OS DIREITOS AUTORAIS, A CÓPIA INTEGRAL PRIVADA E A

INTERPRETAÇÃO DOS LIMITES DA PROTEÇÃO JURÍDICA NO BRASIL

Allan Rocha de Souza*

João Paulo de Aguiar Sampaio Souza**

RESUMO

O objetivo do presente trabalho é analisar a questão da cópia integral privada no direito

brasileiro, apontando os critérios para identificação de sua juridicidade, enfrentando

com isso as discussões sobre sua legalidade, nos âmbitos civil e penal. São inicialmente

abordados os vetores que pautam os crimes de violação aos direitos autorais, conforme

estabelecido na lei 10.695/03, apontando o conteúdo de sua criminalização. Em um

segundo momento são então abordados os elementos caracterizadores da ilicitude no

plano do Direito Civil e as conseqüências para o agente por estes atos, com especial

atenção aos elementos essenciais da Responsabilidade Civil no ordenamento jurídico

pátrio. Identifica-se as obrigatoriedades e limites legislativos internos frente aos

compromissos internacionais do país, em especial em TRIPS e BERNA. Apresenta-se

os debates sobre a interpretação do artigo 46 da lei autoral. Por fim, e à guisa de

conclusão, são apontados os contornos da juridicidade das cópias integrais de obras

protegidas pelos direitos autorais, delimitada sua legalidade a partir da existência ou não

de dano ao titular, e apontadas as conseqüências desta conclusão para a interpretação

dos limites da proteção jurídica destes direitos no Brasil, que, diante do elaborado, não

admite outra que não a extensiva.

PALAVRAS-CHAVE

DIREITO AUTORAL; CÓPIA INTEGRAL; POSSIBILIDADE JURÍDICA

* Professor de Direito Civil da FDC. Doutorando em Direito Civil na UERJ. Pesquisador de Direitos Autorais. Advogado. Membro da Comissão de Direitos Autorais da OAB-RJ e da ABPI.** Professor de Direito Penal da FDC. Mestre pela Faculdade de Direito de Campos. Defensor Público no Estado do Rio de Janeiro.

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ABSTRACT

The main objective of the present paper is to provide an analysis of private copy of

copyrighted works in the Brazilian legal system, presenting criteria for identification of

its legality, facing the questions of its legality, in the criminal and civil areas of

jurisdiction. The paper begins presenting the guidelines for criminalization of copyright

infringement, as established by law n. 10.695/03, showing the content of the crimes.

Then, there will be appointed the characterizing elements of illegal action in civil law,

as well as the consequences for the agents, with special attention to the essential

elements of civil responsibility in the national legal system. Following, it is identified

the obligations and legislative limits in the face of the country international

compromises, especially TRIPS and BERNA. It is then shown the debates on the

interpretation of article 46 of copyright law. Finally, in conclusion, it is pointed out the

contours of legality of entire copies of protected works, delimitating its legality from the

occurrence or not of damages to the right holder, and presented the consequences of

such conclusions for the interpretation of the limits of copyright protection in Brazil,

that, according to what is being presented, does not admit other than an expansive

interpretation.

KEY-WORDS

COPYRIGHT; ENTIRE WORK COPYING; LEGAL POSSIBILITY

1. Introdução

Ë questão essencial nos direitos autorais a discussão sobre a legalidade da

cópia integral privada no direito brasileiro com a atual legislação. Muito tem sido falado

à respeito sem que – até o momento – tenha ocorrido pacificação. Diante de sua

relevância para a vida cotidiana de muitos, principalmente nas áreas de educação,

cultura e informação, vimos como essencial uma abordagem que transborde os limites

das disciplinas jurídicas e analise a questão considerando a unicidade do sistema

jurídico. 1 Assim, o objetivo do presente trabalho é analisar a questão da cópia integral

1 BOBBIO, Norberto. Teoria do ordenamento jurídico. 10 ed. Brasíla: Editora Universidade de Brasília, 1999.

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privada no direito brasileiro, apontando os critérios para identificação de sua

juridicidade, enfrentando com isso as discussões sobre sua legalidade, nos âmbitos civil

e penal. A reprodução para fins sociais não é objeto do presente trabalho.

No desenvolver do trabalho são inicialmente abordados os vetores que pautam

os crimes de violação aos direitos autorais, conforme estabelecido na lei 10.695/03,

apontando o conteúdo de sua criminalização. Seguidamente são apontados os elementos

caracterizadores da ilicitude no plano do direito civil e as conseqüências para o agente

imputável destes atos, apontando os elementos essenciais da responsabilidade civil no

ordenamento jurídico pátrio, destacando-se o dano. Complementa-se a reflexão com a

identificação das obrigatoriedades e limites legislativos internos frente aos

compromissos internacionais do país, em especial em TRIPS e BERNA.

Superada a questão principal, enfrenta-se brevemente o debate sobre a

interpretação do artigo 46 da lei autoral, os movimentos para sua reestruturação, de

forma que expresse de forma compreensiva os direitos fundamentais sociais,

principalmente à educação, cultura e informação.

Por fim, e à guisa de conclusão, são apontados os contornos da juridicidade das

cópias integrais de obras protegidas pelos direitos autorais, indicando-lhes critérios,

delimitada sua legalidade a partir da existência ou não de dano ao titular, e apontadas as

conseqüências desta conclusão para a interpretação dos limites da proteção jurídica

destes direitos no Brasil, que, diante do elaborado, não admite outra que não a

extensiva.

2. As infrações penais aos direitos autorais

A criminalização do delito de violação ao direito autoral é realizada pelo art.

184, CP, recentemente alterado pela lei 10695/03, que, em que pese tenha explicitado o

conteúdo do direito de autor, pecou por ausência de adequada técnica legislativa.

Entretanto, as dificuldades de interpretação são facilmente superadas pelos já

tradicionais critérios de interpretação.

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Nesse mister, cumpre repisar alguns fundamentos básicos do direito penal

inerente ao Estado Democrático de Direito que, de aceitação unânime pela doutrina,

auxiliarão na tarefa de delimitação do ilícito penal.

Inicialmente, não pode ser ignorado o princípio da legalidade, albergado não

apenas pelo Código Penal, em seu primeiro artigo de lei, como pela própria

Constituição Federal.2 A importância deste princípio não se resume, entretanto, à

simples ilação de que a lei deve prever o crime, devendo ser explorados todos os

adjetivos necessários ao sucesso de sua função de garantia individual, consagrado nos

subprincípios da reserva legal, da legalidade em sentido estrito, da anterioridade e da

taxatividade, bem como a sua complexidade, já que o tipo de injusto deve ser

considerado em referência a todo o ordenamento jurídico. Reforçando e ilustrando o

tema, Pierangeli e Zaffaronni aduzem que

Isto nos indica que o juízo de tipicidade não é um mero juízo de tipicidade legal, mas que exige um outro passo, que é a comprovação da tipicidade conglobante, consistente na averiguação da proibição através do alcance da proibição da norma, não considerada isoladamente, e sim conglobada na ordem normativa. A tipicidade conglobante é um corretivo da tipicidade legal, posto que pode excluir do âmbito do típico aquelas condutas que apenas aparentemente estão proibidas, como acontece no caso exposto do oficial de justiça, que se adequa ao “subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia móvel” (art. 155, CP), mas que não é alcançada pela proibição do “não furtarás”.3

Além do princípio da legalidade, não encontra qualquer refutação da doutrina o

princípio da intervenção mínima. Conseqüência da aplicação do princípio da

proporcionalidade no direito penal, conclui que o direito penal, por ser o ramo jurídico

que possui a sanção mais gravosa ao indivíduo, seja em termos legais, seja em termos

de repercussões sociais – a estigmatização pela caracterização da figura do criminoso,

por exemplo – apenas deve agir em último recurso, quando um bem jurídico é atingido

de forma bastante gravosa.

Por fim, deve ser ressaltado o princípio da proteção dos bens jurídicos, mais

conhecido como da ofensividade ou lesividade, através do qual o Estado apenas possui

a legitimidade para punir condutas que afetem bens jurídicos de terceiros, constituindo

um direito penal do fato. O Estado Democrático de Direito, portanto, não se conforma

2 Art. 5º, XXXIX3 PIERANGELI, José Henrique; ZAFFARONI, Eugenio Raúl. Manual de direito penal brasileiro: parte geral. São paulo: RT, 1997, p. 461

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com a punição de condutas que apenas afetem determinada moral, religião ou

preferência pessoal (direito penal de autor), ou condutas de autolesão consciente, haja

vista que é sua característica ser pluralista, interferindo na esfera privada apenas

enquanto necessário para a manutenção da coesão social, o que ocorre com a efetiva

lesão ou risco significativo de lesão na esfera juridicamente protegida de outrem.

Destacados tais princípios, urge analisar o tipo do artigo 184, CP. O tipo

simples prevê como crime violar direitos do autor e os que lhe são conexos,

caracterizando a chamada norma penal em branco em sentido amplo, já que seu objeto –

direito de autor e conexos – não se encontra definido pelo Código, demandando análise

de outra norma jurídica, na lei 9610/98.

Tanto assim é que o §4º do art. 184 do Código Penal deixa bem claro que o

disposto nos parágrafos não se aplica quando se tratar de exceção instituída no art. 46 da

Lei 9610/98 ou a cópia integral da obra autoral, em um só exemplar, para uso privado

do copista, sem intuito de lucro direto ou indireto. Essa disposição afigura-se, pois,

confirmação de todo o dispensado: em que pese a desnecessidade da explicitação da

inexistência de crime em caso de incidência do art. 46 da Lei 9610/98, pois, como visto,

uma vez caracterizado, não há direito de autor, e, portanto, tipicidade penal, o fato é que

o dispositivo torna claro que a cópia integral, desde que desalijado do intuito lucrativo,

não caracteriza violação ao direito de autor.

A única ressalva que deve ser feita ao dispositivo legal é o seu aparente

conteúdo limitador, pois, à primeira vista, apenas se refere aos parágrafos, deixando

incólume o caput do dispositivo. Entretanto, tal restrição não deve impressionar, por

uma série de fundamentos, que apenas fazem aplicar vetustos critérios de interpretação

jurídica.

A afirmação do §4º, por si só, desborda dos parágrafos anteriores, já que ele se

refere à limitação dos direitos autorais, e, assim, ao conteúdo deste direito, que é objeto

jurídico de delito. Ora, se, por exemplo, tem-se a reprodução de discurso pronunciado

em reunião pública em um periódico, não há violação do direito autoral, por força da

incidência do art. 46, I, b, Lei 9610/98, e, por conseqüência, não há a incidência do art.

184, CP, sendo inócuo o fato de tal observação estar ou não no art. 184, §4º, CP. Como

foi dito, a única relevância do dispositivo é deixar claro que a cópia integral sem fim

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lucrativo não é violação do direito autoral, e, desta forma, tampouco pode caracterizar o

art. 184, caput, CP.

Cumpre ainda destacar que sequer faria sentido de que houvesse a exclusão da

criminalização para as formas qualificadas do delito, descritas nos parágrafos, mas não

para o tipo simples, já que, em essência, o objeto jurídico é o mesmo. Além de afrontar

a interpretação do tipo penal, agride-se a lógica.

Nem salva afirmar que a cópia da obra caracteriza lucro indireto.

Primeiramente, porque a lei utilizou claramente o termo “cópia”, e não “reprodução”,

deixando claro qual conduta previa. Depois, porque, se assim fosse, o dispositivo jamais

teria aplicação, pois jamais se encontraria um caso de cópia que, nesta obtusa visão, não

configurasse lucro indireto.

Portanto, afigura-se fora de dúvida que, de acordo com a interpretação do tipo

penal do art. 184, CP, com a redação da lei 10695/03, e o art. 46, Lei 9610/03, a cópia

integral sem intuito lucrativo, por não constituir violação ao direito de autor, não

constitui o crime de violação de direito autoral, em quaisquer de suas formas.

3. A ilicitude civil no direito brasileiro

O ato ilícito é uma das fontes das obrigações em nosso direito, fazendo surgir o

dever de reparar (ou compensar) por parte do causador do dano e o correspondente

direito de exigir por parte do lesado, na medida da lesão causada. Na medida em que há

alguém a quem possa ser imputado este dever surge a responsabilidade civil. Em sua

“expressão mais simples, pode-se dizer que é preciso que haja um dano e que tenhamos

uma pessoa que deva responder por ele”4, ao que acrescenta “e que possa ser

juridicamente considerado causado por um determinado fato que seja antijurídico.”5

4 NORONHA, Fernando. Direito das obrigações. 2 ed. Vol. 1. Rio de Janeiro: Editora Saraiva, 2007, p. 466-467.5 NORONHA, Fernando. O nexo de causalidade na responsabilidade civil. In Retista Trimestral de Direito Civil, vol. 14, abr-jun, 2003, p. 53-77.

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“Conforme consagrado entendimento doutrinário”6, o ato ilícito tem então três

elementos essenciais: (1) ato antijurídico; (2) dano; e (3) nexo de causalidade, atrelando

o ato às suas conseqüências, que é o dano.

O Código Civil de 2002 trouxe em seu conteúdo a ampliação dos limites da

ilicitude para incluir também a figura do abuso de direito, em seu art. 187.7 Assim a

antijuridicidade, em nosso sistema jurídico, inclui, além do ato ilícito previsto no art.

186,8 que chamaremos de stricto sensu, sendo entendido “como violação de um direito

capaz de causar dano a outrem”, o abuso de direito, surgido “com o intuito de reprimir

os atos que, embora praticados com estrita observância da lei, violavam o seu espírito”,

ambos agrupados na categoria genérica ato ilícito lato sensu.

O abuso de direito, por sua vez, é tema ainda controverso quanto ao seu

conteúdo, associando-o, cumulativamente ou alternativamente, à função do instituto

jurídico, à boa-fé objetiva, ou ainda motivos éticos inerentes ao direito.9 A introdução

do intituto não é livre de problemas, pois não são nítidas suas distinções do ato ilícito

stricto sensu, sua redação dá margens à inúmeras discussões sobre os seus contornos,

nem está claro se a culpa é essencial à sua conformação.10 Sua análise mais detida

escapa porém ao objeto do presente trabalho, ressaltada contudo sua relevância para os

direitos autorais, em especial para os atos praticados pelos titulares, supostamente na

defesa destes direitos.

A responsabilidade civil por ato ilícito tem cinco pressupostos, na visão de

Fernando Noronha: (1) o fato antijurídico; (2) nexo de imputação; (3) dano; (4) nexo de

causalidade; (5) lesão de bem protegido.

Antes de procedermos, convém sintéticamente distinguir entre a

responsabilidade subjetiva, que fundamenta-se na culpa, e a objetiva, fundada no risco. 6 TEPEDINO, Gustavo; BARBOZA, Heloisa Helena; MORAES, Maria Celina Bodin de. Código Civil Interpretado – conforme a Constituição da República. Vol I. Rio de Janeiro: Editora Renovar, 2004, p. 333. In verbis: “Conforme consagrado entendimento doutrinário, o ato ilícito pode ser decomposto em três elementos, a saber: i) a conduta dolosa ou culposa contrária à norma jurídica; ii) dano; e iii) nexo de causalidade entre a conduta e o dano.”7 Art. 187: “Também comete ato ilícitoo titularde um direito que, ao exercê-lo, excede manifestadamente os limites impostos pelo seu fim econômico ou social, pela boa-fé ou pelos bons costumes.”8 Art 186: “Aquele que, por ação ou omissão voluntária, negligência ou imprudência, violar direito ou causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilícito.”9 TEPEDINO, Gustavo…. Código Civil Interpretado. p. 341.10 CARPENA, Heloisa. Abuso de direito no Código Civil de 2002 – relativização de direitos na ótica civil-constitucional. In Gustavo Tepedino (coord.). A Parte Geral do Novo Código Civil. Rio de Janeiro: Editora Renovar, p 367-385.

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A partir do fundamento culposo, o causador do dano só poderia ser responsabilizado,

sendo obrigado a indenizar, se tivesse procedido com culpa ou dolo. Quando

fundamenta-se no risco, justifica-se pelo exercício ou desenvolvimento de certas

atividades legalmente determinadas que venham a causar danos, excluindo-se qualquer

questào quanto à culpa. Por fim, “de um ponto de vista prático, importa destacar que,

enquanto o princípio da culpa é mais vantajoso para o lesante, já o do risco tutela

melhor o lesado.”11

Sobre o dano – destacado em razão dos objetivos traçados para este trabalho –,

sua essencialidade é categórica e “só teremos responsabilidade civil quando existir um

dano resultante de uma lesão antijurídica, e só teremos esta quando existir um ato ou

fato antijurídico”12, com estas palavras o autor aponta a essencialidade do dano para a

ocorrência da ilicitude civil, cuja sanção será a reparação do mesmo. No mesmo sentido

assevera Orlando Gomes: “sem dano, não há ato ilícito”, e continua, após distinguir

entre os principais tipos de dano, que este “é indispensável para determinar a

responsabilidade civil. A sanção contra o ato ilícito consiste, precisamente, na obrigação

de repará-lo. Se do erro de conduta não resultar dano, o ato, embora culposo, não tem

relevância no âmbito do direito civil.”13 Esta mesma posição é reiterada também no

Código Civil Interpretado do departamento de Direito Civil da UERJ, quando apontam

que “cuidando de elemento essencial do ato ilícito, fonte de responsabilidade civil, sem

dano não há ato ilícito, ainda que se esteja diante de contuta antijurídica.” 14

O estudo do dano oferece-nos, pelo menos, um duplo campo de averiguação.

Um se refere à sua organicidade constitutiva para com a responsabilidade, e é assim

visto de acordo “com a sua natureza, suas formas e seus caracteres”, enquanto, visto de

seu aspecto funcional da reparação, vislumbramos “a sua extensão e às diversas

maneiras em que se irá produzir a sua reparação.”15

E quanto à sua reparação é de se ressaltar os devedores desta reparação, que

são àqueles a quem forem imputados os atos antijurídicos que deram causa ao dano 11 NORONHA, Fernando. Direito das Obrigações... p. 433-434.12 NORONHA, Fernando. Direito das Obrigações... p. 473.13 GOMES, Orlando. Introdução ao direito civil. 19 ed. Atualizada por Edvaldo Brito e Reginalda Paranhos de Brito. Coordenador: Edvaldo Brito. Rio de Janeiro: Forense, 2007, p. 440.14 TEPEDINO, Gustavo; BARBOZA, Heloisa Helena; MORAES, Maria Celina Bodin de. Código Civil Interpretado... p. 334.15 SERPA LOPES, Miguel Maria. Curso de Direito Civil. 3 ed. Vol 5. Rio de Janeiro: Livraria Freitas Bastos, p. 256.

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configurado, sejam estes atos antijurídicos objetivamente considerados ou justificados a

partir do paradigma da culpa civil, uma vez que o nosso ordenamento contemporâneo

convive com a dupla causalidade possível, onde “risco e culpa consistem, hoje, em duas

fontes de responsabilidade, que, embora distintas, convivem em harmonia.”16

Esssencial à reparação desejada é a prova dos elementos essenciais da

responsabilidade civil: a prática do ato antijurídico, o dano, o nexo de causalidade.

Além do dever de demonstrar juridicamente a existência destes elementos, deve-se

também atentar para a ausência de excludentes de responsabilidade e a propositura da

ação cabível. Sobre o ônus da prova dos elementos para configuração do dever de

reparar do dano causado, que é o objetivo ser alcançado com a responsabilização civil, é

desnecessário apontar que incube ao prejudicado, e, com relação ao dano, como

asseveram Mazeaud et Mazeaud é uma questão simples, pois, desde que não haja

presunção legal expressa de sua existência – como em casos de danos morais do autor –,

deve ser demonstrado pelo autor da ação reparatória.17

Ao fim, demonstrado o dano causado por um ato ilícito ou em razão dos riscos

causados pela atividade, resta necessário estimar, de acordo com os danos apurados,

qual é a soma correspondente e qual o meio a situação inerente ao status quo que se

quer restaurado. Esta liquidação pode ocorrer por três avenidas: (1) acordo; (2)

determinação legal; (3) determinação judicial.

4. Os tratados internacionais e os limites possíveis à proteçào

Os tratados internacionais sobre a matéria são principalmente dois: a

Convenção de Berna e o TRIPS. Em ambos prevalece a possibilidade dos Estados

membros determinarem os limites e exceções à proteção, inclusive para erstabelecer o

utilitarismo como paradigma da proteção e para evitar abusos dos titulares destes

direitos.18

16 TOLOMEI, Carlos Young. A noção de ato ilícito 17 AGUIAR DIAS, José de. Da responsabilidade civil. 11 ed. Revisada, atualizada e ampliada por Rui Berford Dias. Rio de Janeiro: Renovar, 2006, p. 102 e ss.18 Artigo 7 – Objetivos: A proteção e a aplicação de normas de proteção dos direitos de propriedade intelectual devem contribuir para a promoção da inovação tecnológica e para a transferência e difusão de tecnologia, em benefício mútuo de produtores e usuários de conhecimento tecnológico e de uma forma conducente ao bem-estar social econômico e a um equilíbrio entre direitos e obrigações. Artigo 8 – Princípios: 1. Os Membros, ao formular ou emendar suas leis e regulamentos, podem adotar medidas

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Os dois tratados prevêem a regra dos três passos, que deve ser respeitada na

configuração dos limites e exceções. Berna o faz em seu artigo 9º (2):

Às legislações dos países da União reserva-se a faculdade de permitir a reprodução das referidas obras em certos casos especiais, contanto que tal reprodução não afete a exploração normal da obra nem cause prejuízo injustificado aos interesses legítimos do autor.

Já TRIPS a estabelece em seu artigo 13, que tra justamente das limitações e

exceções: “Os Membros restringirão as limitações ou exceções aos direitos exclusivos a

determinados casos especiais, que não conflitem com a exploração normal da obra e não

prejudiquem injustificavelmente os interesses legítimos do titular do direito.”

Como visto o país está origado internacionalmente a respeitar os seguintes

padrões no estabelecimento dos limites internos à proteção: (1) casos especiais; (2) não

conflite ou afete a exploração regular da obra; e (3) não prejudique injustificadamente

os interesses do autor ou titular.

5. Critérios de legalidade a cópia integral

Dito isso, propomos os seguintes critérios para identificar a juridicidade da

cópia integral privada das obras artísticas vigente em nosso direito:

(a) ausência de fins lucrativos;

(b) inexistência de dano ao autor ou titular do direito;

(c) uso privado do copista;

(d) não afete os direitos morais do autor.

Assim sendo, cumpridos os critérios acima elencados não há ilícito na cópia

integral privada no direito brasileiro. Como exemplos, podemos mencionar o caso das

obras esgotadas, que podem, de acordo com os critérios aqui defendidos, ser livremente

reproduzidas para fins privados.

necessárias para proteger a saúde e nutrição públicas e para promover o interesse público em setores de importância vital para seu desenvolvimento sócioeconômico e tecnológico, desde que estas medidas sejam compatíveis com o disposto neste Acordo. 2. Desde que compatíveis com o disposto neste Acordo, poderão ser necessárias medidas apropriadas para evitar o abuso dos direitos de propriedade intelectual por seus titulares ou para evitar o recurso a práticas que limitem de maneira injustificável o comércio ou que afetem adversamente a transferência internacional de tecnologia.

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6. A interpretação dos limites da proteção dos direitos autorais no Brasil

Entre as pricipais conseqüências das conlusões acerca da licitude da cópia

integral privada na ausência de dano demonstrável – e provado – é sobre a interpretação

dos limites dos direitos autorais, conforme estabelecido no art. 46 e ss da Lei de Direitos

Autorais. 19

Os direitos autorais refletem internamente o choque entre os interesses privados

do autor e demais titulares de um lado, e os interesses coletivos e difusos da sociedade

em geral, principalmente no que se refere ao acesso ao conhecimento, daí a necessidade

de acesso público à produção e obras artísticas, literárias ou científicas.

Este problema é particularmente caro ao estudo e aplicação dos direitos autorais,

pois a expansão a nível internacional dos limites da proteção a partir da última década

do século passado gerou legislações nacionais de forte conteúdo privatista, em prejuízo

dos interesses maiores da sociedade em geral, de acesso ao conhecimento e cultura.

19 CAPíTULO IV - Das Limitações aos Direitos Autorais. Art 46. Não constitui ofensa aos direitos

autorais: I - a reprodução: a) na imprensa diária ou periódica, de notícia ou de artigo informativo, publicado em diários ou periódicos, com a menção do nome do autor, se assinados, e da publicação de onde foram transcritos; b) em diários ou periódicos, de discursos pronunciados em reuniões públicas de qualquer natureza; c) de retratos, ou de outra forma de representação da imagem, feitos sob encomenda, quando realizada pelo proprietário do objeto encomendado, não havendo a oposição da pessoa neles representada ou de seus herdeiros; d) de obras literárias, artísticas ou científicas, para uso exclusivo de deficientes visuais, sempre que a reprodução, sem fins comerciais, seja feita mediante o sistema Braille ou outro procedimento em qualquer suporte para esses destinatários; II - a reprodução, em um só exemplar de pequenos trechos, para uso privado do copista, desde que feita por este, sem intuito de lucro; III - a citação em livros, jornais, revistas ou qualquer outro meio de comunicação, de passagens de qualquer obra, para fins de estudo, crítica ou polêmica, na medida justificada para o fim a atingir, indicando-se o nome do autor e a origem da obra; IV - o apanhado de lições em estabelecimentos de ensino por aqueles a quem elas se dirigem, vedada sua publicação, integral ou parcial, sem autorização prévia e expressa de quem as ministrou; V - a utilização de obras literárias, artísticas ou científicas, fonogramas e transmissão de rádio e televisão em estabelecimentos comerciais, exclusivamente para demonstração à clientela, desde que esses estabelecimentos comercializem os suportes ou equipamentos que permitam a sua utilização; VI - a representação teatral e a execução musical, quando realizadas no recesso familiar ou, para fias exclusivamente didáticos, nos estabelecimentos de ensino, não havendo em qualquer caso intuito de lucro; VII - a utilização de obras literárias, artísticas ou científicas para produzir prova judiciária ou administrativa; VIII - a reprodução, em quaisquer obras, de pequenos trechos de obras preexistentes, de qualquer natureza, ou de obra integral, quando de artes plásticas, sempre que a reprodução em si não seja o objetivo principal da obra nova e que não prejudique a exploração normal da obra reproduzida nem cause um prejuízo injustificado aos legítimos interesses dos autores. Art 47. São livres as paráfrases e paródias que não forem verdadeiras reproduções da obra originária nem lhe implicarem descrédito. Art 48. As obras situadas permanentemente em logradouros públicos podem ser representadas livremente, por meio de pinturas, desenhos, fotografias e procedimentos audiovisuais.

2343

Assim tem-se discutido intensamente a interpretação cabível ao artigo 46 e seguintes da

lei de direitos autorais, que trata dos usos livres, privados e sociais.

Movimentos similares20, como o Creative Commons21 e o “Copiar Livro é

Direito”22, que buscam a maximização da disponibilidade e utilização dos usos não

comerciais, têm ocorrido no país, e encontrado dificuldade de implementação.

Em 2005 foi aprovada a Resolução 67 na Associação Brasileira de Propriedade

Intelectual (ABPI) 23, encaminhada em 2006 ao Congresso Nacional. Em sua preliminar,

a ABPI afirma que a relação do artigo 46 é taxativa. Estão equivocados! Ela é extensiva,

visto que não elenca todos os usos permitidos em nosso sistema jurídico vigente, como

já apontado sobre a cópia integral privada.

O Ministro da Cultura em seu artigo na Folha de São Paulo inaugurou

publicamente um debate que já vinha ocorrendo privadamente, sobre a necessidade de

revisão da legislação, especialmente quanto aos seus limites e usos permitidos. A

convergência dessa vontade difusa em ação política organizada poderá trazer resultados

vantajosos para os diversos setores da sociedade, justamente os interesses menos

afortunados na confecção de nossa lei nacional. Há vários projetos de lei sobre o

assunto, boa parte inconsistente e nenhum bem sucedido até agora, demonstrativo da

20 Veja por exemplo os recentes artigos na mídia nacional sobre o Creative Commons, quando, em artigo publicado em 11/09/2007, Fernando Brant apresentou a visão da UBC; o Ministro da Cultura Gilberto Gil, em artigo na Folha de São paulo em 16/09/2007, adiantou a visào do MINC e publicamente abriu o debate sobre os limites do direitos autorais, objetivando viabilizar uma revisão da legislação; e o Ronaldo Lemos, diretor do Creative Commons no Brasil, que apresentou o conteúdo do CC e respondeu ao Fernando Brant em 28/09/2007, também no Globo.21 www.creativecommons.org.br 22 “Copiar Livro é Direito!”, movimento criado por iniciativa dos estudantes de direito da USP, que teve adesão de alunos de diversas outras instituições, mas que atualmente encontra-se enfraquecido, em razão de mudança de lideranças, e da pressão jurídica exercida pela ABDR (Associação Brasileira dos Direitos Reprográficos.23 Resolução da ABPI n. 67, em outubro de 2005, cuja alteração proposta estabelece as seguintes mudanças: "Art. 46. Não constitui ofensa aos direitos autorais, a reprodução parcial ou integral, a distribuição e qualquer forma de utilização de obras intelectuais que, em função de sua natureza, atenda a dois ou mais dos seguintes princípios, respeitados os direitos morais previstos no art. 24: I - tenha como objetivo, crítica, comentário, noticiário, educação, ensino, pesquisa, produção de prova judiciária ou administrativa, uso exclusivo de deficientes visuais em sistema Braile ou outro procedimento em qualquer suporte para esses destinatários, preservação ou estudo da obra, ou ainda, para demonstração à clientela em estabelecimentos comerciais, desde que estes comercializem os suportes ou equipamentos que permitam a sua utilização, sempre na medida justificada pelo fim a atingir; II - sua finalidade não seja essencialmente comercial para o destinatário da reprodução e para quem se vale da distribuição e da utilização das obras intelectuais; III - o efeito no mercado potencial da obra seja individualmente desprezível, não acarretando prejuízo à exploração normal da obra; Parágrafo Único - A aplicação da hipótese prevista no inciso II deste artigo não se justifica somente pelo fato de o destinatário da reprodução e quem se vale da distribuição e da utilização das obras intelectuais ser empresa ou órgão público, fundação, associação ou qualquer outra entidade sem fins lucrativos;

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força do lobby da indústria. É de se considerar uma urgente e necessária ação política

das várias instituições afetadas pelo expansivo privatismo da propriedade intelectual em

geral e dos direitos autorais em particular, com o objetivo de facilitar a circulação de

conhecimento, informação e cultura, essencial para a própria produção de conhecimento

novo.

7. Conclusões

No desenvolver deste trabalho foram alcançadas algumas relevantes conclusões

com relação à juridicidade da cópia privada integral, por algumas razões principais, a

começar pela ausência de infração legal, conforme claramente afastado pelo § 4º do art

184 do Código Penal. De outro lado, na perspectiva civilista, não há que se falar em

ilicitude na ausência do dano, inclusive quando tratamos de direitos autorais. A

exist6encia do dano é o que justifica o dever de reparação ao imputado.

Assim sendo, concluímos propondo quatro critérios que devem ser respeitados

para a inocorrência de ilícito quando tratamos da cópia integral privada. Desde que sem

fins lucrativos, para uso privado, preservados os direitos morais do autor e inexistente o

dano ao autor, a cópia integral é lícita em nosso ordenamento.

A principal conseqüência destas conclusões se refere à interpretação dos

limites dos direitos autorais, conforme estabelecido no art. 46 da legislação específica.

Ainda majoritariamente considerada de interpretação restritiva, a conclusão pela

legalidade da cópia integral privada, não prevista no rol expresso, obriga o

reconhecimento do cabimento exclusivo de uma interpretação extensiva, coadunando

sua leitura com o sistema vigente.

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