banco de horas, que somente pode ser

institudo por negociao coletiva.

OJs No h OJ relacionada diretamente ao caso julgado.

Referncias

legislativas

Art. 59 da CLT. A durao normal do trabalho poder ser acrescida de horas

suplementares, em nmero no excedente de 2 (duas), mediante acordo escrito

entre empregador e empregado, ou mediante contrato coletivo de trabalho.

1 Do acordo ou do contrato coletivo de trabalho dever constar,

obrigatoriamente, a importncia da remunerao da hora suplementar, que ser,

pelo menos, 20% (vinte por cento) superior da hora normal.

** Nos termos do Art. 7, XVI, da Constituio Federal, a remunerao do

servio extraordinrio ser superior, no mnimo, em 50% do normal.

2 Poder ser dispensado o acrscimo de salrio se, por fora de acordo ou

conveno coletiva de trabalho, o excesso de horas em um dia for compensado

pela correspondente diminuio em outro dia, de maneira que no exceda, no

perodo mximo de um ano, soma das jornadas semanais de trabalho

previstas, nem seja ultrapassado o limite mximo de dez horas dirias.

3 Na hiptese de resciso do contrato de trabalho sem que tenha havido a

compensao integral da jornada extraordinria, na forma do pargrafo anterior,

far o trabalhador jus ao pagamento das horas extras no compensadas,

calculadas sobre o valor da remunerao na data da resciso.

4 Os empregados sob o regime de tempo parcial no podero prestar horas

extras.

Referncias

GARCIA, Gustavo Filipe Barbosa. Curso de Direito do Trabalho. 8. ed. So Paulo: Mtodo, 2014.

RESENDE, Ricardo. Direito do Trabalho Esquematizado. 4. ed. So Paulo: Mtodo, 2014.

Processo TST-E-RR-2337200-15.2009.5.09.0010, SBDI-I, rel. Min. Renato de Lacerda

Paiva, 15.5.2014.

DIREITO INDIVIDUAL DO TRABALHO

No tem estabilidade o dirigente sindical que ocupa cargo de confiana

No garantida a estabilidade sindical (art. 8, VIII, da CR/88) a trabalhador

contratado, nica e exclusivamente, para o exerccio de cargo de confiana.

Comentrios

Estabilidade provisria. Dirigente sindical.

Perodo de estabilidade: A estabilidade do dirigente sindical tem incio

com a candidatura ao cargo de direo e representao sindical, findando-

se at um ano aps o final do seu mandato, caso seja eleito, inclusive

como suplente. Por isso, considerada uma estabilidade provisria (art.

543, 3, da CLT).

Prazo do mandato: O mandato da diretoria tem durao de trs anos (art.

515, b, da CLT).

Conceito: considera-se cargo de direo ou de representao sindical

aquele cujo exerccio ou indicao decorre de eleio prevista em lei (arts.

8, VIII, da CR/88 c/c art. 543, 3, da CLT).

Membro de Conselho Fiscal: embora eleito, no se encontra abrangido

pela estabilidade do dirigente sindical (OJ n 365 da SBDI-1 do TST).

Delegados sindicais: no possuem estabilidade (art. 523, da CLT), pois

no se inserem na administrao do ente sindical (OJ n 369 da SBDI-1

do TST).

Representantes de Centrais Sindicais: os representantes de centrais

sindicais (que no so entes sindicais, ou seja, no fazem parte da

estrutura sindical brasileira) no esto includos na estabilidade provisria

em estudo, salvo se houver norma mais benfica, originada de fonte

formal distinta (GARCIA, 2014, pg. 746).

Empregado eleito dirigente sindical, mas de ente sindical da

categoria econmica: o entendimento majoritrio nega o direito

estabilidade. No entanto, como lembra Garcia (2014), o STF possui

precedente no qual a referida questo foi discutida, tendo-se entendido

que, como a norma jurdica no faz restrio, o empregado eleito dirigente

sindical, mesmo tratando-se de ente sindical patronal, faz jus

estabilidade provisria prevista no art. 8, VIII, da CR/88 (STF, RE

217.355-5/MG, Ac. 2 T., j. 29.08.2000, Rel. Min. Maurcio Correia).

Dirigente sindical com contrato por prazo determinado: no prevalece

a estabilidade, pois ausente a dispensa arbitrria ou sem justa causa.

Dirigente de ente ainda no registrado como tal no MTE (pelo menos

desde o pedido de registro naquele rgo, ou mesmo segundo

alguns julgados) a partir do incio do processo de constituio do

sindicato: o entendimento majoritrio pelo reconhecimento da

estabilidade, para se resguardar de eventuais interferncias do

empregador, o que j se impe no processo de criao da entidade,

justamente porque, nessa fase inicial, os trabalhadores em processo de

organizao encontram-se ainda mais vulnerveis perante o empregador

(TST, 8 Turma, RR 779781/2001.7, Relatora Min. Dora Maria da Costa,

DJ 29.02.2008). (GARCIA, 2014, pgs. 748/749).

Dirigente de associaes profissionais: o entendimento consolidado na

doutrina e jurisprudncia no sentido de que a estabilidade do empregado

associado, que for eleito a cargo de direo ou representao de

associao profissional, no foi recepcionada pela Constituio, em que

pese a literalidade do art. 543, 3, da CLT.

Empregado contratado, nica e exclusivamente, para o exerccio de

cargo de confiana: essa hiptese foi justamente a tratada no presente

caso e o TST entendeu que NO H ESTABILIDADE.

Segundo o TST a funo de livre nomeao e exonerao, por revestir-se

de carter precrio e alicerar-se no elemento fidcia, constitui fator

impeditivo aquisio da estabilidade, conforme o disposto no art. 499 da

CLT, afigurando-se, portanto, incompatvel com a garantia constitucional e

com a possibilidade de reintegrao ao emprego.

Nesse raciocnio, ressalte-se que o artigo 499 do Texto Consolidado,

explicita que no haver estabilidade no exerccio dos cargos de diretoria,

gerncia ou outros de confiana imediata do empregador, ressalvado o

cmputo do tempo de servio para todos os efeitos legais.

Configura-se, assim, cristalina a incompatibilidade entre os dois institutos

aqui cotejados, a saber, a garantia de emprego em relao ao exerccio

de funo de confiana.

Smulas

SMULA 369 do TST. DIRIGENTE SINDICAL. ESTABILIDADE PROVISRIA

I - assegurada a estabilidade provisria ao empregado dirigente sindical,

ainda que a comunicao do registro da candidatura ou da eleio e da posse

seja realizada fora do prazo previsto no art. 543, 5, da CLT, desde que a

cincia ao empregador, por qualquer meio, ocorra na vigncia do contrato de

trabalho.

II - O art. 522 da CLT foi recepcionado pela Constituio Federal de 1988. Fica

limitada, assim, a estabilidade a que alude o art. 543, 3., da CLT a sete

dirigentes sindicais e igual nmero de suplentes.

III - O empregado de categoria diferenciada eleito dirigente sindical s goza de

estabilidade se exercer na empresa atividade pertinente categoria profissional

do sindicato para o qual foi eleito dirigente.

IV - Havendo extino da atividade empresarial no mbito da base territorial do

sindicato, no h razo para subsistir a estabilidade.

V - O registro da candidatura do empregado a cargo de dirigente sindical

durante o perodo de aviso prvio, ainda que indenizado, no lhe assegura a

estabilidade, visto que inaplicvel a regra do 3 do art. 543 da Consolidao

das Leis do Trabalho.

SMULA 396 do TST. ESTABILIDADE PROVISRIA. PEDIDO DE

REINTEGRAO. CONCESSO DO SALRIO RELATIVO AO PERODO DE

ESTABILIDADE J EXAURIDO. INEXISTNCIA DE JULGAMENTO EXTRA

PETITA

I - Exaurido o perodo de estabilidade, so devidos ao empregado apenas os

salrios do perodo compreendido entre a data da despedida e o final do

perodo de estabilidade, no lhe sendo assegurada a reintegrao no emprego.

II - No h nulidade por julgamento extra petita da deciso que deferir salrio

quando o pedido for de reintegrao, dados os termos do art. 496 da CLT.

OJs

OJ-SDI1-365 ESTABILIDADE PROVISRIA. MEMBRO DE CONSELHO

FISCAL DE SINDICATO. INEXISTNCIA

Membro de conselho fiscal de sindicato no tem direito estabilidade prevista

nos arts. 543, 3, da CLT e 8, VIII, da CF/1988, porquanto no representa ou

atua na defesa de direitos da categoria respectiva, tendo sua competncia

limitada fiscalizao da gesto financeira do sindicato (art. 522, 2, da CLT).

OJ-SDI1-369 ESTABILIDADE PROVISRIA. DELEGADO SINDICAL.

INAPLICVEL.

O delegado sindical no beneficirio da estabilidade provisria prevista no

art. 8, VIII, da CF/1988, a qual dirigida, exclusivamente, queles que

exeram ou ocupem cargos de direo nos sindicatos, submetidos a processo

eletivo.

Referncias

legislativas

Art. 8, VIII, da CR/88. livre a associao profissional ou sindical, observado o

seguinte:

[...]

VIII vedada a dispensa do empregado sindicalizado a partir do registro da

candidatura a cargo de direo ou representao sindical e, se eleito, ainda que

suplente, at um ano aps o final do mandato, salvo se cometer falta grave nos

termos da lei.

Art. 499, da CLT. No haver estabilidade no exerccio dos cargos de diretoria,

gerncia ou outros de confiana imediata do empregador, ressalvado o cmputo

do tempo de servio para todos os efeitos legais.

1 - Ao empregado garantido pela estabilidade que deixar de exercer cargo de

confiana, assegurada, salvo no caso de falta grave, a reverso ao cargo

efetivo que haja anteriormente ocupado.

2 - Ao empregado despedido sem justa causa, que s tenha exercido cargo de

confiana e que contar mais de 10 (dez) anos de servio na mesma empresa,

garantida a indenizao proporcional ao tempo de servio nos termos dos arts.

477 e 478.

3 - A despedida que se verificar com o fim de obstar ao empregado a

aquisio de estabilidade sujeitar o empregador a pagamento em dobro da

indenizao prescrita nos arts. 477 e 478.

Referncias GARCIA, Gustavo Filipe Barbosa. Curso de Direito do Trabalho. 8. ed. So

Paulo: Mtodo, 2014.

Processo TST-E-ED-RR-112700-89.2008.5.22.0004, SBDI-I, rel. Min. Mrcio Eurico Vitral

Amaro, 15.5.2014.

DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO

Manuteno da multa diria em ACP ainda que cumpridas as exigncias do MPT

Deve ser mantida a multa diria prevista no art. 11, da Lei 7.347/85, imposta pelo

descumprimento futuro de obrigaes de fazer e de no fazer, relativas a ilcitos

praticados pela empresa in casu, a submisso de trabalhadores a revistas

ntimas e outras irregularidades referentes ao ambiente de trabalho , ainda que

constatada a reparao e a satisfao das recomendaes e exigncias

determinadas pelo Ministrio Pblico do Trabalho no curso da ao civil pblica.

Comentrios

Imagine-se a seguinte situao hipottica: Ministrio Pblico do

Trabalho ajuza Ao Civil Pblica em face da empresa XYZ Ltda. Como

causa de pedir, o MPT aduz o descumprindo da legislao trabalhista. No

curso do processo, referida empresa adequa seu comportamento ao

cumprimento e respeito s normas laborais. Pergunta-se: a multa

aplicada no curso do processo, por descumprimento de obrigaes de

fazer e no fazer deve ser mantida mesmo depois da regularizao do

comportamento?

Em outros termos, discute-se a aplicao da multa diria pelo

descumprimento futuro de obrigaes de fazer e de no fazer, relativas a

ilcitos praticados pela empresa (submisso de trabalhadores a revistas

ntimas e outras irregularidades referentes ao ambiente de trabalho),

quando regularizada a conduta no curso do processo.

Antes de prosseguirmos, convm uma breve sntese acerca do instituto

processual da Tutela Inibitria, conforme Luiz Guilherme Marinoni:

Conceito: trata-se de ao de conhecimento de natureza preventiva,

destinada a impedir a prtica, a repetio ou a continuao do ilcito.

Fundamentos: se funda no prprio direito material. Se vrias situaes de

direito substancial, diante de sua natureza, so absolutamente inviolveis,

evidente a necessidade de admitir uma ao de conhecimento

preventiva. Alm disso, invoca-se o art. 5, XXXV, CR/88 nenhuma lei

excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito.

Pressupostos: a ao inibitria se volta contra a probabilidade do ilcito,

ainda que se trate de repetio ou continuao. voltada para o futuro e

no para o passado. De modo que nada tem a ver com o ressarcimento

do dano e, por consequncia, com os elementos para a imputao

ressarcitria os chamados elementos subjetivos, culpa ou dolo. Alm

disso, essa ao no requer nem mesmo a probabilidade do dano,

contentando-se com a simples probabilidade de ilcito (ato contrrio ao

direito).

Modalidades: pode atuar de trs maneiras distintas. Para impedir a

prtica do ilcito, ainda que nenhum ilcito anterior tenha sido produzido

pelo ru; para inibir a repetio; e a que objetiva inibir a continuao do

ilcito.

Conforme destaca Marinoni (2008, pg. 205) a ao inibitria, quando

voltada a impedir a repetio do ilcito, tem por fim evitar a ocorrncia de

outro ilcito. Quando a ao inibitria objetiva inibir a continuao do ilcito,

a tutela tem por escopo evitar o prosseguimento de um agir ou de uma

atividade ilcita. Note-se que a ao inibitria somente cabe quando se

teme um agir ou uma atividade. Ou melhor, a ao inibitria apenas pode

ser utilizada quando a providncia jurisdicional for capaz de inibir o agir ou

o seu prosseguimento, e no quando este j houver sido praticado,

estando presentes apenas os seus efeitos, pois a seria o caso de tutela

de remoo do ilcito. (grifos no original)

Diante dos conceitos acima, o TST entendeu que a possibilidade de

aplicao da multa diria pelo descumprimento futuro de obrigaes de

fazer e de no fazer, relativas a ilcitos praticados pela empresa

(submisso de trabalhadores a revistas ntimas e outras irregularidades

referentes ao ambiente de trabalho), DEVE SER MANTIDA, mesmo

quando regularizada a conduta no curso do processo.

que essa multa no constitui pena, mas somente ameaa para algum,

de quem depende o cumprimento da ordem judicial, atue em

conformidade com a deciso.

Conforme consta do acrdo: no convm afastar a aplicao da astreinte

imposta com o intuito de prevenir o descumprimento da determinao

judicial e a violao lei, porque a partir da reparao do ilcito pela

empresa a tutela reparatria converte-se em tutela inibitria, preventiva de

eventual descumprimento, no dependendo da existncia efetiva de dano.

Ementa da deciso:

RECURSO DE EMBARGOS REGIDO PELA LEI 11.496/2007. AO

CIVIL PBLICA. COMINAO DE MULTA DIRIA POR

DESCUMPRIMENTO DE OBRIGAO DE FAZER E DE NO

FAZER. CONDUTA ILCITA REGULARIZADA. Discute-se a aplicao

da multa diria, prevista no art. 11 da Lei 7.347/85, pelo

descumprimento futuro de obrigaes de fazer e de no fazer, relativas

a ilcitos praticados pela empresa (submisso de trabalhadores a

revistas ntimas e outras irregularidades referentes ao ambiente de

trabalho), quando regularizada a conduta no curso do processo. A

previso normativa da tutela inibitria encontra lastro no art. 84 da Lei

8.078/90, sendo posteriormente introduzida de uma forma geral como

instrumento de efetividade do processo civil no art. 461, 4 do CPC.

Trata-se de medida colocada disposio do julgador para conferir

efetividade s decises judiciais e, sobretudo, respeitabilidade da

prpria ordem jurdica, prevenindo no somente a ofensa a direitos

fundamentais como tambm e, principalmente, aos fundamentos da

Repblica Federativa do Brasil, entre eles a dignidade humana do

trabalhador. Evidenciado o interesse pblico pela erradicao de

trabalhos sujeitos s condies aviltantes da dignidade do trabalhador e

ofensivos s normas de segurana e sade previstas no ordenamento

jurdico brasileiro, mostra-se necessrio e til a tutela inibitria buscada

pelo Ministrio Pblico do Trabalho. A situao constatada pela

fiscalizao promovida pelo Parquet na empresa r impe a utilizao

dos mecanismos processuais adequados para a efetiva preveno de

novos danos dignidade, segurana e sade do trabalhador. Por

essas razes, ainda que constatada a reparao e satisfao das

recomendaes levadas a efeito pelo Ministrio Pblico, convm no

afastar a aplicao da tutela inibitria imposta com o intuito de prevenir

o descumprimento da determinao judicial e a violao lei, porque a

partir da reparao do ilcito pela empresa a tutela reparatria converte-

se em tutela inibitria, preventiva de eventual descumprimento, no

dependendo de existncia efetiva de dano.

Smulas No h Smula relacionada diretamente ao caso julgado.

OJs No h OJ relacionada diretamente ao caso julgado.

Referncias

legislativas

Art. 11 da Lei n 7.347/85. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de

obrigao de fazer ou no fazer, o juiz determinar o cumprimento da prestao

da atividade devida ou a cessao da atividade nociva, sob pena de execuo

especfica, ou de cominao de multa diria, se esta for suficiente ou compatvel,

independentemente de requerimento do autor.

Art. 84 da Lei 8.078/90. Na ao que tenha por objeto o cumprimento da

obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da

obrigao ou determinar providncias que assegurem o resultado prtico

equivalente ao do adimplemento.

1 A converso da obrigao em perdas e danos somente ser admissvel

se por elas optar o autor ou se impossvel a tutela especfica ou a obteno do

resultado prtico correspondente.

2 A indenizao por perdas e danos se far sem prejuzo da multa (art.

287, do Cdigo de Processo Civil).

3 Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado

receio de ineficcia do provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela

liminarmente ou aps justificao prvia, citado o ru.

4 O juiz poder, na hiptese do 3 ou na sentena, impor multa diria

ao ru, independentemente de pedido do autor, se for suficiente ou compatvel

com a obrigao, fixando prazo razovel para o cumprimento do preceito.

5 Para a tutela especfica ou para a obteno do resultado prtico

equivalente, poder o juiz determinar as medidas necessrias, tais como busca e

apreenso, remoo de coisas e pessoas, desfazimento de obra, impedimento

de atividade nociva, alm de requisio de fora policial.

Art. 461, 4 do CPC. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de

obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da

obrigao ou, se procedente o pedido, determinar providncias que assegurem

o resultado prtico equivalente ao do adimplemento.

[...]

4 O juiz poder, na hiptese do pargrafo anterior ou na sentena, impor multa

diria ao ru, independentemente de pedido do autor, se for suficiente ou

compatvel com a obrigao, fixando-lhe prazo razovel para o cumprimento do

preceito.

Referncias MARINONI, Luiz Guilherme. Tcnica Processual e Tutela dos Direitos. 2.

ed. So Paulo: RT, 2008.

Processo TST-E-ED-RR-656-73.2010.5.05.0023, SBDI-I, rel. Min. Augusto Csar Leite de

Carvalho, 15.5.2014.

DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO

Adiada a audincia de julgamento, o prazo recursal comea a correr a partir da

notificao da publicao da sentena proferida na audincia redesignada.

No se aplica a diretriz constante da Smula n 197 do TST hiptese em

que adiada a audincia anteriormente fixada para a prolao da sentena, e,

designada outra data, no houve a intimao das partes da efetiva publicao,

conforme determinao do juzo na ata de redesignao da audincia. Assim,

conta-se o prazo recursal a partir da notificao da publicao da sentena, e no

da prpria publicao.

Comentrios

A situao era a seguinte:

- as partes foram intimadas para comparecimento em audincia de

julgamento, marcado para o dia 30/11/2007, data da qual as partes

estavam expressamente cientes, visto que presentes na audincia de

encerramento de instruo em que a tal data fora agendada;

- Na aludida data (30/11/2007), o julgamento foi adiado para o dia

06/06/2008;

- A deciso foi proferida na data marcada (06/06/2008 sexta-feira) e

juntada aos autos dentro do prazo previsto no art. 851, 2, da CLT.

Pergunta-se: quando comea a correr o prazo para interposio de

eventuais recursos?

Com efeito, o que se discute a necessidade ou no de intimao das

partes do teor da sentena quando adiada a data anteriormente fixada.

Em primeiro e em segundo grau de jurisdio, entendeu-se que o prazo

comearia a correr no dia 16/06/2008 segunda-feira, j que a cincia do

reclamante quanto ao adiamento da audincia de julgamento ERA

PRESUMIDA, na forma do art. 843 da CLT, uma vez que deveriam estar

presentes na primeira audincia.

No entanto, esse entendimento no prevaleceu. Para o voto prevalente, a

designao de nova data para audincia de prolao de sentena, em

face do adiamento do julgamento e da publicao da sentena na data

anteriormente fixada, exsurge como excludente orientao inscrita na

Smula n 197 do TST, porquanto no se pode considerar a comunicao

do ato processual como regularmente realizada em audincia, quando

esta fora adiada para outra data, dada a ausncia das partes e a no

efetivao da entrega da prestao jurisdicional nos moldes estabelecidos

no art. 843 da CLT.

Nessa toada, tem-se que as partes apenas so cientificadas da deciso

pela efetiva intimao da publicao da sentena. O prazo recursal,

portanto, tem sua contagem a partir da notificao da sentena.

In casu, ressaltou-se que as partes, no obstante estivessem cientificadas

da primeira data para a prolao da sentena, no foram intimadas e

tampouco comunicadas da designao da nova data fixada pelo juiz.

Assim, prevaleceu a tese pela qual o adiamento da audincia, para

prolao da sentena da qual estavam as partes anteriormente

cientificadas, torna inaplicvel a orientao contida na Smula n 197

do TST e necessria nova intimao.

Ementa da deciso:

PRAZO RECURSAL MARCO INICIAL DESIGNAO DE NOVA

AUDINCIA DE PROLAO DE SENTENA NOTIFICAO AOS

LITIGANTES SITUAO EXCLUDENTE DA SMULA N 197 DO TST

CONTAGEM DO PRAZO A PARTIR DA INTIMAO OBSERVNCIA

AO PRINCPIO DO DEVIDO PROCESSO LEGAL CERCEAMENTO DE

DEFESA CARACTERIZADO PELA DECLARAO IMPRPRIA DE

INTEMPESTIVIDADE. A designao de nova data para audincia de

prolao de sentena, em face do adiamento do julgamento e da

publicao da sentena na data anteriormente fixada, exsurge como

excludente orientao inscrita na Smula n 197 do TST, porquanto no

se pode considerar a comunicao do ato processual como regularmente

realizada em audincia, quando esta fora adiada para outra data, dada a

ausncia das partes e a no efetivao da entrega da prestao

jurisdicional nos moldes estabelecidos no art. 843 da CLT. Nessa toada,

tem-se que as partes apenas so cientificadas da deciso pela efetiva

intimao da publicao da sentena. O prazo recursal, portanto, tem sua

contagem a partir da notificao da sentena. Recurso de embargos

conhecido e provido.

Smulas

SUM-197 PRAZO. O prazo para recurso da parte que, intimada, no comparecer

audincia em prosseguimento para a prolao da sentena conta-se de sua

publicao.

OJs No h OJ relacionada diretamente ao caso julgado.

Referncias

legislativas

Art. 843 da CLT. Na audincia de julgamento devero estar presentes o

reclamante e o reclamado, independentemente do comparecimento de seus

representantes, salvo nos casos de Reclamatrias Plrimas ou Aes de

Cumprimento, quando os empregados podero fazer-se representar pelo

sindicato de sua categoria.

1 - facultado ao empregador fazer-se substituir pelo gerente, ou qualquer

outro preposto que tenha conhecimento do fato, e cujas declaraes obrigaro o

proponente.

2 - Se por doena ou qualquer outro motivo poderoso, devidamente

comprovado, no for possvel ao empregado comparecer pessoalmente, poder

fazer-se representar por outro empregado que pertena mesma profisso, ou

pelo seu sindicato.

Art. 851 da CLT. Os tramites de instruo e julgamento da reclamao sero

resumidos em ata, de que constar, na ntegra, a deciso.

1 - Nos processos de exclusiva alada das Juntas, ser dispensvel, a juzo

do presidente, o resumo dos depoimentos, devendo constar da ata a concluso

do Tribunal quanto matria de fato.

2 - A ata ser, pelo presidente ou juiz, junta ao processo, devidamente

assinada, no prazo improrrogvel de 48 (quarenta e oito) horas, contado da

audincia de julgamento, e assinada pelos juzes classistas presentes mesma

audincia. Referncias -

Processo TST-E-ED-RR-95900-90.2005.5.09.0670, SBDI-I, rel. Min. Luiz Philippe Vieira de

Mello Filho, 15.5.2014.

DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO

No procede pedido formulado na ao rescisria por violao literal de lei se a deciso

rescindenda estiver baseada em texto legal infraconstitucional de interpretao

controvertida nos Tribunais.

No caso em que a deciso rescindenda foi prolata em data anterior edio da

OJ n 421 da SBDI-I (segundo a qual so devidos honorrios advocatcios por

mera sucumbncia na hiptese de a ao de indenizao decorrente de acidente

de trabalho ter sido ajuizada na Justia comum antes da Emenda Constitucional

n. 45/04), mostra-se invivel o exame da violao do caput do art. 20 do CPC, em

razo do bice contido na Smula n 83 do TST.

Comentrios

Ao rescisria (art. 485, V, do CPC: violao literal de lei)

Trata-se de uma ao rescisria na qual se pretende a resciso de uma

sentena com fulcro no art. 485, V do CPC (violao literal de lei), por

violao ao art. 20 do CPC.

Ocorre que a sentena que se pretende rescindir e que supostamente

violou o art. 20 do CPC foi prolatada em data anterior edio da OJ n

421 da SBDI-1, ou seja, em poca na qual o texto legal infraconstitucional

(art. 20) era de interpretao controvertida nos Tribunais. Assim, o exame

da ao rescisria encontra bice na Smula 83 do TST.

Ressalte-se que o fato de poca da prolao da deciso que se

pretende rescindir j estar em vigor a Instruo Normativa n 27/05 no

afasta a incidncia da Smula n 83 do TST, pois esta, explicitamente, se

refere incluso da matria em verbete jurisprudencial e no em instruo

normativa.

Ademais, no obstante o exame da indenizao por acidente de trabalho

atrair a aplicao de normas previstas no Direito Civil, inegvel que, no

caso concreto, a lide decorre de relao de emprego, sendo, portanto,

inaplicvel o princpio da mera sucumbncia previsto no art. 5. da IN n

27/05.

Ateno: em matria constitucional no h que cogitar de

interpretao razovel! A exegese de preceito inscrito na Constituio da

Repblica, muito mais do que simplesmente razovel, h de ser

juridicamente correta (STF AI-AgR 145.680/SP, 1 Turma. Rel. Min.

Celso de Mello. DJU 30.04.1993). Assim, tratando-se de norma

constitucional, mesmo que a matria seja controvertida nos tribunais,

poder ser procedente pedido formulado na ao rescisria, desde que

presentes todos os demais requisitos da ao rescisria (MIESSA, 2014,

pg. 1254).

Smulas

SMULA 83 do TST. AO RESCISRIA. MATRIA CONTROVERTIDA.

I - No procede pedido formulado na ao rescisria por violao literal de lei se

a deciso rescindenda estiver baseada em texto legal infraconstitucional de

interpretao controvertida nos Tribunais.

II - O marco divisor quanto a ser, ou no, controvertida, nos Tribunais, a

interpretao dos dispositivos legais citados na ao rescisria a data da

incluso, na Orientao Jurisprudencial do TST, da matria discutida.

OJs

OJ 421 da SBDI-1 do TST. HONORRIOS ADVOCATCIOS. AO DE

INDENIZA-O POR DANOS MORAIS E MATERIAIS DECORRENTES DE

ACI-DENTE DE TRABALHO OU DE DOENA PROFISSIONAL. AJUIZA-

MENTO PERANTE A JUSTIA COMUM ANTES DA PROMULGAO DA

EMENDA CONSTITUCIONAL N 45/2004. POSTERIOR REMESSA DOS

AUTOS JUSTIA DO TRABALHO. ART. 20 DO CPC. INCIDNCIA.

A condenao em honorrios advocatcios nos autos de ao de indenizao

por danos morais e materiais decorrentes de acidente de trabalho ou de doena

profissional, remetida Justia do Trabalho aps ajuizamento na Justia comum,

antes da vigncia da Emenda Constitucional n 45/2004, decorre da mera

sucumbncia, nos termos do art. 20 do CPC, no se sujeitando aos requisitos da

Lei n 5.584/1970.

Referncias

legislativas

Art. 485, V, do CPC. A sentena de mrito, transitada em julgado, pode

ser rescindida quando:

[...]

V - violar literal disposio de lei;

Referncias

MIESSA, lisson; CORREIA, Henrique. Smulas e Orientaes Jurisprudenciais do TST: comentadas e organizadas por assunto. 4. ed.

Salvador: JusPodivm, 2014.

Processo TST-RO-7381-97.2011.5.02.0000, SBDI-II, rel. Min. Hugo Carlos Scheuermann,

red. p/ acrdo Min. Emmanoel Pereira, 13.5.2014.