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1 A ARGÜIÇÃO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL E O CONCEITO DE “PRECEITO FUNDAMENTAL”. MARCOS LUIZ DA SILVA Advogado da União Lotado na Procuradoria da União no Piauí Pós-graduado em Direito Processual Sumário: I-Introdução; II – A ARGÜIÇÃO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL E O CONCEITO DE “PRECEITO FUNDAMENTAL”; 2.1. Noções Preliminares; 2.2. Preceito Fundamental enquanto toda e qualquer norma inserida na Constituição; 2.3. Preceitos Fundamentais enquanto Valores Superiores da Constituição; III- CONCLUSÕES. I – Introdução A Lei nº 9.882, de 03 de dezembro de 1999, regulamentou o § 1º do Art. 102 da Constituição Federal, dispondo sobre o processo e julgamento da Argüição de Descumprimento de Preceito Fundamental. O referido instituto, conforme aduz José Afonso da Silva, constitui novo mecanismo de controle da constitucionalidade, e “poderá ser fértil como fonte de alargamento da jurisdição constitucional da liberdade a ser exercida pelo nosso Pretório Excelso” 1 . Está, portanto, no âmbito da jurisdição constitucional afeta à competência do Supremo Tribunal Federal. Insere-se, pois, no terreno do controle de constitucionalidade previsto na Carta Maior, ou seja, tem por escopo “impedir a subsistência da eficácia de norma contrária à Constituição” 2 . Tal sistema pressupõe, conforme acentua Michel Temer, “a supremacia da Constituição; a existência de escalonamento normativo, 1 SILVA, José Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 16. ed. 1999. São Paulo: Malheiros. p. 559 2 TEMER, Michel. Elementos de Direito Constitucional. 10. ed. 1993. São Paulo: Malheiros. p. 40.

Marcos Luiz - Descumprimento de Preceito

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Ótimo texto sobre preceitos fundamentais e controle de constitucionalidade por ADPF.

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    A ARGIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL E O CONCEITO DE PRECEITO FUNDAMENTAL.

    MARCOS LUIZ DA SILVA Advogado da Unio Lotado na Procuradoria da Unio no Piau

    Ps-graduado em Direito Processual

    Sumrio: I-Introduo; II A ARGIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL E O CONCEITO DE PRECEITO FUNDAMENTAL; 2.1. Noes Preliminares; 2.2. Preceito Fundamental enquanto toda e qualquer norma inserida na Constituio; 2.3. Preceitos Fundamentais enquanto Valores Superiores da Constituio; III- CONCLUSES.

    I Introduo

    A Lei n 9.882, de 03 de dezembro de 1999, regulamentou o 1

    do Art. 102 da Constituio Federal, dispondo sobre o processo e julgamento

    da Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental.

    O referido instituto, conforme aduz Jos Afonso da Silva, constitui

    novo mecanismo de controle da constitucionalidade, e poder ser frtil como

    fonte de alargamento da jurisdio constitucional da liberdade a ser exercida

    pelo nosso Pretrio Excelso1. Est, portanto, no mbito da jurisdio

    constitucional afeta competncia do Supremo Tribunal Federal.

    Insere-se, pois, no terreno do controle de constitucionalidade

    previsto na Carta Maior, ou seja, tem por escopo impedir a subsistncia da

    eficcia de norma contrria Constituio2.

    Tal sistema pressupe, conforme acentua Michel Temer, a

    supremacia da Constituio; a existncia de escalonamento normativo,

    1 SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 16. ed. 1999. So Paulo: Malheiros. p. 559

    2 TEMER, Michel. Elementos de Direito Constitucional. 10. ed. 1993. So Paulo: Malheiros. p. 40.

  • 2

    ocupando, a Constituio, o ponto mais alto do sistema normativo3. Est

    ligada, portanto, idia de hierarquia de normas, sendo a Constituio a

    norma que ocupa o topo da pirmide, impondo-se sobre todas as outras que

    so emanadas em determinado ordenamento jurdico, as quais lhe devem

    estreita observncia.

    No Brasil, temos a preponderncia de um controle de

    constitucionalidade nitidamente jurisdicional, sendo o Supremo Tribunal

    Federal considerado o guardio da Constituio. Obviamente que isso no

    exclui a atuao de outros rgos no controle de constitucionalidade, como as

    comisses do prprio poder legislativo, e o chefe do executivo, por meio do

    veto.

    Como nos informa Walter Claudius Rothemburg, o instituto da

    argio de descumprimento de preceito fundamental ADPF lembra, ainda

    que de soslio, a figura do Verfassungsbeschwerd, do direito alemo, ou

    recurso constitucional, o qual consiste, basicamente, em uma medida judicial

    por meio da qual qualquer sujeito lesado em algum direito fundamental pode

    invocar diretamente a tutela do Tribunal Constitucional 4.

    cedio que a Constituio de 1988 adotou um sistema misto de

    controle da constitucionalidade, admitindo as formas difusa e concentrada,

    esta sob o plio do STF. Em suma, vista da Constituio vigente, temos a

    inconstitucionalidade por ao ou omisso, e o controle de constitucionalidade

    o jurisdicional, combinando os critrios difuso e concentrado, este da

    competncia do Supremo Tribunal Federal.5

    Prev ento vrios mecanismos de controle da constitucionalidade,

    entre os quais podemos destacar a Ao Direta de Inconstitucionalidade, a

    Ao Declaratria de Constitucionalidade, a Ao Direta de

    Inconstitucionalidade por Omisso, o Mandado de Injuno, e o Hbeas-data,

    alm das importantes figuras do Habeas-corpus e do Mandado de Segurana.

    3 Idem.

    4 ROTHEMBURG, Walter Claudius. Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental. In.: Argio de

    Descumprimento de Preceito Fundamental: Anlises Luz da Lei n 9.8 82/99. 2001. So Paulo: Atlas. p. 198. 5 SILVA, Jos Afonso da. Ob. Cit. p. 53.

  • 3

    Calha, mais uma vez, trazer baila os ensinamentos de Jos

    Afonso da Silva, para o qual O Brasil seguiu o sistema norte-americano,

    evoluindo para um sistema misto e peculiar que combina o critrio de controle

    difuso por via de defesa com o critrio de controle concentrado por via de ao

    direta de inconstitucionalidade, incorporando tambm agora timidamente a

    ao de inconstitucionalidade por omisso (arts. 102, I, a, e III, e 103).6

    Dentre as vrias questes que se apresentam ainda sem resposta

    no mbito do estado e da aplicao da ADPF, h um fato que merece, sem

    sombra de dvidas, grande ateno dos estudiosos, que diz respeito aos casos

    em que seria cabvel o seu manejo, no havendo ainda qualquer uniformidade

    na doutrina quanto ao que seria preceito fundamental, bem como se sua

    aplicao seria somente subsidiria, havendo que se esgotar outros meios

    processuais previstos constitucionalmente para a deseficacizao de

    determinada norma considerada inconstitucional.

    A soluo de tais problemas de vital importncia para a sua

    efetividade, de modo a que venha se tornar um instrumento dos mais

    relevantes para a garantia dos princpios democrticos respaldados

    constitucionalmente.

    No h dvida que a argio de descumprimento de preceito

    fundamento uma inovao das mais salutares em nosso sistema de controle

    de constitucionalidade, e se devidamente potencializada e aplicada, tende a

    configurar instrumento de capital importncia para o aperfeioamento do

    modelo atualmente existente.7

    6 Idem, p. 556.

    7 E dessa forma otimista que o Jurista Gilmar Ferreira Mendes v o instituto: O novo instituto, sem dvida, introduz

    profundas alteraes no sistema brasileiro de controle de constitucionalidade. Em primeiro lugar, porque permite a antecipao de decises sobre controvrsias constitucionais relevantes, evitando que elas venham a ter um desfecho definitivo aps longos anos, quando muitas situaes j se consolidaram ao arrepio da interpretao autntica do Supremo Tribunal Federal. Em segundo lugar, porque poder ser utilizado para de forma definitiva e com eficcia geral solver controvrsia relevante sobre a legitimidade do direito ordinrio pr-constitucional em face da nova Constituio que, at o momento, somente poderia ser veiculada mediante a utilizao do recurso extraordinrio. Em terceiro, porque as decises proferidas pelo Supremo Tribunal Federal nesses processos, haja vista a eficcia erga omnes e o efeito vinculante, fornecero a diretriz segura para o juzo sobre a legitimidade ou a ilegitimidade de atos de teor idntico, editados pelas diversas entidades municipais. A soluo oferecida pela nova lei superior a uma outra alternativa oferecida, que consistiria no reconhecimento da competncia dos Tribunais de Justia para apreciar, em ao direta de inconstitucionalidade, a legitimidade de leis ou atos normativos municipais em face da Constituio Federal. Alm de ensejar mltiplas e variadas interpretaes, essa soluo acabaria por agravar a crise do Supremo Tribunal Federal, com a multiplicao de recursos extraordinrios interpostos contra as decises proferidas pelas diferentes Cortes estaduais. O bom observador poder perceber que o novo instituto contm um enorme potencial de

  • 4

    Considerando, ento a necessidade de conciso do presente

    escrito, pela despretenso com que foi elaborado, trataremos especificamente

    sobre as dvidas e incertezas que ainda cercam a definio jurdica da

    expresso preceito fundamental, constante da terminologia legal (Art. 102,

    1, CF), na tentativa de sistematizar minimamente as opini es existentes

    sobre a quaestio.

    II A Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental e o

    Conceito de Preceito Fundamental.

    2.1. Noes Preliminares

    primeira vista, nos parece que a ADPF estaria perfeitamente

    emoldurada no sistema brasileiro de controle da constitucionalidade, sendo

    uma ao voltada a dar plena efetividade ao texto constitucional.

    Segundo Canotilho, citado por Andr Ramos Tavares, as regras e

    os princpios, para serem activamente operantes, necessitam de

    procedimentos e processos que lhe dem operacionalidade prtica (Alexy:

    Regel/Prinzipien/Prozedur-Modell des Rechtssystems): o direito constitucional

    um sistema aberto de normas e princpios que, atravs de processos

    judiciais, procedimentos legislativos e administrativos, iniciativas dos cidados,

    passa de uma law in the books para uma law in action, para uma living

    constitution.8

    Ora, e foi visando justamente dar maior efetividade a essas regras

    e princpios que o constituinte previu todo um sistema de controle, e mais

    especificamente, a figura misteriosa e ainda de pouco manejo da Argio

    de Descumprimento de preceito fundamental.

    E mais uma vez Andr Ramos Tavares que nos d um conceito do

    instituto: aperfeioamento do sistema ptrio de controle de constitucionalidade. In.: Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental (art. 102, 1, da CF). In: Jus Navigandi, n. 38. [internet]. http://www.jus.com.br/doutrina/texto.asp?id=234 [capturado 16.maro.2002.] 8 TAVARES, Andr Ramos. Tratado da Argio de Preceito Fundamental. Lei n. 9.868/99 e Lei n. 9.882/99. 2001.

    So Paulo: Saraiva. p. 225.

  • 5

    O enquadramento da argio deve ocorrer nesse

    contexto. Essa medida constitucional especfica tem como

    objetivo proteger os preceitos fundamentais contra o seu

    descumprimento, o que significa, em outras palavras,

    implementar referidos preceitos, com duas vertentes

    admissveis. De uma parte, impedir as aes contrrias

    aos referidos preceitos, e, de outra parte, impedir

    omisses que impliquem a sentena de morte desses

    preceitos fundamentais. 9

    Com efeito, para TAVARES o vocbulo argio deveria ser visto,

    na tica do instituto constitucional, com o significado de instrumento

    constitucional para combater o descumprimento de preceito fundamental, ou

    seja, no mero incidente processual, mas um instrumento dos mais

    importantes para a defesa do texto constitucional.

    Em suma, a argio de preceito fundamental ao constitucional

    que visa impedir o descumprimento de certos preceitos constitucionais

    relevantes, buscando coibir ou reparar leso a tais preceitos. A lei acrescentou

    ainda, no seu artigo 1, que o descumprimento ou leso somente poder partir

    de ato do poder pblico, no podendo a atividade do particular ser impugnada

    mediante tal instrumento.

    No entanto, a Lei n. 9.882/99 no definiu expressamente o que

    vem a ser preceito fundamental, tendo se limitado a repetir a terminologia

    constitucional.

    Decorre da a necessidade de se definir tal expresso, fincando sua

    amplitude normativa, tendo em vista que tal conceituao de fundamental

    importncia para a aplicao do instituto, visto que constitui-se em elemento

    essencial prpria definio da ADPF.

    9 Idem. p. 226.

  • 6

    Hlder Martinez Dal Col informa que Preceito, derivado do latim

    praeceptum, traduz a idia de regra, linha de conduta. Preceito seria, na

    acepo literal, norma, imposio, regra de conduta. Maria Garcia, citada pelo

    referido citado jurista, entende que Preceito, que significa mandamento,

    ordenao, regra, norma de conduta, e que tambm fundamento, ou seja,

    base ou razo em que se firmam as coisas ou em que se justificam as aes,

    na acepo mais comum10.

    Vem-nos, portanto, a indagao: preceito teria somente um

    contedo normativo, ou abrangeria tambm o principiolgico? Ou seja, a

    expresso abrangeria somente o direito positivado, a norma constitucional, ou

    englobaria tambm os princpios no expressos decorrentes do sistema

    constitucional?

    O constituinte originrio preferiu no definir o que viria a ser

    preceito fundamental , optando por uma flexibilidade do conceito, tornando-o

    malevel s circunstncias sociais imperantes em dado momento histrico-

    social11.

    Pelo conceito de Maria Garcia, acima transcrito, a segunda opo

    seria a mais correta, onde estariam includos no conceito de preceito

    fundamental tanto as normas constitucionais como os princpios decorrentes

    do sistema, corrente ao qual nos filiamos, no que acompanhamos diversos

    autores, como Andr Ramos Tavares, quando aduz que a noo de preceito

    ancora-se na idia de ordem, mandamento, comando, identificando-se,

    uma vez mais, com o contedo que se encontra tanto em regras como em

    princpios12. E completa:

    10

    DAL COL, Helder Martinez. O Significado da expresso preceito fundamental no mbito da argio de descumprimento de preceito fundamental, prevista no artigo 102, 1, da CF. In: Jus Navigandi, n. 52. [internet] http:/www1.jus.com.br/doutrina/texto.asp?id=2322 [capturado em 16.maro.2002]. 11

    Art. 102.(...); 1. A argio de descumprimento de preceito fundamental, decorrente desta Constituio, ser apreciada pelo SupremoTribunal Federal, na forma da lei. 12

    TAVARES, Andr Ramos. Arg io de Descumprimento de Preceito Fundamental: Aspectos Essenciais do Instituto na Constituio e na Lei. In: TAVARES, Andr Ramos, ROTHEMBURG, Walter Claudius (organizadores). Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental: anlises luz da lei n 9.882/99. 2001. So Paulo: Atlas. p. 51.

  • 7

    Isso tanto mais verdadeiro quanto se

    verifica que, logo no primeiro de seus ttulos, a

    Constituio abriga o que denominou Dos Princpios

    Fundamentais. Ora, em matria de tal relevncia,

    apresentada desde o prtico dos direitos da nao, seria

    de causar espcie que o constituinte, pretendendo referir-

    se novamente ao mesmo conjunto de normas, viesse a

    empregar termo diverso daquele j empregado em

    posio de grande destaque, ou seja, seria insustentvel

    que houvesse optado deliberadamente, e sem maiores

    esclarecimentos, pela equivocidade. Certamente que

    pretendeu aambarcar entre os preceitos fundamentais

    tambm os princpios (quando fundamentais). No

    menos certo, porm, que pretendeu ir alm, para alcanar

    outras normas no principiolgicas (as regras, quando

    fundamentais), e mesmo excluir alguns princpios, por no

    serem fundamentais (mas apenas dotados de certo grau

    de abstrao). Em uma palavra, os termos preceitos e

    princpios so inconfundveis13.

    Conclui-se, ento, que o conceito de preceito fundamental

    abriga tanto as regras constitucionais quanto os princpios constitucionais.

    Alm disso, tais regras ou princpios devem ser

    fundamentais, o que significa devem apresentar-se como imprescindvel,

    basilar ou inafastvel14. Da decorre a polmica que conceitua os preceitos

    fundamentais de duas maneiras: a ) como todo e qualquer norma ou princpio

    constitucional; b) so apenas os princpios e regras relevantes, mais

    importantes do texto constitucional. Vejamos as duas correntes:

    13

    Idem. 14

    TAVARES, Andr Ramos. Ob. Cit. p. 52.

  • 8

    2.2. Preceito Fundamental enquanto toda e qualquer norma inserida

    na Constituio

    Esse entendimento, que poderamos muito bem denominar de

    extensivo ou abrangente, define preceito fundamental como todo e

    qualquer princpio ou norma constante do texto constitucional, ou que dele

    decorram.

    Baseia-se, fundamentalmente, na definio clssica de

    Constituio, que seria a lei fundamental de um Estado, o corpo de normas

    jurdicas que define a organizao dos elementos essenciais do Estado, ou,

    como nos diz Jos Afonso da Silva, um sistema de normas jurdicas, escritas

    ou costumeiras, que regula a forma do Estado, a forma do seu governo, o

    modo de aquisio e o exerccio do poder, o estabelecimento de seus rgos,

    os limites de sua ao, os direitos fundamentais do homem e as respectivas

    garantias. Em sntese, a constituio o conjunto de normas que organiza os

    elementos constitutivos do Estado 15.

    Com efeito, para tal corrente, toda norma constitucional seria

    norma relevante, considerando que a constituio a lei fundamental do

    Estado, a lei que registra a opo poltica essencial de um determinado povo.

    Como registra Michel Temer, no relevante, juridicamente, a identificao

    de uma matria constitucional e de outra que, embora na Constituio, no

    seria constitucional.16

    Seriam, portanto, preceitos fundamentais, todos os dispositivos

    constitucionais, bem como a normas e princpios decorrentes da Carta Maior.

    Defendem tal posicionamento Hlder Martinez Dal Col e Thomas

    Bustamente. O primeiro prefere dar ao instituto da ADPF uma aplicabilidade

    mais abrangente, concedendo ao mesmo o carter de ao tipicamente de

    15

    Ob. Cit. p. 39-40. 16

    Ob. Cit. p. 23.

  • 9

    defesa da constitucionalidade, nos moldes da ADin e da ADC. Transcrevamos a

    sua opinio:

    De nossa parte, preferimos a concepo mais ampla, que

    conceda ao instituto da argio de descumprimento de

    preceito fundamental um espectro de aplicabilidade

    abrangente, capaz de assegurar um controle efetivo da

    constitucionalidade, mesmo onde outras medidas, a

    despeito de previstas, no lograram tal xito, podendo ser

    cabvel tanto em situaes de ameaa ou violao de

    qualquer preceito fundamental, assim entendidos tanto

    aqueles de maior contedo axiolgico, quanto todos os

    demais previstos no bojo da Constituio e dela

    decorrentes, aqui incluindo-se os demais direitos e

    garantias decorrentes do regime e dos princpios por ela

    adotados, ou dos tratados internacionais, agasalhados

    pelo artigo 5, 2.17

    No mesmo diapaso entende Thomas Bustamante, que,

    reformando posicionamento anterior, que a ADPF seria argvel em virtude do

    descumprimento de qualquer preceito da constituio, entendendo que a ao

    teria o escopo de corrigir atos inconstitucionais18.

    17

    DAL COL, Hlder Martinez. O significado da expresso preceito fundamental no mbito da Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental, prevista no artigo 102, 1, da CF. In: Jus Navigandi, n. 52. [internet] http://www1.jus.com.br/doutrina/texto.asp?id=2322 [Capturado 16.mar.2002]. 18

    Diz o autor: Em artigo anteriormente publicado, sustentei que a argio de descumprimento de preceito fundamental no poderia ter por finalidade o controle de qualquer norma insculpida na Constituio Federal, pois a prpria Lei Maior havia restringido a referida ao ao controle das normas de hierarquia axiolgica superior, tais como os princpios estruturantes do Estado Democrtico de Direito, merecedores de um mecanismo especial de tutela jurdica. Propus, como soluo do silncio do legislador sobre a matria protegida pela ao, que o intrprete do texto constitucional, ele mesmo, estabelecesse quais as hipteses de cabimento da argio. No posso manter tal posicionamento, pois equivoquei-me ao transferir a tarefa do preenchimento contedo do que seja preceito fundamental para o intrprete. O destinatrio da norma do art. 102, 1, da Constituio, , sem dvida, o legislador, o qual deveria, segundo meu posicionamento anterior, ter completado o quadro normativo do artigo 102, pargrafo 1, da Constituio Federal de 1988. Analisando melhor o tema, volto atrs em algumas das minhas afirmaes, para admitir a fiscalizao de qualquer norma constitucional, seja expressa ou implcita, atravs da argio de descumprimento norma constitucional, seja expressa ou implcita, atravs da argio de descumprimento de preceito fundamental, tal como prev em linhas gerais a Lei n 9.882/99. Com efeito, a norma constitucional regulamentada permite tal interpretao, pois, no jogo de palavras que veicula, de certo modo define como preceito fundamental aquele decorrente da Constituio. Veja-se que a redao do dispositivo constitucional se refere a preceito fundamental, decorrente desta Constituio, de modo que abre a possibilidade de interpretao no sentido defendido pelos autores da Lei 9.882/99. BUSTAMENTE, Thomas da Rosa de. Argio de Descumprimento de preceito fundamental e sua

  • 10

    Para o autor perfeitamente sustentvel, portanto, a utilizao da

    argio de descumprimento de preceito fundamental para curar a violao de

    qualquer norma jurdica expressa ou implicitamente consagrada no texto da

    Constituio da Repblica, ainda mais porque a ao destina-se correo de

    atos inconstitucionais, justificando assim uma interpretao ampliativa quanto

    aos pressupostos.

    Contra tal tese, no entanto, podemos levantar claramente duas

    objees:

    a) primeiramente, a crtica est no fato de que o prprio texto

    constitucional fala em preceito fundamental, quando poderia ter

    simplesmente falado em descumprimento de preceito decorrente desta

    Constituio, ou em contrariedade a dispositivo desta Constituio, como o

    fez em relao ao Recurso Extraordinrio (art. 102, III, a).

    b) Por outro lado, se fosse possvel o manejo da ADPF em face de

    qualquer dispositivo ou princpio Constitucional, ou seja, como ao

    declaratria de inconstitucionalidade ou constitucionalidade de determinado ato

    jurdico do Poder Pblico, certamente no teria mais sentido a existncia, no

    sistema constitucional, das aes hoje previstas com esse desiderato, como a

    ADin, ADC, a ADin por omisso, e o Mandado de Injuno. Tal interpretao

    seria absurda, considerando que subtrai do sistema toda a logicidade e

    simetria, caracteres sem os quais no poderamos considera-lo como sistema.

    2.3. Preceitos Fundamentais enquanto Valores Superiores da

    Constituio

    Essa atualmente a posio dominante, e, como seria de esperar,

    considerando as crticas feitas ao posicionamento tratado no item anterior, a

    que nos filiamos.

    regulamentao. In: Jus Navigandi, n. 40. [internet] http://www1.jus.com.br/doutrina/texto.asp?id=238 [capturado 16.mar.2002].

  • 11

    Diz Alexandre de Moraes que os preceitos fundamentais englobam

    os direitos e garantias fundamentais da Constituio, bem como os

    fundamentos e objetivos fundamentais da Repblica, de forma a consagrar

    maior efetividade s previses constitucionais.19

    Entende a doutrina dominante que somente seriam preceitos

    fundamentais as normas de maior relevncia da Constituio, e no todo e

    qualquer dispositivo Constitucional. O fundamento deste posicionamento o

    fato de que, indubitavelmente, existe um ncleo material na Constituio sem

    o qual no se pode falar em Estado20.

    Fala Michel Temer numa norma substancialmente constitucional,

    que seria aquela que identifica o titular do poder21. Cita como exemplo de tal

    norma o artigo 1 da Lei Maior, que defina a origem do poder Estatal e a opo

    pelo sistema representativo22.

    Engajados em tal corrente encontramos a grande maioria dos

    autores de escol que trataram do tema, como Andr Ramos Tavares, Celso

    Ribeiro Bastos, Daniel Sarmento, Gilmar Ferreira Mendes, Walter Claudius

    Rothemburg, e, como visto, Alexandre de Moraes.

    Inclumos ainda nesta pliade, embora tenha expressado

    timidamente sua opinio sobre o tema, o Professor Jos Afonso da Silva, o

    qual afirma em seu manual que a expresso preceito fundamental abrange a

    estes e todas as prescries que do o sentido bsico do regime constitucional,

    como so, por exemplo, as que apontam para a autonomia dos Estados, do

    19

    In. Comentrios Lei n 9.882/99 Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental. In: TAVERES, Andr Ramos, ROTHEMBURG, Walter Claudius (organizadores). Argio de Descumprimento de preceito fundamental : Anlises luz da Lei n 9.882/99. 2001. So Paulo: Atlas. p. 17. 20

    Ob. Cit. p. 22. 21

    Idem. 22

    Art. 1. Todo Poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos, ou diretamente, nos termos desta Constituio.

  • 12

    Distrito Federal e especialmente as designativas de direitos e garantias

    fundamentais (tit. II).23

    Segundo Andr Ramos Tavares, so preceitos fundamentais

    aqueles que conformam a essncia de um conjunto normativo-constitucional,

    conferindo -lhe identidade, exteriorizando o sustentculo da prpria

    Constituio.24 Seriam, portanto, os valores superiores da Constituio 25.

    E o que seriam estes valores superiores? Celso Bastos nos d

    uma boa noo do significado da expresso ao informar que As Constituies,

    em todo o mundo civilizado, passaram ento a contemplar os valores sociais

    em frmulas suficientemente abstratas para permitir sua perenidade, to

    almejada pela alma humana26. Seriam, portanto, os valores socialmente

    relevantes em uma dada poca, pas e povo.

    Daniel Sarmento diz que, embora do ponto de vista jurdico-

    formal, inexiste hierarquia entre as normas da Constituio, certo que

    algumas so mais relevantes do que outras, desfrutando de primazia, na

    ordem de valores em que se esteia o direito positivo27.

    Alguns autores tentam arrolar quais seriam tais preceitos

    fundamentais, como o faz, por exemplo, Gilmar Mendes, quando afirma que

    ningum poder negar a qualidade de preceitos fundamentais da ordem

    constitucional aos direitos e garantias individuais (art. 5, entre outros)28.

    Nos parece que h um certo consenso entre os juristas quanto

    aos dispositivos e princpios constitucionais que configurariam preceito

    23

    Ob. Cit. p. 559. 24

    Ob. Cit. p. 53. 25

    Idem. 26

    BASTOS, Celso Seixas Ribeiro. Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental e Legislao Regulamentadora. In: Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental: Anlises Luz da Lei n 9.822/99. So Paulo: Atlas. p. 79. 27

    In: Apontamentos sobre a Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental. In: Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental: Anlises Luz da Lei n 9.822/99. p. 91. 28

    In: Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental: Parmetro de Controle e Objeto. In: Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental: Anlises Luz da Lei n 9.822/99. p.128.

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    fundamental, como o caso das clusulas ptreas, limites materiais

    expressos ao poder de reforma constitucional (art. 60, 4); dos princpios

    sensveis, cuja violao autoriza a interveno federal ou estadual (art. 34,

    VII); acrescentamos ainda os j referidos princpios fundamentais, traduzidos

    em fundamentos (art. 1), objetivos (Art. 3) e princpios retores das relaes

    internacionais (Art. 4). Todos esses seriam preceitos fundamentais acima de

    qualquer suspeita29. A estes acrescentamos apenas os Direitos e Garantias

    individuais e Coletivos, previstos nos incisos do artigo 5 da Constituio, os

    quais certamente so merecedores de proteo mediante Argio de

    Descumprimento de Preceito Fundamental.

    III - Concluses

    a. A primeira concluso que se chega ao final deste trabalho que

    a Constituio Federal, em face de no definir expressamente o que seria

    preceito fundamental, tornou malevel o conceito, possibilitando a sua

    adaptao as circunstncias reinantes no Pas em qualquer poca.

    b. A segunda concluso que podem ser considerados preceitos

    fundamentais da Constituio apenas aqueles considerados valores superiores

    da Lei Maior, e no todo e qualquer dispositivo constante do texto

    constitucional.

    c. Por fim, resta concluir que existe uma certa uniformidade quanto

    a quais seriam tais valores, cujos mais citados so: as clusulas ptreas (art.

    60, 4) ; dos princpios sensveis, cuja violao autoriza a interveno

    federal ou estadual (art. 34, VII); fundamentos do Estado Brasileiro (art. 1),

    objetivos (Art. 3) e princpios retores das relaes internacionais (Art. 4); e

    os Direitos e Garantias individuais e Coletivos, previstos nos incisos do artigo

    5 da Constituio.

    29

    ROTHEMBURG, Walter Claudius. Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental. In: Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental: Anlises Luz da Lei n 9.822/99. p.213.

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    Referncia Bibliogrfica BARROS, Srgio Resende de. O N Grdio do Sistema Misto. In: TAVARES, Andr Ramos, ROTHEMBURG, Walter Claudius. Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental: Anlises Luz da Lei n 9.882/99. So Paulo: Atlas. 2001. BASTOS, Celso Seixas Ribeiro. Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental e Legislao Regulamentadora. In: TAVARES, Andr Ramos, ROTHEMBURG, Walter Claudius. Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental: Anlises Luz da Lei n 9.882/99. So Paulo: Atlas. 2001. BERNARDES, Juliano Taveira. Lei 9.882/99: argio de descumprimento de preceito fundamental. In: Jus Navigandi, n. 39. [internet] http://www1.jus.com.br/doutrina/texto.asp?id=237 [capturado 16.mar.2002]. BONAVIDES, Paulo. Teoria do Estado. 3. ed. So Paulo: Malheiros. 1999. BUSTAMANTE, Thomas da Rosa de. Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental e sua regulamentao. In: Jus Navigandi, n. 40. [internet] http://www1.jus.com.br/doutrina/texto.asp?id=238 [capturado 16.mar.2002]. DAL COL, Helder Hernandez. O Significado da Expresso Preceito Fundamental no mbito da Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental, Prevista no artigo 102, 1, da CF. In: Jus Navigandi, n. 52 [intertet] http://www1.jus.com.br/doutrina/texto.asp?id=2322 [capturado 16.mar.2002]. DA SILVA, Jos Afonso. Curso de Direito Constitucional Positivo. 16. ed. So Paulo: Malheiros. 1999. FERREIRA, Olavo Augusto Vianna Alves, FERNANDES, Rodrigo Pieroni. A Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental e a manipulao dos efeitos da sua deciso. In: Jus Navigandi, n. 54. [internet] http://www1.jus.com.br/doutrina/texto.asp?id=2596 [capturado 16.mar.2002]. MARTINS, Ives Gandra da Silva. Descumprimento de Preceito Fundamental: Eficcia das Decises. In: TAVARES, Andr Ramos, ROTHEMBURG, Walter Claudius. Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental: Anlises Luz da Lei n 9.882/99. So Paulo: Atlas. 2001. MENDES, Gilmar Ferreira. Jurisdio Constitucional: O controle abstrato de normas no Brasil e na Alemanha. 2. ed. So Paulo: Saraiva. 1998. _______________________. Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental: demonstrao de inexistncia de outro meio eficaz. In: Jus

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