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Aspectos LegaisINVESTIMENTOS no BRASIL

Investimentos no Brasil_14x21.indd 1 25/11/2016 15:30:58



Copyright © 2016 by Sodepe Edições Gráficas Eireli

Capa Erick RubialesDiagramação Editora BaraúnaRevisão Priscila Loiola

Dados Internacionais de Catalogação na Publicação (CIP)(Câmara Brasileira do Livro, SP, Brasil)

Mingrone, Nilo José Investimentos no Brasil : aspectos legais / Nilo José Mingrone, Fernando Brandariz, Sotirios Denis Ghinis. -- São Paulo : Sodepe Editora, 2016.

Bibliografia ISBN 978-85-93008-01-6

1. Direito empresarial 2. Investimentos - Brasil 3. Investimentos - Legislação - Brasil I. Brandariz, Fernando. II. Ghinis, Sotirios Denis. III. Título.

16-07109 CDU-34:332.8(81)

Índices para catálogo sistemático:

1. Investimentos no Brasil : Direito 34:332.8(81)

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DIREITOS CEDIDOS PARA ESTAEDIÇÃO À SODEPE EDIÇõES GRáfICAS EIRELI

Rua Caraíbas, 488 – Sala 3CEP 05020-000 – Perdizes – São Paulo - SPTel.: 11 3868-1395


Sumário

DOInG BuSInESS In BRAzIL . . . . . . . . . . . . . 41Setores potenciais para investimento . . . . . . . . . . 43

Private Equity e Venture Capital: . . . . . . . . . . 43Biotecnologia: . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 44Semicondutores: . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 44Petróleo e Gás: . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45Turismo: . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45Meio Ambiente / Indústria da Reciclagem: . . . 46

Considerações finais . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47

O EMPRESáRIO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49Obrigações dos empresários . . . . . . . . . . . . . . . . . 49formas de representação . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 50

TIPOS SOCIETáRIOS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 53Sociedade em nome coletivo . . . . . . . . . . . . . . . . 53Sociedade em comandita simples . . . . . . . . . . . . . 53Sociedade em comandita por ações . . . . . . . . . . . 54


Sociedade de responsabilidade limitada . . . . . . . . 54Sociedade Anônima . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 55Sociedade Individual de Responsabilidade Limitada.. . 55

COnSTITuIÇÃO DE SOCIEDADES EMPRESá-RIAS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57

Sociedade limitada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57Administração . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 59fiscalização . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 59Deliberação dos sócios . . . . . . . . . . . . . . . . . . 59Exclusão de sócios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 60Característica da sociedade . . . . . . . . . . . . . . . 61

Sociedade anônima . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 62formalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63Mercado e capital . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 64Valores mobiliários . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67

Ação . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 68Partes beneficiárias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70Debêntures . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71Bônus de subscrição . . . . . . . . . . . . . . . . . . 72

Deveres e direitos dos acionistas . . . . . . . . . . . 72Deliberação dos sócios . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73Administração . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73Conselho de administração . . . . . . . . . . . . . . . 73Diretoria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74


fiscalização . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74Responsabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75Dos deveres e responsabilidades dos administrado-res . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 76

Dever de diligência . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 76finalidade das atribuições e desvio de poder 77Dever de lealdade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83Conflito de interesses . . . . . . . . . . . . . . . . . 89Dever de informar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91

DA COMISSSÃO DE VALORES MOBILIáRIOS 95Criação . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 95Objetivos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96Limites da reforma . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97Organização e competência . . . . . . . . . . . . . . . . . 98Da atuação da CVM . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 101

BOLSAS DE VALORES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 105Conceito . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 105Bolsa de valores de são paulo . . . . . . . . . . . . . . . 105

OuTRAS fORMAS DE InVESTIMEnTOS ATRA-VÉS DE ASSOCIAÇÃO EnTRE EMPRESAS . . . 109

Consórcio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 109Joint ventures . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 111


COnTRATOS DE COLABORAÇÃO . . . . . . . . . 113Contratos de Distribuição-Intermediação: . . . . 113Contratos de mandato, comissão mercantil, agência, distribuição-aproximação e representação comercial autônoma: . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 113

DISSOLuÇÃO DE SOCIEDADES EMPRESáRIAS . 115

ESTABELECIMEnTO EMPRESARIAL . . . . . . . 117Ponto comercial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 117

PROPRIEDADE InDuSTRIAL . . . . . . . . . . . . . 121Proteção jurídica das invenções e modelos de utilida-de . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 121

Invenção . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 122Modelos de utilidade. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 122Prazo de vigência da patente . . . . . . . . . . . . . 123Extinção da patente. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 124Patente em relação de emprego . . . . . . . . . . . 124

Proteção jurídica aos desenhos industriais e marcas . .125Desenho industrial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 125Marca. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 126Prazo de vigência do registro . . . . . . . . . . . . . 126

SISTEMA fISCAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129


Princípio da legalidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129Princípio da isonomia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129Princípio da não retroatividade . . . . . . . . . . . . . 129Princípio da anterioridade . . . . . . . . . . . . . . . . . 130Princípio do não confisco . . . . . . . . . . . . . . . . . 130Impostos federais . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 130Impostos Estaduais . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 131Impostos Municipais . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 132

DEfESA DO COnSuMIDOR . . . . . . . . . . . . . . 133Consumidores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 133fornecedores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 133Produtos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 134Serviços . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 134Princípios fundamentais . . . . . . . . . . . . . . . . . . 134

Proteção ao consumidor . . . . . . . . . . . . . . . . 134Ação governamental . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135Repressão de praticas abusivas no mercado . . 135Harmonização de interesses . . . . . . . . . . . . . . 135Estudo constante das modificações do mercado de consumo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135

Responsabilidade Civil e Responsabilidade Penal . . 135

SISTEMA TRABALHISTA . . . . . . . . . . . . . . . . . 137Contrato de Trabalho. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 137


Contrato por Prazo Indeterminado . . . . . . . . 138Contrato por Prazo Determinado . . . . . . . . . 138Contrato de experiência . . . . . . . . . . . . . . . . 139Serviços de atividades transitórias . . . . . . . . . 139

Direitos Trabalhistas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 140Jornada de trabalho . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 140Descanso Remunerado . . . . . . . . . . . . . . . . . 141férias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 141Remuneração . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 14213º Salário . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 142Segurança, higiene e proteção da saúde no traba-lho . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 143Proteção das mulheres trabalhadoras e proteção da maternidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 143

MEIOS ALTERnATIVOS DE SOLuÇÃO DE COn-fLITO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 145

Arbitragem . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 145Mediação . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 146

REfERênCIAS BIBLIOGRáfICAS . . . . . . . . . 147


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introdução

O Brasil é um país de contrastes. Se por um lado algumas cidades apresentam excelentes condições de bem-estar e qualidade de vida, outras, por sua vez, ainda sofrem com a escassez de serviços básicos de atendimento e promoção da cidadania, ao não oferecerem serviços de saúde e educação à altura do que se espera de uma potên-cia econômica como o Brasil.

Em meio a um intenso processo de participação de-mocrática, garantido, entre outros, pela existência de uma imprensa livre, pela possibilidade de amplo debate das ideias e de liberdade de associação, o país tem apresentado o de-senvolvimento e a maturidade de suas instituições, mesmo que muitas vezes não no ritmo esperado por seus cidadãos e investidores estrangeiros. O processo de desenvolvimento institucional é lento, dependendo da interação de muitos vetores sociais, econômicos e políticos, mas o Brasil tende a caminhar rumo a esse aperfeiçoamento institucional.

no exato momento em que este livro está sendo publica-do, o Brasil e suas instituições se mostram sólidas ao firmarem o respeito ao funcionamento e independência dos poderes, em um momento de instabilidade política ocasionado pelo processo de impedimento da atual Presidente da República.


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Inobstante a esse cenário de reformas políticas e econômicas, ainda assim nos deparamos com um país que tem um grande mercado consumidor interno, com a expectativa da manutenção do Estado de Direito e do processo institucional (incluindo aqueles para a busca do controle do nível de preços domésticos, entre outras), com a existência de excelentes centros de tecnologia e de ensino técnico (nas áreas de Economia, finanças, Agricultura-Pe-cuária, Aeronáutica, Biotecnologia, Matemática, Susten-tabilidade, Energias Renováveis etc.), com a manutenção e tendência de aperfeiçoamento da solvência das esferas de governo (federal, estadual e municipal) e com um avan-ço nos investimentos em infraestrutura, o Brasil apresen-ta condições verídicas aos empreendedores que buscam oportunidades comerciais para o desenvolvimento de seus negócios. O ganho de produtividade e a rentabilidade das empresas instaladas dentro do território brasileiro com-provam que o país oferece condições para o bom desen-volvimento dos negócios e com excelentes perspectivas de melhora, já que tais avanços nesses indicadores ocorrem no tempo da presença de significativos embargos ao de-senvolvimento pleno da atividade produtiva e comercial.

uma maior incursão do país no mercado exterior, comprovada pelo crescimento em valor e em quantidade das exportações e importações brasileiras, está atrelada à entrada em novos mercados, deixando o país menos de-pendente do vigor econômico de países desenvolvidos da América do norte e Europa. O processo de diversifica-ção dos mercados compradores das exportações ocorre, principalmente, para países em desenvolvimento que, em


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médio e longo prazo, tendem a apresentar crescente de-manda pelos bens e commodities ofertados pelo Brasil.

As aquisições brasileiras no mercado exterior, ou seja, suas importações, apresentam crescimento constante ao longo dos últimos anos, sendo estas caracterizadas pela en-trada de bens de capital que serão utilizados para atender à crescente demanda interna do país, bem como aproveitar as oportunidades de exportação que o Brasil oferece nas relações internacionais com seus parceiros comerciais.



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Social

De acordo com o Censo Demográfico de 2010, ela-borado pelo Instituto Brasileiro de Geografia e Estatística (IBGE), a população residente de homens no Brasil repre-senta 49% do total e a de mulheres, 51%. O Brasil iniciou um processo no qual deixa de ser um país considerado jovem, para se tornar um país com características demo-gráficas de uma população mais envelhecida. no início do século XXI, o país já apresenta um perfil de mortalidade e de doenças mais complexas e mais onerosas de serem tra-tadas, a exemplo da predominância de doenças cardiovas-culares (característica de uma população com faixa etária mais avançada), e não mais as infectocontagiosas, que ca-racterizavam o país na metade do século XX.


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GRáfiCo 1 – Desigualdade de Renda (Coeficiente de Gini) e População Pobre

fonte: Instituto de Pesquisa Econômica Aplicada (IPEA) – Dados Ma-croeconômicos Disponível em http://www.ipeadata.gov.br/ - Acesso em:

30.jan.2016. *Para o ano de 2010, repetiram-se os números de 2009.

O Coeficiente de Gini, um indicador de concentra-ção de renda, mostra que o Brasil apresenta um caminho de melhora da distribuição de renda, mas esta ainda é muito concentrada. Tal coeficiente varia de 0 a 1, sendo que, quan-to mais próximo de 1, maior a concentração de renda no país. Entre os anos de 2004 e 2013, o valor do Coeficiente de Gini no Brasil diminuiu (ou seja, a distribuição de renda melhorou), em média, 0,91% ao ano (0,527 em 2013). A diminuição de 0,91% nesse período, apesar de representar uma melhora, indica que o processo de melhoria na distri-buição de renda ainda está lento e tem muito a melhorar.

uma forma de se tentar quantificar o perfil de de-senvolvimento de um país é a análise do Índice de De-senvolvimento Humano (IDH), elaborado pela Organi-zação das nações unidas (Onu). Tal indicador emerge


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da congruência da análise de três dimensões: Saúde (ex-pectativa de vida ao nascer), Educação (média dos anos de estudo e expectativa de anos que se espera passar estu-dando) e Padrão de Vida (Produto Interno Bruto - PIB - per capita). O IDH é um indicador que varia de 0 a 1, sendo considerado mais desenvolvido o país que apresen-tar um IDH mais próximo de 1. De acordo com a Onu, o Brasil é considerado um país de Alto Desenvolvimento Humano, ao apresentar, em 2012, um IDH de 0,730: uma expectativa de vida ao nascer de 73,8 anos, uma ex-pectativa de 14,2 anos de escolaridade e uma renda per capita de uS$ 10.152 (Paridade do Poder de Compra).

no ano de 2014, 18 milhões de pessoas eram anal-fabetas no Brasil (independentemente da idade), uma re-dução de 0,5% entre 2011 e 2014 (PnAD, 2014). De acordo com o Instituto nacional de Estudos e Pesquisas Educacionais Anísio Teixeira (InEP), a rede pública de educação foi responsável por 88% dos estudantes do en-sino básico, enquanto a rede privada congrega 12% dos alunos (2012). Como as principais críticas ao nível e qua-lidade da educação no Brasil recaem sobre a rede pública, salvo algumas exceções, tal quadro mostra que o Brasil tem muito que evoluir neste aspecto de sua sociedade.

um dos principais embargos enfrentados pela eco-nomia brasileira no seu caminho para a ampliação das oportunidades comerciais e de investimento diz respeito à escassez de mão de obra qualificada. Apesar de avanços significativos, como na alfabetização e nas matrículas em escolas primárias, o Brasil ainda sofre com significativas taxas de desistência e de repetência, gerando, assim, bai-


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xos índices de escolaridade. Alguns dos fatores que levam a essa situação, principalmente em crianças e jovens de baixa renda, é a necessidade de trabalhar (para comple-mentar a renda da família) e a ausência de um núcleo fa-miliar sólido e a desnutrição. no Brasil, no ano de 2014, 11% da população com 10 anos ou mais de idade tinham apenas 1 ano de instrução ou menos; 14%, até 3 anos de instrução; 25%, de 4 a 7 anos de instrução; 17%, de 8 a 10 anos de instrução; e 38% com 11 ou mais anos de instrução escolar (IBGE/PnAD 2014).


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inStituiçõeS e o proceSSo democrático

O Brasil se tornou referência internacional no que diz respeito ao processo de escolha e sucessão dos repre-sentantes eleitos pelo povo. Com a introdução do uso da urna Eletrônica (hoje uma tecnologia que o país exporta para o mundo), os cidadãos brasileiros já tomam conhe-cimento em poucas horas dos representantes eleitos para a gestão do Estado brasileiro e tem garantida a confiden-cialidade e a inviolabilidade de sua opção de voto.

Caracterizado também pela existência e atuação de uma imprensa livre e de completa liberdade de expressão, o processo democrático é estimulado pela atuação de Or-ganizações não Governamentais (OnGs) e pela própria sociedade civil, que buscam dar transparência e cobrar as políticas propostas e a melhoria das ações de agentes públicos e privados quanto à sua responsabilidade ante a sociedade brasileira. no Brasil, apesar de argumentos que indiquem a incipiência do processo de discussão pública, pode-se dizer que impera uma democracia participativa,


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na qual os conceitos, ideias e propostas são discutidos entre o povo (talvez não na profundidade necessária para um adequado debate público de ideias).

Cada vez mais, as instituições brasileiras (a exemplo do Judiciário) se apresentam mais sólidas e confiáveis, ga-rantindo o transcorrer justo do processo legal (garantia da ampla defesa e do contraditório) e do aperfeiçoamento da isonomia quantos às oportunidades, direitos e obrigações dos cidadãos, empresas e representantes eleitos. A questão da necessidade de se cumprir os contratos se torna cada vez mais evidente entre os atores do processo econômico bra-sileiro. A sociedade brasileira avança sob a estrutura da de-mocracia de forma significativa, demonstrando mais uma democracia ativa do que passiva, ao mesmo tempo em que demanda um Estado transparente, aberto e descentraliza-do, o que não significa, entretanto, ser menos atuante.

um dos fatores que demonstra a maturidade do processo democrático brasileiro é a constante e intensiva presença de propaganda nos meios de comunicação fi-nanciada pelo Tribunal Superior Eleitoral do Brasil, aler-tando e informando a população brasileira quanto à im-portância de sua participação no processo de escolha dos representantes políticos e de que essa participação deve estar baseada naquilo que o cidadão enxerga como mais adequado às questões sociais e econômicas, não deven-do ser influenciado nem “vender” seu voto em troca de benefícios imediatos. Outro exemplo de tal maturidade, atrelado agora à liberdade de imprensa, é a da constante presença nos meios de comunicação da expressão de po-sições contrárias, realizadas tanto pelo grupo de oposição


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do governo, quanto por entidades civis (a exemplo das OnGs), cobrando melhores atuações de políticas públi-cas por parte dos representantes escolhidos pela nação.



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atividade e políticaS

econômicaS

O Brasil percorre um caminho de aperfeiçoamento das estruturas que balizam o seu desenvolvimento econômico. Mais abrangente e profundo do que a restrita ideia de cres-cimento econômico, ou seja, o de aumento do PIB per ca-pita, o objetivo do desenvolvimento econômico é entendido como a ampliação das liberdades, oportunidades e condições para que os indivíduos realizem ações as quais valorizam, a exemplo de iniciar um empreendimento comercial, expressar e defender suas posições políticas e de grupo (religiosas, se-xuais etc.). O objetivo maior do desenvolvimento econômi-co transpassa, assim, diversos aspectos da vida cotidiana dos indivíduos: as condições de saúde (público e privada), o seu nível de instrução, sua liberdade de associação, a qualidade das chamadas regras do jogo (leis que estimulam e restringem determinados comportamentos), a não discriminação sexual e étnica, igual oportunidade para homens e mulheres etc.

As ações de política econômica do Estado de fornecer renda à população menos favorecida, notadamente o Progra-


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ma Bolsa família (e antes dele, o Programa Bolsa Escola), apre-sentam-se como um importante indutor da diminuição da de-sigualdade no país, apesar de ainda ser uma ação superficial, ante a necessidade de maiores investimentos em educação e saúde. E como a diminuição da desigualdade (de renda, saúde e educação) é um dos principais vetores para o crescimento e o desenvolvimento econômico, observa-se que, apesar do gran-de trabalho que ainda precisa ser realizado em questões como educação e saúde, o Brasil apresenta uma clara tendência de melhoria social e ampliação de seu mercado consumidor e, as-sim, das possibilidades de atuação comercial e produtiva den-tro do território nacional, mesmo que o mercado consumidor alvo esteja em outro país (plataforma de exportação). Isso é um reflexo da recusa da antiga premissa, agora desconsiderada, de que é necessário antes promover o crescimento para só depois se preocupar com a distribuição dos seus frutos.

GRáfiCo 2 – Produto interno Bruto per capita (US$ - Paridade do Poder de Compra)

fonte: Instituto de Pesquisa Econômica Aplicada (IPEA) – Dados Macroeconômicos Disponível em http://www.ipeadata.gov.br/ -

Acesso em: 30.jan.2016.


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O aumento da atividade econômica interna, mensura-da seja pala expansão da produção industrial, do comércio varejista, pela diminuição do desemprego, pelo aumento dos investimentos privados (nacionais e estrangeiros) e públicos, fornece perspectivas otimistas quanto ao desempenho do país nos próximos anos. Como uma variável de aproxima-ção dessa expansão geral de investimentos na economia, op-tou-se por utilizar o montante das operações de crédito con-cedido no país. O conceito de formação Bruta de Capital fixo é uma medida de investimento realizado na economia, demonstrando as expectativas para o desempenho do país no médio e longo prazo, uma vez que tais investimentos são feitos para atender às demandas futuras dos negócios quan-do estes estiverem maduros e em operação.

GRáfiCo 3 – operações de Crédito para e Produto interno Bruto

fonte: Banco Central do Brasil – Sistema Gerenciador de Séries Temporais (SGS) – Disponível em https://www3.bcb.gov.br/sgs-

pub/localizarseries/localizarSeries.do?method=prepararTelaLocalizarSeries – Acesso em: 30.jan.2016..


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GRáfiCo 4 – formação Bruta de Capital fixo

fonte: Instituto Brasileiro de Geografia e Estatística (IBGE) – Diretoria de Pesquisas (Coordenação de Contas nacionais) - Disponível em http://

seriesestatisticas.ibge.gov.br/series.aspx?no=12&op=0&vcodigo=ST53&t=formacao-bruta-capital-fixobrvalores-correntes – Acesso em: 30.jan.2016.

GRáfiCo 5 – População ocupada, Desocupada, Economicamente Ativa e Taxa de Desemprego


Acesso em: 30.jan.2016. *Em 2010 foram repetidos os valores das variáveis do ano de 2009.


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eStrutura da política econômica do BraSil

A política econômica adotada no Brasil está baseada, primeiramente, em três pilares: i) metas de inflação, ii) taxa de câmbio flutuante e iii) geração de superávit pri-mário. Esses fatores contribuem para fornecer aos chama-dos agentes econômicos (famílias/indivíduos, empresas e governos) a base para projetarem cenários futuros sobre os desdobramentos da condição econômica do país.

O Brasil também apresenta intensivas políticas eco-nômicas de inclusão social por meio, principalmente, da distribuição de renda para a população menos favorecida, um fator que, entre outros, é responsável pelo movimen-to de ascensão de classes sociais de baixa renda, fortale-cendo o mercado interno brasileiro.

A questão da inflação, ou seja, do processo de au-mento acentuado e constante do nível de preços pratica-dos na economia, é muito cara aos brasileiros, e o gover-


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no, por intermédio do Banco Central do Brasil, define metas a serem atingidas no final de cada ano como forma de dar previsibilidade aos custos e receitas, bem como de procurar garantir a manutenção ou mesmo o aumento do poder de compra da moeda nacional.

no Brasil, o principal instrumento para o contro-le do nível de preços da economia é a alteração da taxa básica de juros da economia, a taxa SELIC (Sistema Es-pecial de Liquidação e Custódia). A taxa SELIC é aquela atrelada à remuneração dos títulos públicos emitidos pelo governo federal com o intuito de realizar suas políticas econômicas de estímulo ou contração econômica.

O movimento que tem caracterizado a mudança da taxa de juros no Brasil é a de acentuadas elevações (para conter a alta dos preços e a atividade econômica) e contidas reduções (para estimular a atividade econômica, permitin-do um maior aumento do nível de preços). O indicador utilizado pelo Banco Central do Brasil de acompanhamen-to do nível de preços da economia é o Índice de Preços ao Consumidor Amplo (IPCA), calculado pelo Instituto Brasileiro de Geografia e Estatística (IBGE).


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GRáfiCo 6 – Utilização da Capacidade instalada

fonte: Banco Central do Brasil – Sistema Gerenciador de Séries Temporais (SGS) – Disponível em https://www3.bcb.gov.br/sgs-

pub/localizarseries/localizarSeries.do?method=prepararTelaLocalizarSeries – Acesso em: 30.jan.2016.

O Brasil é um país aberto às transações internacionais, seja pelo lado da compra (importação) e venda (exporta-ção) de bens, commodities e serviços no/ao exterior, como na recepção e realização de investimentos do/no exterior. A taxa de câmbio no Brasil reflete o movimento de oferta e demanda de moeda estrangeira dentro do território na-cional, e o governo, por meio do Banco Central, intervém neste mercado, comprando ou vendendo moeda estran-geira, apenas para evitar bruscas e acentuadas variações na taxa de câmbio, de modo a garantir o mínimo de previsi-bilidade, para que as empresas, indivíduos e governos te-nham melhores condições para sua tomada de decisão.


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GRáfiCo 7 – Taxa de Câmbio – R$/US$ (Compra / Média)


Acesso em: 30.jan.2016.

Os sucessivos superávits da balança comercial bra-sileira (o que o Brasil exportou menos o que foi im-portado) e a entrada de um volume de recursos de mo-eda estrangeira em um montante superior à saída de recursos permitiram que o Brasil obtivesse um acúmulo crescente de moedas estrangeiras, notadamente o dólar americano, possibilitando uma maior segurança de que a economia nacional não sofrerá com uma volatilidade elevada da taxa de câmbio, uma vez que o governo pos-sui recursos suficientes para atuar no mercado de câm-bio em busca de sua estabilização. Antes extremamente dependente dos recursos provenientes do fundo Mone-tário Internacional (fMI) para honrar suas obrigações, o Brasil, hoje (2012), é credor dessa instituição.


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GRáfiCo 8 – Exportação Brasileira dos Setores industriais por intensidade Tecnológica1

fonte: Ministério de Desenvolvimento, Indústria e Comércio Exterior (MDIC) – Departamento de Estatísticas e Apio à Exportação - Dis-

ponível em http://www.desenvolvimento.gov.br//sitio/interna/interna.php?area=5&menu=4861&refr=1161 – Acesso em: 30.jan.2016.

1 Dentro da discriminação por Intensidade Tecnológica, estão con-tidas: indústria de Alta Tecnologia (Aeronáutica e Aeroespacial, farmacêutica, Material de Escritório e Informática, Equipamentos de Rádio, TV e Comunicação e Instrumentos Médicos de Ótica e Precisão), indústria de Média-Alta Tecnologia (Máquinas e Equipa-mentos Elétricos, Veículos Automotores, Reboques e Sem Reboques, Produtos Químicos, exclusive farmacêuticos, Equipamentos para fer-rovia e Material de Transporte e Máquinas e Equipamentos Mecâni-cos), indústria de Média-Baixa Tecnologia (Construção e Reparação naval, Borracha e Produtos Plásticos, Produtos de Petróleo Refinado e Outros Combustíveis, Outros Produtos Minerais não Metálicos e Produtos Metálicos) e indústria de Baixa Tecnologia (Produtos Manufaturados e Bens Reciclados, Madeira e seus Produtos, Papel e Celulose, Alimentos, Bebidas e Tabaco e Têxteis, Couro e Calçados). Tal descriminação segue modelo elaborado pela OCDE (Organização para a Cooperação e Desenvolvimento Econômico).


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GRáfiCo 9 – importação Brasileira dos Setores industriais por intensidade Tecnológica2



O desenvolvimento da estrutura econômica bra-sileira (comprovado pelo avanço das exportações brasi-leiras de produtos com maior intensidade tecnológica) vem sendo estimulado, entre outros fatores, pela aquisi-ção de insumos de alta tecnologia voltados ao ganho de produtividade e de eficiência no processo produtivo e na prestação de serviços. Tais importações, crescentes desde 1999, se mostram adequadas para o ganho de competi-tividade nacional, uma vez que tais insumos (máquinas e equipamento) não possuem similares produzidos pela indústria brasileira, mesmo que um dos reflexos disso seja 2 Ver nota 1.


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um desembolso maior de valores monetários para o seu pagamento junto aos fornecedores estrangeiros, de modo a desencadear possíveis déficits na conta de transações correntes da economia brasileira.

GRáfiCo 10 – importação Brasileira por fator Agregado (% do Total)



Apesar de não ser uma ilha isolada dos acontecimen-tos no mundo, o Brasil, a cada dia que passa, reúne melho-res condições para ser um agente ativo no cenário interna-cional, seja por meio da implementação de políticas para contrabalancear condições adversas no cenário internacio-nal, seja para possibilitar o estímulo à atividade econômica interna, ou por ser visto como um país cuja cultura e posi-cionamento político permitam contribuir na resolução de diferentes conflitos de interesse no cenário internacional.


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GRáfiCo 11 – Exportação Brasileira por fator Agregado (% do Total)



O ganho de participação das exportações de produ-tos básicos, antes de refletir uma queda nos níveis de qua-lidade e competitividade da indústria nacional, reflete as consequências das condições econômicas externas desde 2009, que fez dos países que demandam commodities os maiores compradores das exportações brasileiras, dados seus contextos econômicos e sociais que pedem a compra de insumos brasileiros para efetivar e dar continuidade ao seu processo de crescimento econômico.

É importante lembrar, no entanto, que a indústria brasileira de bens primários, sejam eles alimentos, miné-rios ou energia, é caracterizada pelo desenvolvimento, emprego e exportação de tecnologias avançadas no pro-cesso produtivo, a exemplo da produtividade apresentada pela indústria agrícola e pela tecnologia desenvolvida na


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obtenção de petróleo no pré-sal, não sendo o caso, por-tanto, do ganho de participação nas exportações nacio-nais de indústrias com atraso tecnológico e de não agre-gação de valor ao produto (o valor está empregado na tecnologia do processo produtivo).

A geração de superávits primários pelo Brasil, ou seja, quando a diferença entre a arrecadação total do go-verno e suas despesas é positiva (gastou menos do que arrecadou), descontados os gastos com juros e correção monetária de suas dívidas, representa a capacidade de honrar as obrigações do governo, abrindo oportunidades de captação de recursos internacionais, uma vez que os investidores não esperam que o governo não tenha recur-sos para pagar suas obrigações.

O governo necessita acompanhar o desenrolar da ativi-dade econômica e das ações de políticas públicas para garan-tir, mediante sintonia fina, que os agentes econômicos vis-lumbrem solvência do governo. Isso, de certa forma, garante estabilidade macroeconômica, estimulando investidores a aportar seus recursos no território brasileiro. Apesar de em alguns momentos não ser alcançada, a Lei de responsabili-dade fiscal, atrelada a uma imprensa livre e uma sociedade civil ativa, faz com que o governo seja cobrado e responsabi-lizado pelo atingimento ou não do superávit. Isso é um refle-xo da maturidade da sociedade brasileira, apesar de muitas vezes ser contestada pelos próprios cidadãos.

O processo de crescimento econômico presenciado nos últimos anos no Brasil, e as expectativas de que esta tendência de crescimento permaneça ao longo dos próxi-mos anos, faz com que as empresas importem máquinas


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e equipamentos e paguem royalties pelo uso de tecnologia importada, bem como demandem a prestação de serviços especializados e de consultoria estrangeira. Isso se reflete no aparecimento de déficits nas transações correntes do Brasil com o exterior, mas que não deve ser visto como um fato unicamente de caráter negativo, uma vez que o Brasil e suas empresas estão importando bens que atenderão ao seu aumento de produção em vista à crescente demanda do mercado interno e da demanda internacional, quando da melhora do quadro fiscal dos países estrangeiro.

O período recente de expansão econômica brasi-leira, tendo como um dos principais vetores a política de distribuição de renda, permitiu a emergência de um grande número de pessoas a uma classe de renda superior (classe média), mas a incapacidade do governo, algumas vezes por questões constitucionais e, às vezes, por falta de vontade ou viabilidade política, de utilizar de forma eficiente e eficaz seus gastos na oferta de serviços públicos de qualidade, faz com que a alta taxa de juros presenciada na economia acabe por ser a consequência natural de um ciclo vicioso (aumento dos gastos – ineficiência operacio-nal – aumento da taxa de juros – aumento dos gastos).

O governo aumenta seus gastos. Essa ampliação dos gastos coloca mais dinheiro em circulação na economia. Esse dinheiro adicional, recebido pelas empresas e consu-midores, estimula o consumo e a consequente elevação do nível de preços internos, uma vez que tem se verificado um ritmo de expansão do consumo maior frente o verificado nas condições de oferta, seja do setor privado ou do setor público (mediante melhorias logísticas, regulatórias, entre


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outras). Esse aumento de preços tende a ser gerenciado por meio de políticas econômicas contracionistas, tais como aumento de tributos, aumento da taxa de juros, redução de gastos públicos e/ou melhoria operacional.

As duas primeiras opções são sempre mais fáceis de serem adotadas, e das duas, o aumento dos juros não é sentido pela população em curto prazo, sendo assim, a principal opção adotada na tentativa de controlar o mo-vimento dos preços (metas de inflação). Por sua vez, a diminuição dos gastos públicos e a melhoria na gestão são opções que envolvem muita negociação política, con-flitos de interesse, a relevância do poder econômico que, num país de expressiva extensão territorial, diversidade cultural, níveis de desenvolvimento econômicos diversos, bem como fatores climáticos diferentes, fazem de sua im-plementação, realmente, o exercício da “arte do possível”.

É necessário, entretanto, deixar claro que o governo deve aumentar seus gastos correntes à medida que amplia seus investimentos na economia, a exemplo dos gastos com equipe médica, medicamentos e demais fatores uti-lizados que devem ser feitos à medida que se constrói um novo hospital. A principal crítica com relação ao elevado gasto corrente diz respeito aos gastos discricionários que poderiam ser restringidos da mesma maneira que uma empresa reduz seus custos como melhoria de eficiência: fazer mais com o mesmo ou com menos recursos.



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mercado Financeiro

e de capitaiS

O Brasil também apresenta um dos mais sólidos e modernos sistemas financeiros do mundo. Determina-ções do governo federal de restringir e regulamentar os critérios e a exposição ao risco dessas instituições possi-bilitaram que o país construísse um sistema financeiro sólido, confiável e dinâmico, seja por meio das diversas possibilidades de investimentos ou mesmo pelas possibi-lidades oferecidas por essas instituições quanto à custódia e uso dos recursos depositados nessas instituições.

O Mercado de Capitais brasileiro se apresenta como seguro e confiável a todos os investidores, ao estabelecer rígidos critérios de transparência, governança corporativa e de garantias de liquidação das ordens de investimento dos agentes participantes (Clearings), atestado, entre ou-tras, pela classificação das empresas de capital aberto e que tenham seus títulos negociados na BM&f BOVES-PA (Bolsa de Mercadorias & futuros - Bolsa de Valores de São Paulo) em níveis de adequação aos princípios nor-


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teadores do mercado brasileiro de capitais e de governan-ça corporativa (nível 1, nível 2 e novo Mercado). Qual-quer litígio nesse mercado será mediado e solucionado pelas partes na Câmara de Arbitragem da própria Bolsa.

O mercado de capitais ainda tem muito a crescer. A maior parte dos investidores ainda é estrangeira e espera--se que, com o aumento da participação de investidores residentes no Brasil, bem como o aumento do número de empresas nacionais que irão ofertar seus títulos nesse mercado, esse setor cresça e se desenvolva ainda mais.


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doing BuSineSS in Brazil

Segundo o relatório Doing Business in Brazil 2016 (com informações sobre o estado de São Paulo), elaborado pelo Banco Mundial, o processo de realização de atividades comerciais no Brasil é caracterizado por fatores em nível de qualidade de países desenvolvidos e por fatores em níveis de qualidade de países em desenvolvimento. O país apre-senta elevada burocracia para se abrir uma empresa, de-mandando cerca de onze procedimentos para a abertura, enquanto nos países da Organização para a Coordenação e Desenvolvimento Econômico (OCDE) se demandam, em média, 4,3 procedimentos. O número procedimentos e a duração em dias desse processo de abertura tornam ainda mais caro a abertura de uma empresa no Brasil, compara-dos à média dos países da OCDE.

no Brasil, a contratação de empregados ainda é cercada por custos muito altos, sendo este um dos principais entraves para o aumento do nível de emprego no país, apesar de não existirem muitas dificuldades administrativas para a demissão de funcionários, devendo as empresas apenas arcar com os custos referentes a aviso prévio, indenização por demissão etc.


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Com a aprovação na nova Lei de falências, o Brasil tende a apresentar melhores condições de proteção aos credores das empresas, facilitando a concessão de crédi-to. Por ter um sistema financeiro muito desenvolvido, o país também apresenta uma rede de informações sobre-crédito muito avançada. Com a introdução do chamado Cadastro Positivo, os indivíduos com bom histórico de adimplência tenderão a conseguir menores taxas de juros e prazos mais dilatados para o pagamento de seus haveres financeiros junto a seus credores.

O desenvolvimento do mercado de capitais brasi-leiro foi acompanhado pelo desenvolvimento de leis e normas que proporcionassem maior segurança aos inves-tidores, sendo este mercado no Brasil muito transparente (informações disponíveis) e com crescente atuação dos órgãos públicos na investigação de atos comerciais e de investimento que possam trazer malefícios à sociedade.

Se o sistema financeiro e sua regulamentação no Brasil se apresentam muito desenvolvidos, uma referên-cia internacional, quando se analisa a questão tributária do país, o panorama é outro. Com suas leis e conflitos de interesse e como um dos principais instrumentos de política econômica (intuito pró ou de restrição ao cresci-mento econômico), percebe-se a predominância de uma guerra fiscal entre as unidades da federação, incidência de impostos em cascata (pagamento de impostos sobre impostos já pagos), bitributação etc., que acabam por en-carecer muito os produtos comercializados no Brasil. Se somarmos a isso a incidência de impostos sobre a renda dos indivíduos, chega-se à necessidade de ter que traba-


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lhar em média 2.600 horas por ano fiscal para pagar seus impostos, enquanto na OCDE, em média, precisa-se tra-balhar aproximadamente 176,6 horas/ano.

SetoreS potenciaiS para inveStimento

Private equity e venture CaPital:

Este tipo de investimento está relacionado a peque-nas e médias empresas com alto potencial de crescimento e rentabilidade que recebem aportes financeiros (venda de ações ou recebimento de recursos monetários direta-mente para financiar seu crescimento) e/ou de capacida-des de gerenciamento (introdução de governança corpo-rativa, foco na lucratividade etc.), com o intuito de, em longo prazo, se tornarem empresas grandes. Alguns dos setores com maior potencial para receber esses investi-mentos são os de infraestrutura, imobiliário, TI (tecno-logia da informação), biotecnologia, energia e recursos minerais, indústria, serviços e agribusiness.

Segundo a Agência Brasileira de Promoção de Expor-tações e Investimentos (APEX-Brasil), um dos atrativos do Brasil a essa categoria de investimentos é a de que “o país oferece opções líquidas de saída, tanto por meio de abertura de capital como por vendas estratégicas, e opções atrativas e diversificadas de investimento, além de setores fragmentados, que representam oportunidades de serem consolidados”.


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BioteCnologia:

Detentor da maior biodiversidade do planeta e de um amplo território cultivável, o Brasil ainda apresenta pesquisa e tecnologia de ponta agropecuária e biotecno-lógica, tornando-o um dos principais líderes mundiais no fornecimento de energias renováveis, alimentos, tecnolo-gias e produtos ligados à saúde. O crescimento da popu-lação mundial cria boas perspectivas para o desenvolvi-mento destes setores dentro da economia brasileira. De acordo com a APEX-Brasil, “com 20% da biodiversidade mundial, recursos naturais abundantes e um conjunto multiétnico de raças, o Brasil também se apresenta como um local incomparável para ensaios clínicos e desenvolvi-mento de novos medicamentos”.

SemiCondutoreS:

O Brasil é um grande produtor de produtos eletrô-nicos de consumo e de telefones celulares. O país ainda é muito dependente de importação de semicondutores e dis-plays para o atendimento de sua cadeia produtiva. Como argumenta a APEX-Brasil, “A crescente demanda interna por computadores, celulares, automóveis, televisores e ou-tros eletrônicos de consumo torna o mercado brasileiro de semicondutores e displays um dos mais atrativos do mun-do para os fabricantes desses equipamentos”.


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Petróleo e gáS:

Líder mundial em produção e exploração de petró-leo em águas profunda e com reservas entre as que mais crescem no mundo, o Brasil apresenta muitas oportuni-dades nos mercados ligados à produção de petróleo e gás e de suas indústrias correlatas, a exemplo da petroquí-mica. De acordo com a APEX-Brasil, “A combinação de vastos recursos potenciais de petróleo e gás natural não explorados com uma estrutura regulatória favorável po-siciona o Brasil como uma das regiões petrolíferas mais atraentes no mundo. Há mais de dez anos, o País dispõe de uma estrutura regulatória estável e voltada à abertura do mercado, que viabilizou a maior participação de em-presas internacionais no setor”.

turiSmo:

O Brasil, um país de tamanho continental, repleto de belezas naturais, diversidade cultural e com um povo hospitaleiro, apresenta muitas oportunidades às empresas interessadas em atuar no setor de turismo. A infraestrutu-ra atrelada ao turismo também tem mostrado melhorias, tornando o país um dos melhores destinos do mundo, tanto para lazer quanto para negócios.

O turismo interno, realizado pelos seus habitantes, também representa importante potencial de crescimento de mercado. um dos fatores que expressa a importância des-te setor e o seu potencial de crescimento é a existência de


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diversos cursos de graduação universitária voltados à hote-laria e turismo. Segundo a APEX-Brasil, “mundialmente, o turismo gera inúmeras oportunidades para o mercado imobiliário e, no Brasil, não é diferente. O Brasil está entre os países que mais têm atraído o interesse de investidores estrangeiros para o setor imobiliário, tanto daquele voltado para o turismo quanto para a residência. O interesse é de-corrente dos baixos preços, da abundância de mão de obra, da estabilidade econômica e política e da alta rentabilidade”.

meio amBiente / indúStria da reCiClagem:

A crescente conscientização a respeito do impacto ambiental das atividades econômicas, atrelado à atribui-ção de um valor agregado maior aos bens e serviços que atendam ao critério da sustentabilidade na produção de bens e na prestação de serviços por parte dos consumi-dores cria bases para uma perspectiva positiva quanto ao futuro da indústria de reciclagem no Brasil. Com o incremento da renda, uma quantidade de maior de pro-dutos (embalados) tende a ser consumida no território nacional. um grande volume de resíduos pós-consumo já é passível de entrar no ciclo produtivo da reciclagem e tal volume tende a crescer nos próximos anos, a partir do avança ainda maior do desenvolvimento das aplicações industriais do material reciclado, de todos os tipos.


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conSideraçõeS FinaiS

Qualquer conclusão que se faça ou qualquer ideia que surja a partir do que foi apresentado aqui deve ser entendida com cautela. A economia tenta entender um mundo que, definitivamente, não é econômico. Existem muitos, incontáveis, fatores que interagem e se atrelam para formar aquilo que entendemos como sociedade, e a economia é apenas mais um dos aspectos que compreen-dem esta sociedade. As ideias e metodologias adotadas na economia são apenas abstrações e modelos que restrin-gem a realidade presenciada para dar um pouco de enten-dimento àquilo que observamos e, portanto, devem ser consideradas como tal, como representações de aspectos restritos de uma realidade muito mais ampla, orgânica, complexa e interdependente.

Mesmo sob as dificuldades e embargos com os quais o Brasil ainda se defronta, o país tem conquistado avanços significativos no que diz respeito ao aperfeiçoamento de suas instituições, de seu quadro social, político e econô-mico. O avanço da economia está extremamente atrelado ao animal spirit dos indivíduos, ou seja, de seu ímpeto


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empreendedor que vislumbra oportunidades onde outros apenas enxergam problemas, ou mesmo nada enxergam.

Mudanças sociais, sejam elas econômicas, sociais ou políticas, não acontecem de maneira rápida, principal-mente em um país com a dimensão geográfica e a diversi-dade cultural presente no Brasil. Tais mudanças ocorrem de forma marginal, ou seja, aos poucos, e é isso que tem se verificado no cotidiano da sociedade brasileira. Dessa forma, e entendendo o receio e o medo como aliados para não se cometerem imprudências e para colocar nossos pés no chão, as dificuldades que o Brasil ainda enfrenta são contrabalanceadas pelas excelentes oportunidades produ-tivas e comerciais que o país oferece.


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o empreSário

Empresário é todo aquele que exerce profissional-mente uma atividade econômica organizada dirigida à produção ou circulação de bens ou serviços. Essa pessoa pode ser física ou jurídica.

obrigaçõeS doS empreSárioS

Os empresários estão sujeitos às seguintes obriga-ções: registrarem-se na Junta Comercial antes de dar iní-cio à exploração de sua atividade (sem a qual a respon-sabilidade dos sócios será ilimitada pelas obrigações da sociedade), manter escrituração regular de seus negócios e levantar demonstrações contábeis periódicas.

Os que desatenderem essas obrigações serão consi-derados irregulares, gerando consequências sérias, inclu-sive penais. A empresa será, portanto, informal, clandes-tina e sonegadora de tributos.


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FormaS de repreSentação

Considerando que nem toda pessoa jurídica exer-ce atividade econômica organizada e nem toda atividade econômica organizada configura atividade empresarial, estaremos, neste estudo, deixando à margem as demais pessoas jurídicas previstas na legislação brasileira, tais como as associações, fundações, partidos políticos, orga-nizações religiosas e outras.

Muito embora essas pessoas jurídicas não sejam aqui abordadas, é através delas que atua uma significativa parte das atividades econômicas e são grandes geradoras de em-pregos e investimentos que compõem o chamado 3º Setor.

no tocante, contudo ao empresário, o mesmo pode exercer sua atividade das seguintes formas:

a) Empresário Individual; ou

b) Através de uma pessoa jurídica – simples, coope-rada ou empresária;

b-1) As sociedade simples são aquelas cujo registro dar--se-á perante os cartórios de registro de pessoas jurídicas e visam, sobretudo, abrigar as sociedades de profissionais e de intelectuais, por exemplo, ou seja, toda aquela sociedade que exploram atividade não empresarial, característica, portanto, à sociedade uniprofissional, tal como, uma clínica de médicos.

b-2) nesse mesmo sentido, o há ainda as cooperativas profissionais, cujo objetivo é o exercício da atividade uni-


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profissional, sem, contudo, ter a mesma características das sociedades empresárias, cujos profissionais se agrupam sob uma determinada pessoa jurídica e entre eles as cotas dessa entidade são rateadas sob a forma do cooperativismo;

b-3) Por fim, no âmbito das pessoas jurídicas de di-reito privado, cabem as sociedades empresárias, quando, de fato e de direito, deve o empresário exercer a atividade tida como empresária.

no Brasil, elas estão previstas no Código Civil, Lei 10.406 de 10.01.2002, a partir do Livro II, Direito de Empresa, dos artigos 966 até o artigo 1.195. Além disso, ainda o direito de empresa rege-se, supletivamente, pelo Código Comercial Brasileiro Lei 556 de 25 de junho de 1850 e um conjunto de legislações que regula as ordens de consumo, tributária, do trabalho etc.

São, portanto, estas as sociedade empresárias:

a) Sociedade em nome coletivo;b) Sociedade em comandita simples;c) Sociedade em comandita por ações;d) Sociedade por quotas de responsabilidade limitada;e) Sociedade Anônima.f) Empresa Individual de Responsabilidade Limitada.

A legislação não impõe um capital mínimo para a constituição das sociedades, exceção feita à EIRELI – Empresa Individual de Responsabilidade Limitada, cuja


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capital mínimo, totalmente integralizado, é o equivalente a CEM VEzES o salário mínimo vigente à época de seu registro e, sem prejuízo, ainda, do disposto em legislação especial para algumas atividades empresariais.


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tipoS SocietárioS

Para apresentar os distintos tipos societários previs-tos em nossa legislação, comecemos pelos tipos menos utilizados que, apesar de previstos na lei, acham-se em franco desuso, a saber:

a) Sociedade em nome coletivonessa sociedade, todos os sócios são pessoas físicas

e responsáveis solidários pelas obrigações sociais, ou seja, não se preserva nenhum dos sócios dos riscos inerentes ao investimento empresarial. nesse tipo, somente o sócio pode ser administrador.

b) Sociedade em comandita simplesEsse tipo societário é composto por sócios de duas

categorias: os comanditados, necessariamente pessoas físicas com responsabilidade solidária e ilimitada pelas obrigações sociais, e o comanditário, pessoa física ou ju-rídica com responsabilidade limitada ao valor de sua quo-ta. Os sócios comanditários não podem ter o seu nome empregado na firma da sociedade nem praticar ato de


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gestão, sob pena de responderem pelas obrigações sociais como se comanditado fosse.

c) Sociedade em comandita por açõesA comandita por ações é a sociedade cujo capital

social se divide em ações, valores mobiliários representa-tivos do investimento dos sócios nela realizado. A grande diferença entre a sociedade anônima está na responsabili-dade de parte dos sócios, os que administram a empresa, pelas obrigações sociais. Assim, se o acionista não partici-pa da administração da sociedade, tem responsabilidade limitada ao preço de emissão das ações que subscreveu ou adquiriu, já o que exerce funções de diretor responde pelas obrigações da sociedade constituídas durante a sua gestão, de forma subsidiária e solidária.

Agora os tipos societários mais utilizados no Brasil:

d) Sociedade de responsabilidade limitadaTambém conhecida por “Sociedade Limitada”, é a

sociedade em que a responsabilidade de cada sócio é res-trita, limitada ao valor de suas quotas, mas todos os sócios respondem solidariamente pela integralização do total do capital social. As cotas não existem fisicamente, porque não são emitidas, mas concedem ao seu titular um direito que se desdobra em dois aspectos: patrimonial e pessoal. O capital social é dividido em frações denominadas cotas sociais que são repartidas entre os sócios de maneira pro-porcional à contribuição de cada um, que pode ser paga no ato ou em parcelas, em dinheiro ou em bens.


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Como vimos acima, as sociedades empresárias distin-guem-se uma das outras especialmente pela responsabilidade dos sócios em relação às obrigações contraídas pela sociedade.

e) Sociedade AnônimaA Sociedade Anônima, também conhecida pela expres-

são “companhia”, é a sociedade empresária com capital social divido em ações, espécie de valor mobiliário, na qual os só-cios, chamados de acionistas, respondem pelas obrigações so-ciais até o limite do preço de emissão das ações que possuem.

O capital social da sociedade anônima é fracionado em ações, ou seja, ele é representado pelo conjunto desses valores mobiliários emitidos pela companhia. O conceito de capital social grosso modo é uma referência à contri-buição que os sócios dão para a sociedade desenvolver a atividade econômica dela.

f ) Sociedade individual de Responsabilidade Limitada.

Esse é o último tipo societário implementado pela legislação brasileira. foi trazido pela lei 12.441 de 11 de julho de 2011, dando nova redação ao artigo 44, adicio-nando o inciso VI, ao artigo 980-A e o parágrafo único do artigo 1.033, todos do Código Civil.

Mediante Instrução normativa 117/2011 do Departa-mento nacional de Registro de Comércio, houve entendi-mento de limitar a concessão para registro da EIRELI apenas para sociedade composta por pessoa física (natural), sendo vedado o registro quando a única sócia for pessoa jurídica.


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Ainda haverá, certamente, muita discussão sobre o tema, já que o texto de lei, originalmente enviado ao congresso, continha, de fato, a expressão pessoal natural, contudo, conquanto, em sua aprovação em votação ple-nária, do termo foi suprimida a expressão natural, ficando apenas a palavra pessoa, dando, assim, o entendimento de que tanto a pessoa natural quando a pessoa jurídica podem compor o quadro societário desse tipo empresarial.

As demais limitações próprias a essa sociedade é que ela tenha ao final do seu nome ou razão social a expressão EIRELI, que designa, portanto, a Empresa Individual de Responsabilidade Limitada, bem como, ainda, que o ca-pital social totalmente integralizado seja de, no mínimo, o valor equivalente a cem vezes o maior menor salário mínimo vigente no país.


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conStituição de SociedadeS

empreSáriaS

Celebram contrato de sociedade as pessoas que se obrigam, reciprocamente, a contribuir com bens ou ser-viços para o exercício de uma atividade econômica e a partilha entre si dos resultados que daí advenham.

Sociedade limitada

As sociedades limitadas (LTDA) constituem-se por contrato social entre, no mínimo, dois sócios, pessoas coletivas ou singulares, não sendo exigida nacionalidade brasileira, salvo circunstâncias especiais. Ao sócio de uma limitada não será exigida a residência no Brasil. O con-trato de sociedade deverá ser escrito, muito embora possa assumir a forma particular ou de escritura pública.

O contrato social de uma limitada deverá constar: identificação dos sócios; a denominação da sociedade; o objeto social; a sede; o prazo; capital social total, a sua


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distribuição pelos sócios e forma de realização; a estru-tura da administração; e os poderes dos administradores.

A denominação social deverá permitir identificar o objeto social e fazer-se acompanhar das expressões “Limi-tada ou Ltda.”.

As participações dos sócios figuram no próprio contrato social, uma vez que as quotas representativas do capital, ao contrário das ações nas Sociedades Anô-nimas, não são representadas por certificados. Desta forma, o contrato social terá que necessariamente ser alterado sempre que as quotas forem cedidas, transfe-ridas ou aumento de capital social, de modo a mostrar exatamente a titularidade do capital da limitada. As quotas poderão ser iguais ou desiguais, cabendo uma ou diversas a cada sócio.

Enquanto o capital social não estiver integralizado, todos os sócios respondem solidariamente pela realiza-ção do capital social. uma vez realizado o capital, a res-ponsabilidade de cada sócio fica limitada ao montante das respectivas quotas.

Muito embora não haja exigência de capital social mínimo para a constituição da sociedade, não há, tam-bém, salvo raras exceções, uma exigência legal quanto ao capital mínimo a ser realizado na subscrição inicial das limitadas. Porém, não poderá deliberar-se novo au-mento de capital sem que o anterior tenha sido total-mente integralizado.


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adminiStração

A limitada poderá ser administrada por todos os só-cios pessoas singulares, por alguns ou por um deles ape-nas, ou por terceiros, designados pelos sócios no contato social ou em separado. A designação dos administradores dependerá da aprovação da unanimidade dos sócios, caso o capital não esteja totalmente realizado, ou de seus só-cios titulares de, no mínimo, dois terços do capital social, caso o capital esteja realizado.

FiScalização

Sem prejuízo da fiscalização à administração da socie-dade operada pelos sócios, que reúnem em assembleia geral (pelo menos uma vez por ano para tomar as contas dos ad-ministradores) ou em reunião de sócios, poderá o contrato de sociedade prever a existência de um conselho fiscal com-posto por três ou mais membros, sócios ou não, residentes no país e eleitos em assembleia geral ordinária. O conselho fiscal poderá também ser instituído por deliberação de sócio que representem três quartos do capital social.

deliberação doS SócioS

As deliberações dos sócios serão tomadas em reunião convocada pelos administradores. Em situações especiais poderá a reunião ser convocada pelos sócios ou pelo con-


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selho fiscal. Sem prejuízo de maiorias qualificadas expres-sas na lei, as deliberações serão aprovadas por maioria de votos presentes, atento o valor das quotas.

Quando a sociedade tiver mais de dez sócios, será obrigatória a realização de assembleia geral anual nos quatro meses subsequentes ao encerramento do exercício social. Deverá ser publicada convocatória com oito dias de antecedência, em primeira convocação. A publicação dar-se-á na imprensa oficial e num outro jornal de grande circulação da localidade da sede social. A assembleia ge-ral considerar-se-á constituída, em primeira convocação, quando presentes os titulares de, pelo menos, três quartos do capital social e em segunda com qualquer número.

As sociedades limitadas não estão obrigadas à publi-cação de contas ou dos seus atos comerciais, exceto na re-dução de capital, incorporação, cisão, dissolução ou fusão.

excluSão de SócioS

Quando a maioria dos sócios, representativa de mais da metade do capital social, entender que um ou mais só-cios estão a pôr em risco a continuidade da empresa, em virtude de atos de inegável gravidade, poderá excluí-lo da sociedade, mediante alteração do contrato social, desde que este preveja a possibilidade de exclusão por justa causa.

A exclusão deverá ser deliberada em assembleia espe-cialmente convocada para esse fim, dando-se prévio co-nhecimento ao interessado para permitir a sua presença e o exercício do direito de defesa.


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A sociedade limitada proporciona, maior economia de custos e uma certa reserva dos atos societários, por, em regra, não estarem obrigadas a efetuar publicações de contas, de al-terações contratuais ou outros atos constitutivos. O contrato social e respectivas alterações permanecem públicas.

caracteríStica da Sociedade

A sociedade por cotas de responsabilidade limitada é uma sociedade híbrida no sentido de poder ser caracteri-zada como uma sociedade de capital ou de pessoas.

Desde o advento do Código Civil de 2002, a sociedade limitada teve seu funcionamento e regramento bastante alte-rado assemelhando-se, em suas operações e relações societá-rias, notadamente àquelas decorrente das decisões tomadas nas reuniões de sócios, às sociedades por ações, estas, sim, eminentemente consideradas como sociedades de capitais.

Por essa razão, a sociedade limitada ficou com a con-ceituação de híbrida, ou seja, ela tanto pode ser uma so-ciedade de pessoas aquela cujo elo entre os sócios decorre, essencialmente, do relacionamento pessoal entre eles, o chamado afeto societário, valendo dizer que o que moti-va a relação entre os sócios é a intrínseca relação entre as pessoas que compõem a sociedade, a qual ninguém pode se fazer substituir sem que os outros ou demais sócios aprovem o ingresso de um terceiro.

De outra banda, pode ser denominado de sociedades de capital, modelo cujo valor do sócio está estampado não nas suas características pessoais, mas na sua capacidade pecuniária


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e contributiva na sociedade, ou seja, não importa quem seja a pessoa do sócio, mas a sua capacitação financeira.

Por essa razão, a sociedade limitada assume a sua característica híbrida, notadamente pela previsão contra-tual com relação à cessão das cotas.

um contrato que preveja livre cessão das cotas, in-clusive para terceiros, será tido ou caracterizado como uma relação societária de capital, já aquele contrato que prevê restrição à cessão das cotas, impondo anuência dos demais sócios para a cessão ou ingresso de terceiros, será visto como uma sociedade de pessoas.

Sociedade anônima

A sociedade anônima brasileira é um tipo societá-rio regulado pela lei das Sociedades Anônimas ou lei das S.A’s. Ela será constituída por, no mínimo, dois sócios, podendo ser pessoas coletivas ou singulares, não sendo exigida a nacionalidade brasileira.

Apresentando-se o capital social dividido em ações, a responsabilidade dos acionistas está limitada ao valor das ações que subscreveram, ainda que não realizadas.

Existem dois tipos de Sociedade Anônima: as Sociedades Anônimas abertas e as Sociedades Anônimas fechadas, dis-tinguindo-se as primeiras das segundas por terem suas ações admitidas à negociação no mercado de valores mobiliários.

Ambas as Sociedades Anônimas constituem-se me-diante simples deliberação dos sócios fundadores, reuni-dos em assembleia constitutiva. A Sociedade Anônima


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fechada poderá constituir-se, em alternativa, por escritu-ra pública assinada pelos subscritores do capital.

Os órgãos societários das Sociedades Anônimas são a assembleia geral de acionistas, o conselho de adminis-tração, e diretoria e o conselho fiscal.

O capital social poderá ser formado com entradas em dinheiro ou em qualquer sorte de bens susceptíveis de avaliação pecuniária. A avaliação das entradas em bens deverá ser realizada por peritos, aprovada na assembleia geral e aceita pelo subscritor.

FormalidadeS

A sociedade não poderá funcionar sem que sejam ar-quivados e publicados os seus atos constitutivos: a ata da reunião da assembleia geral, ou, sendo o caso, a certidão de escritura pública. no ato constitutivo serão eleitos os administradores e, se for o caso, os fiscais da sociedade.

A ata da reunião da assembleia geral, aprovada pela assembleia e assinada pelos subscritores apresentada a re-gistro, deverá ser acompanhada de:

a) um exemplar do estatuto social;b) a relação completa dos subscritores do capital social,

com a descrição das respectivas ações subscritas;c) o recibo do depósito do capital realizado.

A Sociedade Anônima é obrigada a manter, além dos livros de comércio, os livros sociais (livro de registro


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de ações e livro de transferência de ações quando estas forem nominativas, livro de presença de acionistas e de diretoria, livro de ata de reuniões de assembleia geral, conselho de administração e conselho fiscal, se for caso).

mercado e capital

finalmente parece que o Brasil e as instituições que com-põem sua economia, despertaram para o Mercado de Valores Mobiliários. Claro que não para o público restrito que já há muito opera nesse seguimento, mas de pouco tempo para cá, voltou seus olhos para a popularização das transações, vindo ao encontro da classe média e, até mesmo, das classes econo-micamente mais baixas, seja através de operações diretas em empresas e papéis comercializados, seja através de participa-ções coletivas em fundos de investimentos, capitaneados por Instituições que operam no Mercado de Capitais.

Essa mudança veio, em passadas largas, juntar-se a ro-tinas já exaustivamente praticadas em todo o mundo. Eco-nomias como Estados unidos, Inglaterra, frança, e outros países chamados de industrializados, sempre tiveram, no ápice da cadeia de investimentos, recursos oriundos da grande massa populacional que verteram suas aplicações e economias, nos valores mobiliários, notadamente em empresas que abriram seu capital social, representados por ações, para comercialização em Bolsas de Valores.

Daí, porque tenham ganhado, até, a galhardia de serem conhecidos, no resto do mundo, como “industrializados”, ou seja, tornaram-se popular por sua grande capacidade de via-


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bilizar empreendimentos empresariais produtivos, tendo, no encontro próspero, farto e pujante da captação de recursos, a baixos custos, através da negociação de valores mobiliários, a grande mola propulsora dessa capacitação. Contudo, um dos grandes entraves encontrados, no passado, para a populariza-ção, em solo pátrio, do Mercado de Valores Mobiliários, foi:

a) em primeiro lugar, os diversos problemas ocorri-dos no mercado em geral. Aqui se deve, inclusive, destacar, o mercado financeiro, com a quebra frau-dulenta, inesperada e abusiva de vários bancos e demais instituições financeiras, cujos lastros, quase sempre, estavam sedimentados em empresas com seu capital negociado em bolsa, espelhadas em balanços elaborados e fundados em práticas con-tábeis de supervalorização de ativos, subavaliação de passivos e demais tramoias não ortodoxas que criavam e, ainda, infelizmente, criam, empresas exuberantes, lucrativas, verdadeiros sonhos de in-vestimentos, existentes, contudo, apenas na versão de seus livros fiscais e contábeis, sem guardar ne-nhuma relação com a sua situação fática e real;

b) em segundo lugar, vinha a falta de uma legis-lação específica, regulamentadora, fiscalizado-ra, normatizadora e, sobretudo, com definições claras das responsabilidades dos envolvidos nas operações do Mercado de Valores Mobiliários, atribuindo, para quem fraudar ou descumprir essas normas, punições duras.


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De fato, tem-se que a crescente popularização e atração de novo público para esse Mercado coincide com a criação, divulgação e disseminação crescente das novas normas.

Muito embora as práticas de fraudes contábeis, aci-ma narradas, não sejam uma falácia que nos acometa com exclusividade, ou seja, até mesmo o gigantesco mercado americano é, vez por outra, assolado por verdadeiros es-cândalos que têm como centro a prática de atos ilícitos que vão do bisonho ao dantesco, certo, é, contudo, que antes da promulgação da Lei 6.385 de 07 de dezembro de 1976 e demais legislação complementar que se seguiu, as fraudes praticadas no Brasil eram percentualmente ao número de empresas e de recursos aplicados no mercado, infinitamen-te superiores aos de lá ou de outro país qualquer que já tinha regramento definido, até porque aqui era um campo onde a prática de ilícitos vivia, por falta de regulamenta-ção, deitada nos braços da lesiva e absoluta impunidade.

Claro que, também, a globalização trouxe, a roldão, quer se queira, quer não, a necessidade de as empresas buscarem competitividade, notadamente com suas con-correntes, dos tais países que já, como dito, há muito, financiaram seus investimentos com recursos oriundos dos Valores Mobiliários.

Mas nem mesmo essa forte imposição ditada pela con-corrência, visando à obtenção de recursos a baixo custo para a capacitação em níveis tecnológicos e mercadológicos, seria suficiente para, sozinha, promover esta modificação, inci-tar essa motivação e estabelecer uma nova perspectiva de aportes de recursos, atraindo novos e ávidos investidores, se não fosse a credibilidade desse novo público às mudanças


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legislativas introduzidas e a certeza que haverá punição para aqueles que ousarem molestar esse mercado.

O fato é que a conjuntura de medidas e ações dos últimos anos tem se demonstrado eficaz e parece estar surtindo efeitos positivos nas metas que se almeja. O grá-fico abaixo mostra, com precisão a expansão do mercado com novos investidores, a saber:

A participação das pessoas físicas mais que dobrou nos últimos anos

fOnTE: BOVESPA

valoreS mobiliárioS

Valores mobiliários são instrumentos de captação de re-cursos, para o financiamento da empresa, explorada pela so-ciedade anônima que os emite e representam, para quem os


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subscreve ou adquire, uma alternativa de investimento. A lei lista os principais tipos de valores mobiliários, que são a ação, as partes beneficiárias, as debêntures, os bônus de subscrição.

ação

Ação é o valor mobiliário representativo de uma parce-la do capital social da sociedade anônima emissora que atri-bui ao seu titular a condição de sócio. As ações poderão ser ordinárias, preferenciais ou de fruição consoante a natureza dos direitos ou vantagens que confiram aos seus titulares.

As ações ordinárias das sociedades de capital fechado podem pertencer a diferentes classes, dependendo:

a) De serem ou não convertíveis em ações preferenciais;b) Da exigência de o acionista ser brasileiro; c) Do direito de voto em separado na eleição de

determinados cargos da administração;

Cada ação ordinária corresponde a um voto nas as-sembleias gerais da sociedade. nenhuma classe de acio-nista poderá ter voto plural. As ações de mesma classe conferem direitos iguais aos seus titulares.

Os titulares de ações preferenciais terão os mesmos direitos atribuídos às ações ordinárias, inclusive o direito a voto, embora seus direitos possam ser restringidos sem prejuízo dos direitos essenciais. As ações preferenciais sem voto ou com direito de voto restrito passarão a ter pleno direito de voto quando a sociedade deixe de distribuir di-


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videndos fixos ou mínimos pelo prazo previsto no contrato de sociedade (não superior a três exercícios consecutivos), conservando-o até o afetivo pagamento desses dividendos.

Aos titulares de ações preferenciais poderão ser con-cedidas as seguintes vantagens:

a) Prioridade na distribuição de dividendos, fixo ou mínimo;

b) Prioridade no reembolso do capital, com prê-mio ou sem ele;

As ações preferenciais podem pertencer a uma ou mais classes, com direitos e ou privilégios que podem in-cluir o direito de eleger alguns membros dos órgãos de administração, mesmo que tais ações não gozem de qual-quer outro direito de voto.

A emissão de ações preferenciais sem direito de voto, ou que restrinjam esse direito, está limitada a 50% do total de ações da sociedade.

Para que seja admitida a negociação no mercado de valores mobiliários, as ações preferenciais que não te-nham direito de voto, ou sofrem qualquer restrição relati-va a esse direito, deverão conceder aos seus titulares, pelo menos, uma das seguintes vantagens:

a) Participação nos dividendos correspondentes a pelo menos 25% do lucro médio do exercício;

b) Direito a dividendos superiores em pelo menos 10% aos atribuídos às ações ordinárias;

c) Direito a serem incluídas na oferta pública de


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alienação, recebendo dividendos pelo menos iguais aos das ações ordinárias;

As ações das sociedades abertas só poderão ser trans-mitidas após 30% do seu preço de emissão ter sido pago. A sociedade não poderá adquirir suas próprias ações, sal-vo nos casos previstos em lei.

O estatuto da sociedade fechada poderá restringir a circulação das ações, desde que não proíba a sua trans-ferência. Caso as restrições sejam impostas por meio de alteração no estatuto, serão aplicáveis apenas às ações dos acionistas que as tenham expressamente aceite.

ParteS BenefiCiáriaS

Partes beneficiárias são valores mobiliários que as-seguram ao seu titular direito de crédito eventual contra a sociedade anônima emissora, consistente numa parti-cipação dos lucros desta. Trata-se de direito eventual, na medida em que nada poderá ser reclamado da sociedade se ela não registrar lucro num determinado exercício. Somente as companhias fechadas podem emitir partes beneficiadas. Esses títulos não conferem ao seu titular a qualidade de acionistas nem a qualquer direito de sócio, somente tendo o direito de fiscalizar os atos dos admi-nistradores da sociedade.

O máximo que a sociedade anônima pode compro-meter no pagamento da participação ou no resgate da parte beneficiária de 10% de seus lucros.


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deBêntureS

São títulos que conferem a seus titulares direito de crédito contra a sociedade anônima, sendo livre aos deben-turistas receber em pagamento dinheiro, bens ou direitos.

É na verdade uma outra forma da captação de recur-sos, cuja sociedade anônima emite as debêntures, e cada investidor, ao subscrever esse valor mobiliário e pagar à sociedade emissora o preço correspondente, estará em-prestando dinheiro a ela. no vencimento das debêntures, a companhia pagará o devido ao debenturista, como que devolvendo o dinheiro emprestado.

As condições do direito de crédito pelo titular da debênture contra a sociedade deverão constar da escritu-ra da sua emissão e, havendo, do respectivo certificado. Caso haja certificado, nele deverão constar também o va-lor nominal, os direitos e as garantias dos titulares, bem como a data de vencimento. Tal certificado poderá conter cláusula de correção monetária.

As debêntures poderão ser convertidas em ações sendo obrigatoriamente garantida pela sociedade emissora. Salvo disposição legal em contrário, o total de debêntures emitidas e em circulação não poderá exceder o capital social.

Poderá a companhia reservar-se o direito de resga-tar as debêntures, fixando, na escritura de emissão e no certificado, as condições e os critérios de definição do va-lor do resgate. Trata-se de ato unilateral da emissora, no exercício de uma prerrogativa, com a qual manifesta sua concordância o debenturista.


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BônuS de SuBSCrição

São valores mobiliários que asseguram ao seu titular o direito de subscrever, com preferência, ações da com-panhia emissora, em futuro aumento de capital social. normalmente são os acionistas os titulares do direito de preferência na subscrição de novas ações da companhia. A emissão de bônus de subscrição, entretanto, transfere a preferência dos acionistas aos titulares dos bônus. Signi-fica que, ao emitir novas ações, a sociedade anônima que possui bônus de subscrição em circulação deve oferecê--las, inicialmente aos investidores detentores desse outro valor mobiliário, e não aos acionistas. Assim, o acionista que pretende conservar a preferência no aumento do ca-pital social não pode deixar de subscrever os bônus, que lhe serão oferecidos preferencialmente.

devereS e direitoS doS acioniStaS

São direitos legais dos acionistas, ou seja, não po-dem ser supridos pela assembleia geral.

a) Participar dos lucros;b) Participar na distribuição dos ativos da socieda-

de quando for liquidada;c) fiscalizar a gestão dos negócios sociais;d) Preferência na subscrição de ações, partes bene-

ficiárias, debêntures e bônus de subscrição e;e) Exoneração, nos casos previstos em lei.


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deliberação doS SócioS

A assembleia geral caberá decidir todos os negócios so-ciais, bem como tomar quaisquer resoluções que os sócios julguem convenientes à defesa e desenvolvimento da socie-dade. Elas são convocadas pelo conselho de administração ou na sua falta pelos diretores. Em situações especificas po-derá ser convocada pelo conselho fiscal ou pelos acionistas.

A convocação deverá ser publicada, pelo menos, três vezes com quinze e oito dias de antecedência mínima para as Sociedades Anônimas abertas e fechadas respec-tivamente. Independentemente das formalidades de con-vocação será considerada regulas a assembleia geral que comparecer todos os acionistas.

adminiStração

A administração da Sociedade Anônima caberá a um Conselho de Administração e, nos termos do estatuto, também a uma Diretoria. As Sociedades Anônimas fecha-das poderão atribuir a administração apenas à Diretoria.

conSelho de adminiStração

Caberá ao conselho de administração estabelecer as diretrizes econômicas, societárias e financeiras a serem se-guidas para a sociedade a todo o tempo. Os conselheiros deverão necessariamente ser acionistas.


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O estatuto social deverá estabelecer o número de conselheiros, com no mínimo de três e o modo da res-pectiva substituição. Deverá, também, determinar qual o prazo de gestão, que não será superior a três anos, sendo permitida a reeleição.

diretoria

A diretoria será composta por dois ou mais diretores eleitos pelo conselho de administração que os poderá des-tituir a todo o tempo. Os diretores estão diretamente su-bordinados ao Conselho de Administração ou à assembleia geral no caso de não haver conselho de administração. Os diretores representam a sociedade perante terceiros.

O estatuto social deverá estabelecer o número de di-retores admitidos, o modo da sua substituição, a duração do seu mandato - não sendo superior a três anos, permiti-da a reeleição - e as atribuições e poderes de cada diretor.

FiScalização

O conselho fiscal composto por três a cinco membros será responsável pela fiscalização dos atos dos administra-dores. Caso a sociedade tenha auditores independentes, os membros do conselho fiscal poderão solicitar esclarecimen-tos ou informações, bem como apuramento de fatos espe-cíficos. As funções do conselho fiscal não poderão ser dele-gadas nem atribuídas a qualquer outro órgão da sociedade.


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O conselho fiscal das Sociedades Anônimas poderá funcionar com caráter permanente ou apenas durante os exercícios sociais em que for instalado. A instalação do conselho fiscal não permanente ocorrerá a critério dos acionistas, em assembleia geral, para um mandato a termi-nar na assembleia geral ordinária imediatamente seguinte.

reSponSabilidade

Os administradores (conselheiros e diretores) e os membros do conselho fiscal não serão pessoalmente respon-sáveis pelas obrigações contraídas em nome da sociedade, no âmbito de atos regulares de administração. Serão, porém, responsáveis civil e penalmente pelos prejuízos decorrentes de omissão no cumprimento de suas funções, negligência ou má fé e atos contrários a lei ou ao estatuto social.

Os sócios respondem, na sociedade limitada, pelas obrigações sociais, dentro de certo limite. O limite da responsabilidade dos sócios pelas obrigações da limitada é o total do capital social subscrito e integralizado, ou seja, é restrita ao valor de suas quotas.

A regra do direito societário é a da irresponsabilida-de dos sócios por obrigações sociais da sociedade. Contu-do, há exceções em que os credores da sociedade podem ingressar contra o patrimônio dos sócios após a desconsi-deração da personalidade jurídica da sociedade.

• Proteção aos consumidores – art. 28 Código de Defesa do Consumidor;


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• Livre mercado – art. 18, Lei 8.884/94 e;• Valores ambientais – art. 4, Lei 9.605/98.

Aos créditos trabalhistas, mesmo não existindo previsão legal que autorize a execução dos bens dos só-cios da sociedade, essa tem autorizado a execução do patrimônio dos sócios, indistintamente, as condenações decretadas à sociedade limitada.

Da mesma forma ocorre com os credores tributários e InSS (Instituto nacional da Seguridade Social).

doS devereS e reSponSabilidadeS doS adminiStradoreS

Para que melhor se possa entender os ilícitos e as práticas não equitativas, própria dos maus administrado-res, gestores, controladores e demais envolvidos na admi-nistração de empresas e, sobretudo, nas operações comer-ciais dos valores mobiliários, há que se entender quais são os deveres e responsabilidades dos administradores.

1. dever de diligênCia

Reza o artigo 153 da Lei 6.404/76: “art. 153 – O administrador da companhia deve empregar, no exercício de suas funções, o cuidado e diligência que todo homem ativo e probo costuma empregar na administração de seus próprios negócios”.


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Ora, tão subjetivo quanto os ilícitos ou as práticas não equitativas é a conceituação do dever de diligência dado pelo artigo retro citado. Quais são, afinal, o cuidado e diligência que todo homem ativo e probo deve tomar na condução de seus próprios negócios?

Qualquer resposta minimamente razoável deve le-var em conta uma série de variantes, que vão desde as noções mais elementares de responsabilidade, de moral e de ética até as suas respectivas interpretações ao longo dos tempos, dos costumes e das sociedades nas quais são praticadas. De fato, até mesmo o costume moral pode estar mais ligado à geografia do que, propriamente, ao ato em si. Se analisarmos a questão da monogamia, por exemplo, nos países de cultura cristã, o homem deve se casar apenas com uma mulher, enquanto nos países de cultura muçulmana se permite a poligamia. Já nesses paí-ses, o consumo de álcool é visto como crime, contrapon-do-se, em razão diretamente inversa, à mesma atitude nos países cristãos onde se tolera o consumo dessa substância.

Da mesma forma tem-se a questão do que é ser pro-bo. A subjetividade da análise está diretamente relacionada à observância das leis, usos e costumes, e não apenas da des-criminação pontual do que é ser probo. Isso não é ser probo.

2. finalidade daS atriBuiçÕeS e deSvio de Poder

Reza o artigo 154 da Lei 6.404/76 que compete ao administrador exercer suas funções dentro do que se acha disposto na lei e nos estatutos.


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Temos, assim, de imediato, duas normas, a lei geral, comum a todas as sociedades e aos estatutos sociais, que especifica as regras daquela empresa, as quais, tanto em uma como em outra, deve o administrador estar adstrito e ter, por essas duas normas, observância.

não basta, contudo, ter o administrador, ainda se-gundo o retro mencionado artigo, apenas o estrito senso de cumprimento legislativo, deve se utilizar dessas normas, para realizar, atingir os fins e no interesse da empresa.

Está, portanto, imputado ao administrador a obriga-ção de agir, dentro dos ordenamentos legais que lhe são colocados como obrigatórios, por texto de lei, diligenciar no sentido de conseguir realizar os fins e os interesses da companhia. Mas não é só. Além de atingir os fins e interes-ses da empresa, dentro da observância da legislação e dos estatutos, deve, ainda, estar em consonância e satisfazer as exigências do bem público e da função social da empresa.

Claro que o administrador, deve, notadamente, face aos inúmeros problemas que assolam o mundo, sobretu-do as desigualdades social, econômica e cultural e, ainda pior, o impacto desastroso sobre o clima e a ecologia de um modo geral, causado, em especial, pela exploração empresarial, exigir das empresas e de quem as gere e ad-ministra que estejam compromissados com valores maio-res do o mero aferimento de lucro ou lucro para si pró-prio e seus acionistas. Esse dever vem ganhando, no meio social, a designação de responsabilidade social .

A subordinação do administrador com tais normas é tão forte, que a lei o adverte que nem mesmo em nome ou a ordem do grupo, ou classe de acionistas que o elege-


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ram ou lhe nomearam, pode olvidar faltar com tais deve-res, mesmo que como escusa alegue agir no interesse ou na defesa dos que o conduziram à administração.

Assim é que dispõe o $ 1º do artigo 154, não deixan-do nenhuma dúvida que antes dos interesses dos grupos, dos controladores, da própria assembleia que nomeia ou elege o administrador, não deve o mesmo se subordinar àqueles, mas sim ao interesse maior, estabelecido no caput do artigo 154.

Regra geral se deve, pois, entender, que o legítimo exercício da administração deve estar comprometido para fazer a empresa atingir seu objetivo, atendendo a uma fun-ção social com transparência e lealdade a todos os que se acham vinculados à companhia, desde os que nela prestam seus serviços, à toda classe de acionistas, inclusive os mi-noritários, aos investidores e à sociedade como um todo.

Aliás, há uma complementação entre o caput do ar-tigo 154 e seu parágrafo primeiro, já que no caput a res-ponsabilidade do administrador poderia parecer inócua ou, no mínimo, escusável, quando diz que o mesmo deve empregar, no exercício de suas funções, o cuidado e a dili-gência que todo homem ativo e probo costuma empregar na condução de seus próprios negócios.

Há quem possa querer indagar: mas e se ele administra mal seus próprios negócios, está eximido da responsabilida-de de administrar bem a empresa para a qual foi nomeado? A resposta então vem do que se acha disposto no parágrafo primeiro do mesmo artigo, ou seja, espera-se desse adminis-trador que ele obedeça a lei, os estatutos e com observância deles atinja os fins e o interesse da companhia, estes, cer-tamente, devem versar sobre metas e resultados que sejam


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benéficos para os acionistas, investidores e o mercado em geral, em se tratando de lucros e dividendos e aos funcio-nários, coletividade e sociedade em geral, em se tratando de responsabilidade social e bem comum.

Muito embora a lei não especifique, objetivamente, uma lista dos atos que o administrador deve praticar, ela, de outro lado, enumera alguns dos atos vedados e que, em nenhuma hipótese, devem ou podem acontecer.

Assim é que o § 2º do artigo 154 da Lei 6.404/76 estabelece:

“§ 2º - É vedado ao administrador:a) praticar ato de liberdade à custa da companhia;b) sem prévia autorização da assembléia geral ou do

conselho de administração, tomar por empréstimo recursos ou bens da companhia, ou usar, em pro-veito próprio, de sociedade em que tenha interesse, ou de terceiros, os seu bens, serviços ou crédito;

c) receber de terceiros sem autorização estatutária ou da assembléia geral, qualquer modalidade de vantagem pessoal, direta ou indireta, em razão de exercício de seu cargo.”

Reza, ainda, os §§ 3º e 4º do mesmo artigo:

“§ 3º As importâncias recebidas com infração ao disposto na alínea c do § 2º pertencerão à companhia.

§ 4º O conselho de administração ou a diretoria podem autorizar a prática de atos gratuitos razoáveis em


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benefício do empregado ou da comunidade de que participe a empresa, tendo em vista suas responsabilidades sociais.”

nada mais acertado do que a Legislação, na medida em possa, faça referência expressa, listando-os, atos que sejam vedados, porquanto, incompatíveis, com a boa prática administrativa, por ferirem ou constituírem des-vio de finalidade e lealdade.

no entender, contudo, de alguns doutrinadores, há o entendimento de que a lei foi infeliz, desconhecendo, à medida que a ela não se referiu, à ética, sendo ela elemen-to fundamental a presidir toda a ação do administrador.

Por outro lado, a lei, a princípio, veda atos de liber-dade à custa da companhia. De outra sorte, contudo, há permissão para que o Conselho de Administração ou a Diretoria autorizem a prática de atos gratuitos a favor dos empregados ou da comunidade.

Muito embora, à primeira vista, esse conceito se destaque como correto, face à responsabilidade social das empresas, que lhe atribui a própria lei, há que concentrar atenção especial, conquanto possa ser esse um meio a se dar margens a fraudes e abusos.

Particularmente, Waldírio Bulgarelli faz uma críti-ca cerrada, à possibilidade do administrador, com prévia autorização da assembleia geral ou do conselho de ad-ministração, tomar por empréstimo recursos ou bens da companhia, ou usar, em proveito próprio, de sociedade que tenha interesse ou de terceiros, os bens, serviços ou créditos da companhia. Também de poder, desde que com previsão estatutária ou da assembleia geral, receber


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de terceiros, vantagens pessoais, direta ou indireta, obti-das em razão do exercício de seu cargo.

De fato, não há como se imaginar que, de alguma forma, possa o estatuto, a assembleia geral ou o conselho de administração validar e convolar práticas condenáveis praticadas pelo administrador.

Podemos dizer que a lei foi mais precisa quando determinou do Dever de Lealdade, previsto no artigo 155, a ser abordado abaixo, tendo atentado para o valor da ética, não tendo, da mesma forma, se comportado com relação ao desvio de poder.

na verdade, o mero cumprimento desses disposi-tivos, salvo melhor juízo, não nos dá a conta exata de que o administrador tenha cumprido a finalidade de suas atribuições, muito menos de que não se tenha cometido nenhum desvio de poder.

Há de se considerar a situação bizarra do administra-dor, com autorização da diretoria, da assembleia geral ou do conselho de administração, utilizar-se, pessoalmente, e para seu fim particular de recursos da companhia. Ora, o preceito legal foi atendido, o administrador gozou de autorização, mas, nem por isso, sua atitude percorreu o caminho ético, lícito e correto para com a própria companhia, seus acionis-tas, notadamente dos minoritários, sem poder de decisão, os investidores, funcionários e à própria comunidade.

Por existir divergência de entendimento entre dou-trinadores é que se parece mais acertado o conceito de que se deveria ter aplicado aos termos do art. 154 e pa-rágrafos o mesmo princípio do art. 155 e parágrafos, ou seja, ao tentar impedir a prática de uso de informação


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privilegiada pelo administrador, em proveito próprio ou de terceiro, das vantagens e oportunidades do cargo, não se distingue entre aquelas práticas que darão prejuízo à companhia e outras que não.

3. dever de lealdade

Segundo Lello – Dicionário Prático Ilustrado, leal significa: sincero, franco e honesto; Lealdade: Caráter de uma pessoa ou de uma coisa leal; “a lealdade deve ser a principal qualidade do comerciante”. (LELLO Dicionário Prático Ilustrado – 2º Volume – 1966.)

note-se que, desde sempre, a cultura dos homens em torno do comerciante foi a de esperar que, como seu maior atributo, se destaque a lealdade.

Assim é que, já em 1966, ano da publicação supramencio-nada, já se consagrava como ideia a consagração da necessidade de lealdade do comerciante como prática em sua atividade.

A palavra comerciante, mesmo à época, já não estava mais adstrita apenas aos que praticavam o ato mercantil do comércio e era, largamente, aplicada como sinônimo de toda atividade empresarial.

Certo é que a noção de comerciante foi se tornando mais e mais abrangente até que, atualmente, o emprego genérico da palavra comerciante, para definir todo aquele que detinha participação em uma empresa, passou a ser definido como empresário, seja de qual setor ela perten-cer, voltando a designar-se por comerciante o empresário que exerce atividade própria do comércio.


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faz-se esta alusão, apenas para compor, historica-mente, o quanto o conceito de lealdade está ligado à ati-vidade empresarial e, por conseguinte, a quem administra essas companhias, dando-lhes o rosto e a personificação da empresa perante o mercado.

Por essa razão, o art. 155 da Lei 6.404/76, impôs o dever de lealdade ao administrador que deve servir a companhia dentro desse princípio, bem como de man-ter reserva sobre seus negócios, proibindo em seus incisos I, II e III que sejam usados em benefício próprio ou de terceiros, ainda que não traga prejuízo a companhia que administra, oportunidades que tenha conhecimento ou ciência, advindos do exercício de sua atividade.

Da mesma forma e em sentido oposto, permitir, através de sua omissão, que não sejam praticados atos de interesse da companhia, visando à aferição de vantagem para si ou para terceiro.

É vedado, igualmente, a aquisição, com fins de reven-da valorada, bem ou direito que poderia ser interessante para a companhia ou que ele teria a intenção de adquirir.

Já os §§ 1º, 2º, 3º e 4º do art. 155 trouxeram o dever de lealdade através do sigilo de informações confi-denciais, ainda não divulgadas no mercado ou que sejam do conhecimento público, sabidas em razão do exercício de seu cargo e que possam, de posse delas, obter ganhos ou influir, ponderavelmente, na cotação de valores mobi-liários, resultando em vantagens para si ou para terceiros.

O dever de sigilo, também conhecido como insider trading, é, por certo, um dos mais lascivos ilícitos prati-cados, não só pelos administradores das sociedades anô-


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nimas de capital aberto, mas por todos aqueles que direta ou indiretamente acabam, em determinado momento, li-gados aos processos que o conhecimento de informações estratégicas podem resultar na manipulação inescrupulo-sa de vultosos e significativos ganhos.

Essa prática passou a ser tão combalida que a legisla-ção vem, cada vez mais, intolerante com a conduta.

Certo é que com a publicação da Lei nº 10.303/01, que alterou e acrescentou dispositivos na Lei nº 6.404/76 (Lei das S.A.) e na Lei nº 6.385/76 (Lei que dispõe sobre o mercado de capitais e que criou a CVM), o uso indevi-do de informações privilegiadas (insider trading) tipificou a conduta como crime.

nesse sentido, o legislador pátrio impôs ao adminis-trador, conselheiros e diretores, membros de quaisquer órgãos, com funções técnicas ou de aconselhamento, su-bordinados ou terceiros de confiança das pessoas acima relacionadas, acionistas controladores ou qualquer outro que se envolva ou tenha acesso a esse tipo de conheci-mento, a obrigação de zelar pelas informações relevantes à situação da companhia ou a seus negócios. Mas, cabe, contudo, ao administrador evitar o insider trading, e, acontecendo, este será, certamente, responsabilizado.

Da mesma forma, cabe ao administrador comunicar e di-vulgar fatos relevantes ocorridos na empresa, salvo se a revelação dos mesmos colocar em risco interesse legítimo da companhia.

Como definição, temos como insider a pessoa que, devido à sua posição em uma função de confiança, tem acesso privilegiado a informações relevantes antes que elas sejam do conhecimento público. O insider tem o de-


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ver de lealdade que, em algumas vezes, exigirá sigilo e em outras, exigirá ampla informação.

Portanto, a melhor doutrina define o insider trading como o ilícito cometido pela pessoa que tem acesso a infor-mação privilegiada relevante (capaz de influir na cotação dos valores mobiliários, alterando a decisão de investidores) e a utiliza para obter, para si ou para outrem, vantagem median-te compra ou venda de valores mobiliários. Ele se caracteriza como negociação desequilibrada ou desigual, já que coloca em posição superior aquele que possui a informação.

Ademais, consoante se denota da Instrução CVM nº 31, de 08 de fevereiro de 1984, atos relevantes devem ser comunicados ao mercado, notadamente qualquer delibe-ração da assembleia geral ou dos órgãos de administração da companhia aberta ou qualquer outro ato ou fato ocor-rido nos seus negócios que possa influir de modo ponderá-vel, na cotação dos valores ou na decisão dos investidores.

Sempre que houver indícios, a CVM pode apurar e res-ponsabilizar quem quer que tenha feito uso das informações, pois nem sempre o responsável pelo vazamento é alguém da companhia. A CVM poderá aplicar as penas de advertên-cia ou multa, suspensão do exercício do cargo e inabilitação temporária, até o máximo de vinte anos, para o exercício de cargo. A CVM aplica sanções de caráter administrativo, mas não se exclui a responsabilidade civil e criminal.

Aliás, avoca-se que a responsabilidade civil está definida no artigo 94 do Código Civil: “nos atos bilaterais o silêncio intencional de uma das partes a respeito de fato ou qualida-de que a outra parte haja ignorado, constitui omissão dolosa, provando-se que sem ela se não teria celebrado o contrato”.


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Muito embora a figura praticante do insider trading pode ser qualquer pessoa que tenha alguma relação com o mercado de valores mobiliários, seja como funcionário de companhia aberta, seja como intermediário ou participan-te do mercado, cabe, ao administrador, zelar para que nesse processo de envolvimento de todos as informações não se-jam utilizadas para o fim de aferição de vantagem desleal. Assim reza e está disposto no § 2º do art. 155, impondo ao administrador o dever de zelar para que não seja violado o disposto no § 1º, ou seja, que o dever de sigilo, não seja ferido por subordinados ou terceiros de sua confiança.

Por sua vez, o § 3º define que quando isso vier a ocorrer, é assegurado à pessoa prejudicada o direito de receber do infrator indenização por perdas e danos.

Como já dito acima, com o advento da Lei nº 10.303/01, a CVM assumiu o papel de agência regula-dora, transformando-se em autarquia desvinculada do Ministério da fazenda e, portanto, hierarquicamente in-dependente e com autonomia financeira.

Outro ponto de maturação foi o de tipificar a con-duta do insider trading como crime.

Pela leitura do que dispõe o art. 27-D da Lei 6.385/76, tem-se que a utilização de informação relevante, ainda não divulgada ao mercado em geral, sob a qual o administrador devesse guardar sigilo e capaz de gerar ganho ou vantagem indevida, para si ou para outrem, relativos a negociações com valores mobiliários, está previsto como crime contra o mercado de capitais e punido com pena de reclusão de um a cinco anos e multa de até três vezes o montante da vantagem ilícita obtida em decorrência do crime.


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Está claro, pois, que as mudanças introduzidas, já há mais de três décadas, possibilitaram o fortalecimento da expansão e dos negócios desse setor, mas, talvez, não tivessem conseguido, por si, atingir o êxito da fase atual.

Adiante se analisará as importantes atuações e mu-danças da CVM e das principais Bolsas de Valores do país, notadamente a BOVESPA – Bolsa de Valores de São Paulo, a maior em movimento financeiro e negócios da América do Sul, que tiveram papel fundamental no crescimento e expansão do mercado.

nesse sentido, o entendimento dado por esses ór-gãos foi determinante para a apuração da responsabili-dade do administrador ou dos agentes que praticam o insider trading.

Realmente, a responsabilidade do agente pode ser objetiva ou subjetiva.

Será entendida como objetiva quando houver casua-lidade entre o dano verificado e uma conduta antijurídica ou atípica praticada por esse mesmo agente. Constatada a ação da prática e a reação do ganho, está consolidada, de forma objetiva, o cometimento do uso indevido de informação privilegiada, sendo o episódio suficiente para a tipificação e punição do delito.

Já a responsabilidade subjetiva se dá quando, além do nexo de causalidade, é necessário que se apure se hou-ve culpa ou dolo por parte do agente. nos casos de insider trading, essa discussão sobre qual é a responsabilidade to-mada como base não parece crucial, até porque, sempre haverá uma presunção de culpa, no mínimo, pela não observância do dever de informar.


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De qualquer forma, pela grande dificuldade de sua cons-tatação, observa-se que no caso do insider trading o mais im-portante é o nexo de causalidade, que se baseará em indícios.

Deve ser observado, ainda, que, acertadamente, na apuração desses casos é invertido o ônus da prova: não cabe ao órgão acusador provar a responsabilidade do insider, e sim ao insider provar a ausência de sua respon-sabilidade administrativa, civil ou criminal.

Tal conduta deve imperar até porque o crescimento do mercado de capitais propicia mais possibilidades para o uso indevido de informações privilegiadas.

Mesmo com alguma dificuldade na comprovação da ocorrência da conduta, é necessário sinalizar que não ha-verá impunidade para os agentes que tentarem esse tipo de ganho indevido.

O número de processos administrativos tende a au-mentar e a CVM amplia seu aparelhamento para apurar essas infrações junto a outras instituições.

4. Conflito de intereSSeS

Compete ao administrador, igualmente, não prati-car nenhum ato que constitua ou esteja em razão inversa ou conflitante aos seus interesses pessoais ou particulares, causando-lhe ganhos ou perdas.

Essa obrigação pode ser, em larga compreensão, como uma subdivisão do dever de lealdade, sendo mais um item do dever maior do que, propriamente, um capítulo próprio, já que, por leal, entende-se a abstenção de atuação conflitante.


Dita conduta de comportamento do administra-dor, contudo, veio determinada no artigo 156 da Lei 6.404/76, proibindo que sejam praticadas intervenções em qualquer atividade da empresa, cujo seu interesse pes-soal seja conflitante com o da companhia.

Cabe, ainda, não apenas abster-se dessa operação, mas tornar público, aos demais administradores, de forma ex-pressa, inclusive com apontamento na ata da reunião do conselho de administração ou da diretoria, do seu particular interesse, dando ao conflito sua real dimensão e extensão.

Por outro lado, o § 1º do retro mencionado artigo, abre, ainda assim, a possibilidade de que o administrador possa contratar com a companhia, desde que em condições razoáveis, equitativas e idênticas às que prevalecem no mer-cado, em outras palavras, no mínimo, em igualdade de con-dições com terceiros se não mais vantajosas que com eles.

Parece que há uma contradição entre o caput e o § 1º do art. 156, já que aquele prevê a vedação do ad-ministrador de intervir em qualquer operação social na qual tiver interesse conflitante com o da companhia, e no parágrafo primeiro, possibilita-se ou admite-se que o administrador possa contratar com a companhia.

Claro que a deliberação que aprovou essa contrata-ção não teve, sob a égide do que determina o caput do art.156, a intervenção do administrador que, ainda, fez pública, aos demais administradores, a existência de seu interesse conflitante, dando, assim, o § 1º do artigo, ao administrador, apenas o ato de formalizar a contratação e não de decidir por ela, mas, ainda assim, a ideia pare-ce inadequada e possível, claro, de causar, no mínimo, o


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desconforto da situação, colocando o administrador con-tra a difícil situação de buscar equidade entre os dois in-teresses, da companhia a que administra e do seu próprio.

Para fabio ulhôa Coelho, “As razões da norma proibi-tiva, uma vez que o administrador não estará em condições de cuidar do assunto com a diligência necessária ao atendi-mento do interesse social” e segue: “não está, em regra, o administrador proibido de contratar com a própria socieda-de. Apenas do administrador de instituição financeira está proibido de contratar mútuo, na condição de mutuário, com o banco por ele administrado (lei n. 4.959/64, art. 34, I). no entanto, alei cuidou de explicar que o contrato entre o administrador e a companhia – por alguns denomi-nados condigo mesmo, na medida em aparentemente en-volve dois sujeitos distintos, mas, de fato, resulta de vonta-des emanadas do mesmo e único centro de decisão (Clark, 1986: 143/150) – deve atender a condições razoáveis ou equitativas, idênticas às praticadas no mercado, de modo a não ocorrer locupletamento do administrador, ou prejuízo da companhia”. (COELHO, fabio ulhôa – Curso de Direi-to Comercial – 2º volume – 8º edição – 2005.)

5. dever de informar

Prevê o art. 157 da lei 6.404/76 que o administrador de companhia aberta deve declarar, de forma expressa, quando assinar o termo de posse, os valore mobiliários, já existen-tes ou que possam vir a ser convertidos, que possui naquela companhia ou sociedades controladas ou pertencentes ao


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mesmo grupo. Assim, deve informar quantas ações, bônus de subscrição, opções de compras de ações e debêntures.

Inobstante a declaração prestada no ato de sua posse, segundo reza o § 1º do mesmo artigo, o administrador deve prestar informações, toda vez que a pedido de acionistas que representem 5% ou mais do capital social, sobre:

a) O montante de valores mobiliários da companhia ou de sociedades controladas ou pertencentes ao mesmo grupo econômico, que ele adquiriu direta ou indiretamente, durante o exercício anterior;

b) As opções de compras que tiver contratado ou exercido no exercício anterior;

c) Eventuais benefícios ou vantagens, diretas, indi-retas ou complementares, que tenha recebido ou esteja recebendo, diretamente da companhia, de sociedades coligadas, controladas ou pertencen-tes ao mesmo grupo;

d) As condições dos contratos de trabalho que te-nham sido firmados pela companhia com os di-retores e demais empregados de alto nível; e

e) Quaisquer atos ou fatos relevantes nas atividades da companhia.

Claro que legislador procurou aqui evitar que o ad-ministrador, no uso de suas funções, possa vir a, de forma escusa, obter para si ou, de forma indireta, para terceiros, o controle acionário da companhia.

nada mais certo, aliás. uma das ações que mais devem ser transparentes perante o mercado e os demais


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acionistas é a concentração de ações que possam, de qual-quer forma, vir a interferir no controle da companhia.

Assim, o dever de informar deve satisfazer dois gru-pos: os acionistas e os demais participantes do mercado.

Segundo fabio ulhôa Coelho, “O aspecto mais importante do direito de informar, contudo, diz respei-to às comunidades de mercado. Assim, o administrador deve informar à CVM, bem como à bolsa de Valores ou EMBO em que os valores mobiliários da companhia são negociáveis, qualquer modificação em sua posição acio-nária”. (COELHO, fábio ulhoa – Curso de Direito Co-mercial – 8º edição – 2005.)



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da comiSSSão de valoreS

moBiliárioS

1. criação

A Comissão de Valores Mobiliários (CVM) foi ins-tituída pelo artigo 5º da Lei 6.385/76, como sendo uma entidade autárquica em regime especial, estando vincula-da ao Ministério da fazenda.

Tem personalidade jurídica e patrimônio próprios, muito embora esteja vinculada ao Ministério da fazenda, a ele não hierarquicamente subordinado, tendo autorida-de administrativa independente.

foi atribuído, ainda, mandato fixo e estável de seus dirigentes que gozam, ainda, de autonomia financeira e orçamentária.

Depois houve nova redação do artigo 5º da Lei 6.385/76, que foi dada pela Lei nº 10.411/02 que, po-rém, em nada alterou o conceito original com o qual a CVM foi originalmente criada, persistindo, ainda, até agora, os mesmos critério de sua fundação.


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2. objetivoS

Desde sua criação, a CVM tem por objetivo exercer funções específicas de proteção aos investidores, ao mer-cado e à boa-fé das relações que envolvem a circulação pública de valores mobiliários.

uma das formas dessa atuação é assegurando o funcio-namento eficiente e regular dos mercados de bolsa e de balcão.

Atua, ainda, através da proteção dos titulares de va-lores mobiliários contra emissão irregulares e atos ilegais de administradores e acionistas controladores de compa-nhias abertas ou de administradores de carteira de valores mobiliários, notadamente evitando e coibindo modalida-des de fraudes ou de manipulações destinadas a criar con-dições artificiais de demanda, oferta ou preço de valores mobiliários negociados no mercado.

Deve, ainda, garantir a todo o público o acesso a informações sobre valores mobiliários negociados e sobre as companhias que os tenham emitidos.

Deve garantir o funcionamento do mercado dentro de práticas equitativas, ou seja, atuar para que todos pos-sam ter condições iguais de conhecer, decidir e investir no mercado de valores mobiliários.

Todas as funções acima explicitadas referem-se, direta-mente, ao objetivo de fiscalização e policiamento do mer-cado, mas a CVM tem, ainda, por objetivo promover o desenvolvimento e alargamento da base de poupança e de recursos a serem aplicados no mercado de bolsa e de balcão.


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3. limiteS da reForma

A Lei 9.457/97 implementou a reforma trazendo im-portantes modificações no que diz respeito, especificamente, ao exercício do poder de polícia administrativa da CVM.

De fato, os participantes do mercado de valores mobiliários passaram a ter, pela instituição, reformula-da, uma fiscalização e uma atuação punitiva mais eficaz, conquanto pode ser mais flexível na previsão das pena-lidades, inclusive da forma mais severa, do que as que, antes, vinham disciplinadas na Lei 6.385/76.

Claro que a Lei 6.385/76 foi desbravadora na busca de punir abusos praticados contra o mercado, mas era, ainda, um instrumento parcial e tímido, para não dizer acanhado.

Por seu turno, as novas atribuições implementadas pela reforma foram consagradas pela Lei 9.457/97. Sem dúvida que o mercado atual é substancialmente diferente do que nos idos 76, quando da promulgação da Lei 6.385, sendo, agora, habitado por investidores profissionais, competentes, conhecedores havidos de informações e rotinas. Mobilizam, de outro lado, carteiras vultuosas que constituem vertentes profícuas de grandes investimentos e valores.

Atualmente, jorram pelas bolsas de valores de todo mundo cifras estratosféricas que beiram as raias do inimagi-nável. Portanto, nesse cenário era fundamental que se desse à CVM flexibilidade, agilidade e poder de fiscalizar e punir.


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4. organização e competência

A CVM tem, desde sua fundação, sede na cidade do Rio de Janeiro e duas Superintendências Regionais, uma em São Paulo e uma em Brasília.

É administrada por um presidente e quatro diretores, nomeados pelo presidente da República para um mandado de cinco anos, e a cada ano renovam-se um quinto dos membros. O presidente e os diretores constituem um co-legiado, responsável por definir políticas e estabelecer prá-ticas a serem implantadas e desenvolvidas pelo corpo de Superintendentes, ou seja, a instância executiva da CVM.

no âmbito da Superintendência Geral há o acom-panhamento e coordenação das atividades executivas da comissão, com auxílio dos demais superintendentes, pe-los gerentes a eles subordinados e pelo corpo funcional.

Tais trabalhos têm por escopo acompanhar as ati-vidades relacionadas às empresas, aos intermediários fi-nanceiros, aos investidores, à fiscalização externa, à nor-matização contábil e de auditoria, aos assuntos jurídicos, ao desenvolvimento do mercado, à internacionalização, à informática e à administração.

Sua atual estrutura organizacional acha-se assim composta:


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TABELA 01 - Estrutura organizacional atual da CVM

• COMPOnEnTES ORGAnIzACIOnAIS

• COLEGIADO

• CHEfIA DE GABInETE E ASSESSORIAS À PRESIDênCIA• Gabinete da Presidência - CGP• Ouvidoria - OuV


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• Assessoria de Análise e Pesquisa - ASA• Assessoria de Comunicação Social - ASC

• ÓRGÃOS SECCIOnAIS• Auditoria Interna - AuD• Procuradoria federal Especializada - PfE• Superintendência Administrativo-finan-

ceira - SAD

• ÓRGÃOS ESPECÍfICOS• Superintendência Geral - SGE• Superintendência de Desenvolvimento de

Mercado - SDM• Superintendência de Relações com Empre-

sas - SEP• Superintendência de fiscalização Externa - SfI• Superintendência de Relações com Investi-

dores Institucionais - SIn• Superintendência de Relações com o Mer-

cado e Intermediários - SMI• Superintendência de normas Contábeis e

Auditoria - SnC• Superintendência de Proteção e Orientação

aos Investidores - SOI• Superintendência de Planejamento - SPL• Superintendência de Processos Sanciona-

dores - SPS• Superintendência Regional de Brasília - SRB• Superintendência de Registro de Valores

Mobiliários - SRE


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• Superintendência de Relações Internacio-nais - SRI

• Superintendência de Informática - SSI

A estrutura organizacional, na data de elaboração deste trabalho, consoante acima definida, é dada pela própria CVM e foi extraída do site da entidade, no ende-reço www.cvm.gov.br.

5. da atuação da cvm

Devido ao exuberante crescimento do mercado de ca-pitais o ambiente se torna, cada vez mais, propício e sujeito ao cometimento de ilícitos para a aferição de vantagem, lu-cro indevido ou locupletamento de toda sorte e ordem. O tipo mais corriqueiro, ultimamente, desses ilícitos, segundo se pode apurar no banco de dados da própria CVM, é a do uso indevido de informações privilegiadas – o insider trading.

Apesar da dificuldade de apurar e comprovar a ocor-rência da conduta, a CVM vem de forma absolutamente correta dando sinais claros de que não haverá impunidade para os agentes que tentarem esse tipo de ganho indevido.

Tanto isso é verdade que o número de processos ad-ministrativos vem crescendo e tende a aumentar ainda mais. Para agir e reprimir, a CVM está constante de apa-relhando e capacitando para melhor apurar, agir e inter-vir perante o mercado e suas instituições.

O Brasil, consoante dados colhidos fartamente na imprensa especializada, entrou, pelo menos nos últimos


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anos e assim vem se mantendo, na rota internacional dos investidores. num mercado pujante e fervilhante como esse, natural que o capital externo, sempre profissional e atendo a grandes ganhos, busque, com avidez, por notí-cias e informações privilegiadas.

Está, portanto, formado o contexto ideal para a prá-tica lasciva do insider trading, notadamente quando temos em ebulição um grande número de operações de fusões e aquisições entre empresas brasileiras. Cabe, assim, na esfe-ra e no âmbito da CVM, atuar em três pontos diferentes:

1. Analisando e monitorando as operações no mer-cado, com especial atenção àquelas que estão evolvendo cifras consideráveis;

2. Investigando essas operações, de tal sorte a ve-rificar se houve transação significativa às vés-peras ou no decorrer de algum processo dentro de companhias que, de alguma forma, estavam prestes ou em processo de mudanças; e

3. Punindo, com rigor e severidade, todo agente que ilicitamente praticou, consumando ou não a obtenção vantagem, para si ou para terceiros.

Deve, ainda, atuar no âmbito administrativo, den-tro da própria CVM, com a aplicação das multas e pri-vação temporária ou definitiva de licenças ou registros.

Já no âmbito criminal a CVM deve, por meio de apresentação de denúncia pelo Ministério Público, visan-do a imposição de penas punitivas, culminando com as restritivas de liberdade.


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finalmente no âmbito cível, buscando além dos res-sarcimentos dos danos causados aos investidores e demais lesados, mas, igualmente, a percepção da pena pecuniária.

A CVM participou, ainda, ativamente no proces-so de criação do Comitê de Regulação e fiscalização dos Mercados financeiros, de Capitais, de Seguros de Pre-vidência e Capitalização – COREMEC, instituído pelo Decreto 5.685 de 25 de janeiro de 2006. O referido ór-gão tem o caráter consultivo, promovendo e coordenan-do a atuação dos órgãos que regulam as atividades rela-cionadas a captação pública da poupança popular.

Evidente, pois, que o ordenamento jurídico, de igual sorte ao crescimento do mercado, também evolui e está cada vez mais atento à necessidade de bem satisfazer os que nele atuam.



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BolSaS de valoreS

1. conceito

Em geral, seguindo a tendência do mundo, as bolsas de valores são instituições particulares, via de regra, socie-dades civis sem fins lucrativos e é o local onde se realizam a compra e venda das ações das empresas. Desta forma, as bolsas não compram ou vendem ações, mas sim fornecem tudo o que é necessário para que, em geral, corretoras de valores, comprem e vendam ações para os investidores.

2. bolSa de valoreS de São paulo

Como exemplo de atuação há que se concentrar, na Bolsa de Valores de São Paulo – BOVESPA, conquan-to seja ela, como já dito neste trabalho, a maior de toda América Latina, concentrando quase 70% de todas as operações havidas nessa região.

A BOVESPA é uma entidade pertencente ao Sistema fi-nanceiro nacional sendo por ele fiscalizada e assim composto:


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Em sua estrutura, o quadro social é composto por so-ciedades corretoras aptas a operar o sistema de negociação.

Todo o sistema hoje é eletrônico, sendo que desde 2005 houve o encerramento do folclórico pregão viva-voz, uma das cenas mais representativas, talvez, desse mercado.

Tem como órgão deliberativo a Assembleia Geral das Corretoras Membros.

Já o Conselho de Administração, liderado pelo pre-sidente da Bolsa, trata de assuntos institucionais ligados ao mercado de capitais.

Pode-se reparar, ao longo dos últimos anos, que há uma grande preocupação em zelar pela imagem da BO-VESPA. nos últimos anos, notadamente, na atual presi-dência, pode-se reparar, também, uma preocupação em popularizar a imagem e o nome da BOVESPA.

um dos trabalhos que mais merece destaque foi a in-trodução da BOVESPA do novo Mercado, sendo consenso comum, por causa dele e do conceito de transparência que ele defende, o enorme sucesso da popularização desse mercado.

A BOVESPA assumiu o compromisso de manter um mercado transparente e seguro, destacando que ela


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desempenha uma importante função de autorregulação. numa atuação fiscalizadora, vigia tanto as empresas como os negócios realizados. Atua, ainda, por sobre as próprias corretoras, visando a licitude das operações e garantindo o cumprimento da legislação aplicável.

(Todas as informações colhidas a respeito da BO-VESPA, bem como a tabela acima, foram extraídas do endereço virtual da entidade.)



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outraS FormaS de

inveStimentoS atravÉS de aSSociação

entre empreSaS

conSórcio

São comuns em licitações e privatizações. Consórcio é uma associação entre duas ou mais sociedades criadas para executar determinado projeto. É celebrado por con-trato escrito o qual define as obrigações, deveres e respon-sabilidades dos contratantes.

Ao contrário do que se imagina, consórcio não é uma nova pessoa jurídica. Cada parte é responsável por suas obrigações, não sendo responsáveis solidariamente perante as outras. É possível que nos contratos de licita-ção, as partes aceitem assumir responsabilidade solidária.


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A insolvência de uma parte não se estenderá às ou-tras, e o consócio continuará com as partes remanescentes. Em caso de falência de uma das empresas, o contrato de consórcio poderá confirmar e pagar os créditos em aberto.

na parte fiscal a responsabilidade é dividida na pro-porção fixada no contrato de consórcio o que constituirá parcela das receitas de cada uma das partes envolvidas.

Principais cláusulas que devem conter no contrato de consórcio:

• nome, se houver;• Objetivo;• Duração, endereço e foro;• Obrigações e responsabilidade de cada uma das

partes;• Como os lucros deverão ser distribuídos entre

as partes;• Regras de administração e contabilidade, repre-

sentação das sociedades consorciadas;• formas de deliberação sobre questões de interes-

se comum e o número de votos que cada con-sorciado terá;

• As contribuições de cada consorciado para as despesas comuns, se for o caso.

Para dar publicidade a terceiros, o contrato do con-sórcio e seus aditivos deverão ser registrados na Junta Co-mercial no estado que mantiver a sua sede.


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Joint ventures

Joint Venture surgiu nos Estados unidos para ludi-briar a proibição de que uma sociedade anônima fosse sócia de uma sociedade de outro tipo, fosse ela de res-ponsabilidade ilimitada ou limitada. Sua característica es-sencial é a realização de um projeto comum cuja duração pode der curta ou longa.

A joint venture pode não ser uma nova sociedade, mas é simplesmente um contrato cujas características são de parceria/cooperação e no qual se deixa claro a inexis-tência de afectio societatis.

É uma associação entre duas ou mais entidades para desenvolver um negócio de interesse comum.

O contrato deverá prever não só a execução de uma única operação ou negócio, como também aportes para a realização do empreendimento, a partilha dos lucros ou prejuízos e o controle e a participação na gestão.

A joint venture é bastante utilizada por empresas internacionais que queiram investir no país sem correr muito risco, posto que a sociedade nacional conta com conhecimento do mercado e do ambiente cultural, polí-tico e dos negócios do país de atuação.



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contratoS de colaBoração

Os contratos de colaboração inserem-se no contexto de instrumentalização do escoamento de mercadoria. Por meio desses contratos os empresários articulam suas ini-ciativas com vistas a criar e/ou consolidar seu produto no mercado antes de realizar grandes investimentos.

Existem duas formas de colaboração empresarial para divulgação do produto:

a) Contratos de Distribuição-intermediação: Por esse contrato o colaborador compra o produto em

condições especiais do fornecedor para revendê-la ao distri-buidor ou ao consumidor. O ganho do colaborador se dá na diferença do valor pago ao fornecedor e a venda para terceiro.

b) Contratos de mandato, comissão mercantil, agência, distribuição-aproximação e repre-sentação comercial autônoma:

Diferentemente do contrato distribuição-interme-diação no qual os contratantes realizam a compra e venda, por esse contrato não é realizada a compra e venda. Por


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esse contrato, o colaborador procura pessoas interessadas em adquirir as mercadorias fabricadas ou comercializadas pelo fornecedor. A compra e venda é realizada entre o interessado localizado pelo colaborador e o fornecedor.

Por esse contrato, o colaborador ganha uma remu-neração a ser paga pelo fornecedor. normalmente é uma porcentagem sobre o valor da venda. Cada contrato aci-ma detém suas peculiaridades, mas, de uma maneira ge-ral, são utilizados muito parecidamente.


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diSSolução de SociedadeS

empreSáriaS

É o procedimento de terminação da personalidade jurídica da sociedade empresária, isto é, conjunto de atos necessários à sua eliminação. São causas de dissolução das sociedades empresariais:

a) Pelo decurso do prazo fixado no estatuto ou pela deliberação unânime dos sócios;

b) Por deliberação dos sócios, por maioria absoluta nas sociedades por tempo indeterminado;

c) Pela falta de pluralidade de sócios não reconsti-tuída no prazo de 180 dias, ou, nas sociedades anônimas, não reconstituída até a assembleia ge-ral ordinária subsequente;

d) Pela extinção da autorização de funcionamento;e) por decisão judicial;f ) Quando seja anulada a sua constituição, em

ação proposta por qualquer acionista;g) Caso de falência;


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h) Por decisão de autoridade administrativa competen-te, nos casos e na forma previstos em lei especial;

i) Quando se prove estar esgotado ou que não pode cumprir o seu objeto social em ação pro-posta por qualquer sócio ou nas Sociedades Anônimas por acionista que represente 5% ou mais do capital social.


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eStaBelecimento empreSarial

Estabelecimento empresarial é o conjunto de bens que o empresário reúne para a exploração de sua atividade econômica. Compreende os bens indispensáveis ou úteis ao desenvolvimento da empresa, como as mercadorias em estoque, máquinas, veículos, marca etc. A proteção jurí-dica do estabelecimento empresarial visa à preservação do investimento realizado na organização da empresa.

ponto comercial

Corresponde ao local em que o empresário desen-volve a sua atividade econômica. no presente trabalho, só vamos nos ater quanto à proteção jurídica do ponto comercial quando o empresário desenvolve a sua ativi-dade econômica em imóvel alheio como locatário, em uma locação não residencial. Tal proteção tem grande importância para que o empresário não tenha prejuízo com o investimento realizado no imóvel, ônus em cap-tação de clientela, entre outras.


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O dispositivo legal que protege o ponto comercial, fa-culta ao locatário, em uma locação não residencial, o direito de pleitear a renovação compulsória do contrato. Para que o contrato seja renovado compulsoriamente, a lei determina que sejam cumpridos alguns requisitos, quais sejam:

a) O contrato a renovar deve ter sido celebrado por escrito com prazo determinado de no mínimo cin-co anos. Admite-se a soma dos prazos interruptos do contrato assinado e renovado por acordo ami-gável. A soma dos prazos poderá ser utilizada em favor do sucessor ou cessionários do locatário.

b) O locatário deverá exercer atividade no mesmo ramo pelo prazo mínimo e ininterrupto de três anos.

Para pleitear a renovação compulsória, o locatário deverá ter ambos os requisitos.

O direito à renovação deverá ser exercido por propo-sição de ação no prazo de um ano a seis meses anteriores à data do termino do contrato.

A lei, também, estabelece hipóteses em que o loca-dor pode retomar o imóvel, são elas:

a) Insuficiência da proposta apresentada pelo locatário;b) Se houver proposta de terceiros em melhores

condições;• nesse caso, nada impede que o locatário

cubra a oferta apresentada pelo terceiro, permanecendo no imóvel.

• O locatário que deixa o imóvel nessas con-


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dições terá direito a receber uma indeniza-ção pela perda do ponto (custo da mudança, a desvalorização do fundo de comércio).

• O terceiro proponente deverá indicar o ramo de atividade econômica que desenvol-verá, não podendo ser a mesma atividade que era desenvolvida anteriormente pelo lo-catário que deixa o imóvel.

c) Se o locador tiver que realizar no imóvel obras substanciais;• Caso as obras não se iniciem no prazo de até

três meses a contar da data da desocupação do imóvel, o ex-locatário terá direito a rece-ber uma indenização pela perda do ponto;

d) Para uso próprio do locador ou para transferên-cia de fundo de comércio de sua titularidade ou de ascendente ou descendente ou cônjuge ou sociedade por estes contratadas.• Limitações:

1. O fundo de comércio deve existir a no mínimo um ano;

2. não podem ser desenvolvidas no imóvel a mesma atividade econômica do locatário.



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propriedade induStrial

São bens integrantes da propriedade industrial: a inven-ção, o modelo de utilidade, o desenho industrial e a marca. O direito de exploração com exclusividade dos dois primeiros (invenção e modelo de utilidade) se materializa no ato de concessão da respectiva patente com relação aos dois últimos (desenho industrial e marca) e concede-se o registro. A con-cessão da patente ou do registro compete a uma autarquia fe-deral denominada Instituo nacional da Propriedade Indus-trial-InPI. Portanto, a legislação visa proteger os interesses dos inventores, designers e empresários em relação às inven-ções, modelos de utilidade, desenho industrial e marcas.

proteção jurídica daS invençõeS e modeloS de utilidade

Como já descrito acima, a proteção jurídica das in-venções e modelos de utilidade se dá através da conces-são de patente pelo Instituto nacional de Propriedade Industrial. A patente é elemento constitutivo do direito


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do inventor ou criador da máquina.

• invençãoÉ toda criação original da inteligência e que tenha

alguma aplicação na indústria;

• Modelos de utilidadeÉ toda melhoria introduzida na forma de objeto já co-

nhecida para aprimorar a sua utilidade, é como se fosse uma espécie de aperfeiçoamento da invenção. Exemplo: uma máquina que coloca gás no refrigerante dentro da garrafa produz 15 mil garrafas por dia. Com o modelo de utilidade essa máquina passa a produzir trinta mil garrafas por dia.

Para que o InPI conceda uma patente, existe a ne-cessidade de cumprir três requisitos: novidade, aplicação na indústria e atividade inventiva.

a) novidade: A criação deve ser desconhecida pela comunidade. Para que atenda esse requisito, ela não pode estar no estado da técnica. Estado da técnica é tudo que é de domínio público antes da data depósito do pedido da patente.

b) Aplicação na indústria: Apenas poderá ser pa-tenteada alguma criação que tenha relação da indústria. Ex.: Invenção de uma máquina que o combustível não existe ou não está disponível não poder ser patenteada.

c) Atividade inventiva: Sempre que para o técnico no assunto não decorra de maneira óbvia e evi-dente do estado da técnica.


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prazo de vigência da patente

a) Invenção: vinte anos a contar da data do depósi-to do pedido junto ao nPI ou dez da concessão, o que ocorrer por último;

b) Modelos de utilidade: quinze anos a contar da data do depósito do pedido junto ao InPI, ou sete após a concessão, também o que ocorrer por último.

Ambos os prazos são improrrogáveis. Após esses pra-zos, perde-se o direito de exclusividade, portanto, qual-quer um pode explorar o objeto.

O titular de uma patente poderá licenciar a sua ex-ploração a terceiros mediante remuneração, são os cha-mados royalties . A transferência da exploração se dá por contrato de licença de patente averbado junto ao InPI para que gere efeitos contra terceiros.

Essa licença é facultativa, mas existem três hipóteses em que a licença torna-se compulsória:

1. Se o titular a explora de forma abusiva pratican-do infrações de ordem econômica;a) Eliminação de concorrênciab) Domínio de mercadoc) Aumento arbitrário de lucro

2. Em casos de não exploração do objeto da pa-tente ou se sua exploração não atenda a neces-sidade do mercado;

3. nos casos de emergência nacional ou interesse público declaro por ato do Poder Executivo fe-


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deral, o titular não atender essa necessidade.

Todas essas hipóteses de licença compulsória serão remuneradas.

extinção da patente

1. Pela expiração do seu prazo de vigência;2. Pela renúncia de seu titular;3. Pela caducidade (se decorrido dois anos da li-

cença compulsória e este prazo não for suficien-te para sanar o motivo que o motivou);

4. Pelo não pagamento da retribuição devida ao InPI (anuidade);

5. Em caso de estrangeiro, se deixar de nomear no Brasil o representante legal com poderes para re-ceber citação inicial;

patente em relação de emprego

Existem três situações, são elas:

1. Patente cabe ao empregador se a criação decor-rer de um contrato de trabalho que tenha por objeto a própria atividade inventiva;

2. Patente cabe ao empregado se a criação foi de-senvolvida de forma desvinculada do contrato de trabalho e sem a utilização dos meios de pro-


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dução do empregador;3. Cabe aos dois se:

a) Decorrer de uma contribuição pessoal do empregado

b) faz através dos meios de produção do em-pregador.

Todavia, a preferência da exploração do objeto cabe ao empregador, sempre garantindo ao empregado a justa remuneração.

proteção jurídica aoS deSenhoS induStriaiS e marcaS

Como já descrito acima, se dá através de registro pelo Instituto nacional de Propriedade Industrial.

• Desenho industrialSão formas novas de um produto industrial ou con-

junto de linhas e cores que não implica realmente uma melhora em sua utilidade e sim aprimoram a sua orna-mentação possibilitando o resultado visual novo.

O desenho industrial tem a ver com a forma e não com a utilidade. São requisitos para que o desenho industrial pos-sa ser registrado: novidade e aplicação na industrial.

a) novidade: O desenho que se quer registrar tem que ser desconhecido;

b) Aplicação na indústria: Tem que ter aplicação na indústria.


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• MarcaÉ todo sinal de expressão que identifica produto ou

serviço.Marca do produto: identifica o produto.Marca do serviço: identifica o serviço.São requisitos para que a marca seja registrada: novi-

dade relativa e não impedimento.

a) novidade relativa: A expressão ou sinal que quer ser registrado como marca não precisa ser desco-nhecido pela comunidade, desde que nova seja a destinação que se dê a esses elementos;

b) não impedimento: A legislação apresenta extensa lista de signos que não são registráveis como mar-ca, como por exemplo: letra, algarismo e data, salvo se revestidos de suficiente forma distintiva, brasão, armas, bandeira, medalha, emblema etc.

prazo de vigência do regiStro

a) Desenho industrial: dez anos a contar da data do depósito, admitidas até três prorrogações su-cessivas por período de cinco anos cada, totali-zando quinze anos;

b) Marca: dez anos contados da data da concessão, sendo cabíveis sucessivas prorrogações, por igual período. não há limitação de tempo.

Pode ocorrer a caducidade do registro de uma marca,


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caso a sua utilização não se inicie no prazo de cinco anos con-tados a partir da sua concessão ou verifique-se uma suspensão por igual período, portanto, o titular, para não perdê-la, de-verá imprimir em embalagens, notas fiscais, uniformes, etc.



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SiStema FiScal

A constituição federal atribuiu a competência para a cobrança de impostos à união federal, aos Estados e aos Municípios. A tributação brasileira abrange impos-tos, taxas, contribuição de melhoria, contribuições so-ciais e empréstimos compulsórios.

Os impostos instituídos pelas três esferas do gover-no, no âmbito das respectivas competências, deverão res-peitar os seguintes princípios constitucionais:

a) Princípio da legalidade: todo e qualquer impos-to será instituído por lei. na esfera tributária, o princípio da legalidade ganha contornos ainda mais estritos, exigindo que a lei descreva de forma clara todos os aspectos da incidência tributária, tais como contribuinte, base de cálculo, taxa apli-cável, aspectos temporais e espaciais de cobrança.

b) Princípio da isonomia: na igualdade material será aplicada à mesma solução tributária. Con-tribuintes de mesma situação devem receber tra-tamento tributário idêntico.

c) Princípio da não retroatividade: não serão tri-butados os fatos ocorridos antes da vigência da


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lei que instituiu o novo imposto ou que tenha aumentado a sua incidência.

d) Princípio da anterioridade: não será cobrado im-posto no mesmo exercício financeiro em que seja publicada a lei que o instituiu ou aumentou. De-verá ser respeitado um período mínimo de noventa dias entre o início da cobrança e a data da publi-cação da lei que instituiu ou aumentou o imposto. Alguns impostos não estão sujeitos ao princípio da anterioridade, por expressa previsão constitucio-nal, devido à sua natureza (IPI, IOf, imposto de importação e exportação de uma maneira geral).

e) Princípio do não confisco: o imposto não pode-rá conduzir à apropriação injustificada da pro-priedade do contribuinte.

Atualmente, encontra-se em vigor no ordenamento jurídico brasileiro os seguintes impostos:

imPoStoS federaiS

• Imposto sobre a Renda ou Proventos de Qual-quer natureza(IR);

• Imposto sobre Produtos Industrializados (IPI);• Imposto sobre Operações de Crédito, Câmbio,

Seguros e Operações envolvendo Títulos e Va-lores Mobiliários, ou Imposto sobre Operações financeiras (IOf);

• Contribuição Social sobre o Lucro Líquido (CSL);


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• Contribuição ao Programa de Integração Social e ao Programa de formação do Patrimônio do Serviço Público (PIS/PASEP);

• Contribuição para financiamento da Integração Social (COfInS);

• Contribuição ao Programa de Integração Social e ao Programa de formação do Patrimônio do Serviço Público incidente sobre Importações (PIS- Importação);

• Contribuição para financiamento da Seguri-dade Social incidente sobre Importações (CO-fInS - Importação);

• Contribuição Provisória sobre a Movimentação financeira (CPMf);

• Contribuição de Intervenção no Domínio Eco-nômico (CIDE);

• Imposto de Importação (II);• Imposto de Exportação (IE).

imPoStoS eStaduaiS

• Imposto de Circulação de Mercadorias e Servi-ços de Transporte Interestadual e Intermunici-pal e de Comunicação (ICMA);

• Imposto sobre Propriedade de Veículos Auto-motores (IPVA);

• Imposto sobre Transmissão Mortis Causa e Do-ações (ITCMD);


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imPoStoS muniCiPaiS

• Imposto sobre Transmissão de Bens Imóveis e Direitos a eles relativos (ITBI);

• Imposto sobre Serviços de qualquer natureza (ISS);• Imposto Predial e Territorial urbano (IPTu).


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deFeSa do conSumidor

As relações de consumo no Brasil são reguladas pela Lei 8078/90, denominada Código de Defesa do Consu-midor (CDC).

Relação de consumo é a relação jurídica entre consu-midor e fornecedor disciplinada pelo CDC. Essa relação pode ter como objeto a produção, transformação, dese-nho, construção, importação/exportação, distribuição ou comércio de bens e a prestação de serviços, conduzidos por entidades públicas ou privadas, todas as atividades conexas com a produção e colocação de bens e serviços no mercado, para subsequente aquisição e uso pelos con-sumidores em caráter final.

O CDC define os elementos que constituem as re-lações de consumo:

1. ConsumidoresSão considerados consumidores quaisquer indivídu-

os ou entidades que adquiram um produto ou serviço na qualidade de consumidor final.


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2. fornecedoresSerá considerado fornecedor qualquer sujeito que exer-

ça profissionalmente uma atividade econômica e que seja responsável pela colocação de produtos e serviços à disposi-ção do consumidor. O CDC enumera as atividades exerci-das pelos fornecedores: produção, montagem, criação, cons-trução, transformação, importação, exportação, distribuição ou comercialização de produtos ou prestação de serviços. O conceito legal é amplo e abrange as empresas de natureza pública e privada, nacional ou estrangeira do agente.

3. ProdutosPor produtos considera-se qualquer bem material

ou imaterial de natureza móvel ou imóvel.

4. ServiçosO CDC entende que serviço é qualquer atividade re-

munerada exercida no mercado de consumo. Para exem-plificar, a lei apresenta os serviços bancários, financeiros, de créditos e de seguros. A prestação laboral não está in-cluída no conceito de serviços para efeitos do CDC.

PrinCíPioS fundamentaiS

• Proteção ao consumidor – A vulnerabilidade do consumidor deriva da não participação do controle do processo produtivo, da sua posição econômica inferior perante o fornecedor, da falta de informa-ção e da dificuldade do exercer o direito de defesa;


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• Ação governamental – É responsabilidade pública as-segurar que aos consumidores sejam disponibilizados bens e serviços que respeitem padrões adequados de qualidade, segurança, durabilidade e funcionamento;

• Repressão de práticas abusivas no mercado – Re-pressão eficiente de todos os abusos praticados no mercado de consumo, inclusive a concorrência des-leal e utilização indevida de inventos e criações in-dustriais das marcas e nomes comerciais e distinti-vos que possam causar prejuízos aos consumidores.

• Harmonização de interesses – Procurar harmoniza-ção entre consumidores e fornecedores, desenvol-vendo informações e educação dos sujeitos da rela-ção de consumo quanto aos seus direitos e deveres.

• Estudo constante das modificações do merca-do de consumo – no intuito de conferir maior proteção ao consumidor com o estudo de alte-rações do mercado.

reSPonSaBilidade Civil e reSPonSaBilidade Penal

A responsabilidade civil é objetiva, isto é, independe de culpa para reparar o dano. nesse caso, a reparação dos vícios de qualidade ou de quantidade dos produtos ou serviços, bem como dos danos decorrentes dos acidentes de consumo são devidas independentemente da produ-ção de prova, bastando somente demonstrar o nexo de causalidade entre o fato e o dano.

O fornecedor somente se eximirá da culpa quando de-


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monstrar que não existe defeito no produto ou que o dano á atribuível exclusivamente ao consumidor ou a terceiro.

Junto com a responsabilidade civil está a penal, que é aplicada nas omissões de informações relevantes sobre a pe-riculosidade do produto, serviço ou publicidade enganosa.


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SiStema traBalhiSta

Contrato de traBalho

Contrato é o acordo de vontades, firmado entre as partes envolvidas. no caso do contrato de trabalho, esse é firmado entre o empregador e o empregado, mas esse contrato, muitas vezes, é na verdade um contrato de ade-são, pois normalmente as condições são impostas somen-te pelo empregador como: salário, horários, benefícios etc., e só cabe ao empregado aceitar se não quiser conti-nuar no desemprego.

Mesmo o empregador estabelecendo as cláusulas do contrato, este não pode impor regras que afrontem as leis trabalhistas, devendo observar as normas mínimas legais. Com isso, só é possível alterar as cláusulas que tragam de algum modo benefício ao empregado, não podendo em nenhum momento, trazer qualquer prejuízo.

A flexibilização as leis trabalhistas através das negocia-ções coletivas, que visam poder alterar os direitos garantidos na CLT, ainda não está em vigor. Se entrar em vigor, essas


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convenções coletivas prevalecerão sobre a CLT, mas sempre respeitando os direitos previstos na Constituição federal.

O contrato de trabalho é a maior ou principal di-ferença que pode ocorrer em uma relação de trabalho, e ocorre isso porque as demais questões estão disciplinadas expressamente em leis. Por ser a maior diferença, o guia tem o condão de informar e explicar cada tipo de contra-to de trabalho, quais sejam: por prazo indeterminado, de experiência e de prazo determinado.

Contrato Por Prazo indeterminado

Esse tipo de contrato é o mais comum, ou seja, não havendo cláusula diversa expressa, todo ele é considerado indeterminado. Portanto, não sendo o empregado deten-tor de estabilidade, como sindicalista, gestante, o empre-gado pode rescindir seu contrato de trabalho a qualquer tempo, desde que arque com as verbas rescisórias devidas. Ao contrário também é possível, ou seja, o empregado pode, a qualquer momento, pedir demissão.

Contrato Por Prazo determinado

Esse tipo de contrato é aquele que detém data de-terminada para o seu término. Com isso, decorre a pos-sibilidade de rescisão sem a obrigação de pagamento de indenizações. Contudo, esse tipo de contrato não pode ser usado a qualquer tempo e a qualquer caso, somente é possível usá-lo em dois casos específicos:


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1. Contrato de experiênciaA duração máxima permitida para esse tipo de

contrato é de noventa dias, comportando apenas uma prorrogação, sempre respeitando o prazo máximo. Os empresários os têm utilizado com o intuito de analisar o empregado para no futuro celebrar um contrato por prazo indeterminado, sem correr o risco de arcar com as indenizações rescisórias. Sua vantagem advém da não obrigação por parte do empregador em conceder aviso prévio nem a pagar a multa sobre os depósitos do fGTS.

2. Serviços de atividades transitóriasEsse tipo de contrato está mais ligado à natureza dos

serviços a serem prestados pelo empregado ou à atividade explorada pela empresa. Com relação aos serviços a se-rem prestados, devemos informar que somente se refere a alguma atividade transitória da empresa, não sendo a atividade fim. É bastante usada na construção civil ou nos contratos de safra, quando a necessidade da demanda por mão de obra ocorre somente durante certo período.

na atividade explorada pela empresa, essa detém o caráter transitório, ou seja, a atividade será explorada somente sobre determinado tempo. Sugerimos como exemplo bares e restaurantes de praias, que funcionam apenas durante a temporada de verão.

Devemos alertar que se usando esse tipo de contra-to, ele deverá ser celebrado por escrito, muito embora o contrato verbal seja utilizado e aceito. Isso serve de ga-rantia para o empregador em uma eventual reclamação trabalhista, sob o ponto de que a empresa deverá provar que o contrato havia sido firmado por prazo certo.


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Diferente do que o ocorre no contrato de experiên-cia, o prazo máximo desse contrato é de dois anos. Com isso, o contrato com prazo superior ao permitido será considerado contrato por prazo indeterminado.

não devemos esquecer a possibilidade de prorroga-ção desse tipo de contrato em somente uma vez, porém dentro dos dois anos acima informado.

Todo o contrato que sucede a outro com prazo infe-rior a seis meses é considerado como contrato único. Com isso, o empresário deverá tomar cuidado em observar esses prazos para não transformar um contrato por prazo deter-minado em contrato com prazo indeterminado.

direitoS traBalhiStaS

a) Jornada de trabalhoEm regra, a jornada de trabalho é de oito horas di-

árias e quarenta e quatro horas semanais, com uma hora por dia de intervalo para refeições e descanso. O empre-gado deverá cumprir um intervalo mínimo de 11 horas de descanso entre cada jornada de trabalho.

A duração normal do trabalho poderá ser acrescida de até duas horas suplementares mediante acordo escrito ou contrato coletivo de trabalho. Todo o trabalho execu-tado além dos limites legais é tido como extraordinário e deverá ser previamente acordado por escrito, salvo situa-ções de necessidade ou força maior. nestes dois últimos casos, a autoridade competente deverá ser notificada, por escrito, do trabalho suplementar, no prazo de dez dias.


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A remuneração mínima por hora extraordinária é de 50% acima da hora normal de trabalho, podendo ha-ver previsão de percentuais superiores em Convenções ou Acordos Coletivos.

Trabalho noturno será todo aquele executado entre as 22 horas e as 5 horas da manhã seguinte. A hora de trabalho noturno confere ao trabalhador o direito de receber um adicional mínimo de 20% sobre o valor da hora diurna, acumulável com horas extraordinárias. A hora noturna é computada como de 52 e trinta segun-dos (52’30’’) conduzindo, por exemplo, que o traba-lhador que cumpra uma jornada de sete horas receba remuneração correspondente a oito horas.

b) Descanso RemuneradoSerá assegurado a qualquer empregado um des-

canso semanal de 24 horas consecutivas, o qual deve-rá coincidir, salvo motivo imperioso, com o domingo, no todo ou em parte. O trabalho aos domingos e, nas mesmas circunstâncias, em feriados encontra-se sujeito à autorização prévia das autoridades.

c) fériasApós cada período de doze meses de vigência do

contrato de trabalho (período aquisitivo), o empregado terá direito a um período de trinta dias de férias ou me-nos, em função do número de dias que haja faltado injus-tificadamente ao serviço. O direito a férias é concedido sem prejuízo de remuneração e beneficia de um abono não inferior a 1/3 da remuneração mensal. As férias de-


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vem ser concedidas no ano seguinte ao período aquisitivo sob pena de serem devidas em dobro pelo empregador.

d) Remuneração Todo empregado deve receber mensalmente, no mí-

nimo, um salário mínimo nacional. Muito embora possa ser estabelecido um piso salarial superior por convenção coletiva de trabalho, para cada categoria profissional.

De todo o modo, não é comum as empresas restrin-girem-se ao pagamento de um salário mínimo, sendo que, complementarmente, poderão contribuir para as desloca-ções diárias em transporte público e para a alimentação di-ária. Da mesma forma, as empresas podem acordar alguns benefícios, como plano de saúde e seguro de vida.

Em geral, os benefícios concedidos ao trabalhador passam a integrar as condições do contrato de trabalho e não poderão ser reduzidos ou suprimidos, uma vez que qualquer alteração contratual prejudicial ao em-pregado, mesmo se consentida por este, é proibida e poderá ser considerada nula.

e) 13º SalárioEm dezembro o empregador deverá pagar ao empre-

gado uma remuneração extra, correspondente ao salário do mês, acrescido da média anual de outras verbas habi-tualmente pagas ao trabalhador durante o ano. Metade do valor do 13º mês poderá ser antecipado ao empregado se requerido quando do período de férias.


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f ) Segurança, higiene e proteção da saúde no trabalho

Caso as atividades da empresa sejam legalmente clas-sificadas insalubres por deixarem o trabalhador exposto a agentes nocivos à sua saúde, deverá ser pago um adicional de insalubridade mensal compensatório. O montante do adicional determinado sobre o valor do salário mínimo va-ria em função do grau de insalubridade entre a 10% a 40%.

no caso de atividades perigosas é devido pagamento de um adicional de periculosidade correspondente a 30% do salário do empregado.

g) Proteção das mulheres trabalhadoras e prote-ção da maternidade

Sem prejuízo da expressa previsão constitucional dando base a uma discriminação positiva no que respeita ao trabalho feminino, hoje encontra-se revogada a maioria dos preceitos que chegaram a delimitar o trabalho de mulheres. Desta for-ma, a regulamentação favorável resume-se à proteção da ma-ternidade, a uma limitação de carga em trabalhos manuais e a algumas imposições à entidade laboral quanto ao ambiente de trabalho, como medidas de higienização, instalação de ves-tiários, fornecimento de material de proteção individual etc.

no que diz respeito à proteção da maternidade é desde logo proibido vedar a uma mulher, por qualquer forma, o aces-so ao trabalho com fundamento em gravidez ou casamento.

A licença à maternidade encontra-se determinada em 120 dias, sem prejuízo de emprego e salário. Desta forma, não pode ser despedida sem justa causa uma trabalhadora desde a confirmação da gravidez e até quatro meses após o


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parto. Caso tal suceda, ser-lhe-á reconhecido o direito aos sa-lários correspondentes ao período compreendido entre o mo-mento da dispensa e o término dos quatro meses pós-parto.

É, contudo, reconhecido à gestante o direito a rom-per o vínculo contratual, contra apresentação de atestado médico apropriado.

Os estabelecimentos onde trabalharem pelo menos trinta mulheres com mais de 16 anos de idade deverão ter um local apropriado que permita às empregadas guar-darem sob vigilância e com assistência os seus filhos no período de amamentação. Poderão estabelecer-se acordos com creches distritais, em alternativa a essa exigência.

Até que a criança complete os 6 meses de idade serão concedidos à mulher dois períodos de amamentação, de meia hora cada um, por jornada de trabalho.


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meioS alternativoS de Solução de

conFlito

arBitragem

A arbitragem é um dos métodos de solução de con-flito e somente tornou-se possível utilizá-la no Brasil após o advento da Lei 9.307/76, Lei da Arbitragem, com a qual o Brasil foi inserido no grupo de países que dispõem do mais moderno procedimento de solução de conflitos.

Com a inserção da cláusula de arbitragem no con-trato firmado entre as partes, ambas estão livres para es-colher quais serão as regras procedimentais, foro de arbi-tragem (instituição arbitral) e demais questões referentes ao procedimento em um eventual conflito.

no Brasil, ainda não se firmou o entendimento de que contratos de trabalho possam ser solucionados pela via arbitral.


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mediação

Também conhecida como conciliação, na mediação chama-se um terceiro, independente, para assessorar as partes na solução de uma controvérsia. Esse terceiro não é juiz e nem árbitro, não tendo, portanto, poder decisório e tão pouco forçar as partes a aceitar o acordo.

Caso o mediador não consiga solucionar a contro-vérsia, nenhum fato, ato ou declaração ocorrida ou feia durante o processo poderá ser revelado ou utilizado em qualquer processo arbitral ou judicial.


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reFerênciaS BiBliográFicaS

Agência Brasileira de Promoção de Exportações e Inves-timentos (Apex-Brasil) – www.apexbrasil.com.br. Acesso em: 30.jan.2016.

Banco Central do Brasil – www.bacen.gov.br. Acesso em: 30.jan.2016

Bolsa de Mercadorias e futuros – Bolsa de Valores de São Paulo (BM&f-BOVESPA) – www.bmfbovespa.com.br. Acesso em: 30.jan.2016

Banco Mundial – www.worldbank.org. Acesso em: 30.jan.2016

Doing Business in Brazil 2012 – www.doingbusiness.org. Acesso em: 30.jan.2016

Instituto Brasileiro de Geografia e Estatística (IBGE) – www.ibge.gov.br. Acesso em: 30.jan.2016


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Instituto de Pesquisa Econômica Aplicada (IPEA) – www.ipea.gov.br. Acesso em: 30.jan.2016

Ministério do Trabalho e Emprego do Brasil – www.mte.gov.br. Acesso em: 30.jan.2016

Organização das nações unidas (Onu) – www.un.org. Acesso em: 30.jan.2016


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