PARECER TECNICo 007 2011_sobreaviso

5/9/2018 PARECER TECNICo 007 2011_sobreaviso - slidepdf.com

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PARECER TECNICO 007/2011

ASSUNTO: Portaria que regulamenta o sobre aviso

Ementa: PORTARIA REGULAMENTADORA DOSOBREAVISO: INCISO VII, SOBREAVISO ÉINDENIZAÇÃO, REQUER PREVISÃO LEGAL, NÃOINCORPORA. INCISO VI, RAIO DE AÇÃO PARACONTATO DEVE SER NOS TERMOS DA LEI: ARESIDÊNCIA. INCISO VI: ESCALA DE SOBREAVISOCIENTIFICAR OS SERVIDORES ENVOLVIDOS.

HISTÓRICO

O Secretario de Saúde encaminhou ao Departamento dePessoal minuta de portaria regulamentadora do sobre aviso dosagentes públicos da Vigilância Epidemiológica.

PRINCIPAIS LEGISLAÇÕES APLICÁVEIS AOS AGENTESPÚBLICOS DO MUNICÍPIO DE CRICIUMA

CLT – funcionários contratos; Lei Complementar Nº 012, de 20 deDezembro de 1999 (ESTATUTO): ao servidores públicos do municípiode Criciuma; 4651/2004 – Cargos em Comissão para o PSF. Lei5133/2007: Agentes Comunitários. Lei 5815/2011 – Da ConvençãoColetiva – Servidores Públicos Municipais

PARECER

Primeiramente cumpre esclarecer o conceito de servidor quesegundo o Estatuto do Servidor Público Municipal: “Art. 2º Para efeitodesta Lei Complementar, servidor é a pessoa legalmente investidaem cargo público em caráter efetivo e os estabilizados naforma da Lei.”

A lei 5815/2011, foi resultado da convenção coletiva, devendoser interpretada com o Estatuto para dirimir as dúvidas.



A legislação trabalhista, já prevê o sobreaviso e de prontidãode empregados, para executarem serviços imprevistos ou parasubstituições de outros empregados que faltem à escala organizada.

A CLT reza, em seu art. 244, parágrafo 2°, que "considera-se de

‘sobreaviso’ o empregado efetivo, que permanecer em sua própriacasa, aguardando a qualquer momento o chamado para o serviço.Cada escala de ‘sobreaviso’ será, no máximo, de vinte e quatro horas.As horas de ‘sobreaviso’, para todos os efeitos, serão contadas àrazão de um terço do salário normal".

No dizer de GOMES e GOTTSCHALK (1996, p. 304): “Entende-sepor regime de sobreaviso aquele em que o empregado permanece àdisposição do empregador por um período de vinte e quatro horas,

para prestar assistência aos trabalhos normais ou atender anecessidades ocasionais de operação.”

Finalmente, no regime de prontidão, como no de sobreaviso, osempregados são efetivos. A diferença é que, enquanto no regime desobreaviso o empregado fica em sua residência, os empregadosde prontidão ficam na sede da empresa; a escala de prontidão nãopode exceder a 12 horas; a escala só pode ser contínua quandohouver alimentação no local; o regime de prontidão é pago na razãode 2/3 do salário normal, enquanto no sobreaviso essa razão é de

1/3.

É imprescindível que o empregado seja cientificado de queestará de sobreaviso. A proposta de Portaria do Secretario de Saúdediz que o regime de sobreaviso do servidor será feito através de umaescala, porém este deverá dar o seu ciente na escala mensal.

O sobreaviso passou a ter previsão em lei na PrefeituraMunicipal de Criciúma, que estendeu aos seus servidores conformedispõe o artigo 26 da Lei 5815, de 26 de Maio de 2011, in verbis:

Art. 26. O tempo que o servidor ficar em suaresidência aguardando a qualquer momento, a serchamado para o serviço, será remunerado com 1/3(um terço) da sua remuneração.

Parágrafo Único. O Sobreaviso deverá ser autorizadopelo respectivo secretário, devendo serregulamentado. (grife-se)

A lei diz “ficar em sua residência” e o inciso VI, da portaria, diz

manter-se em raio de ação, pode-se até manter o inciso, mas ao ser



interpretado deverá ser visto como raio de ação no âmbito de sua

residência;

A lei não diz que a regulamentação será feito pelo Chefe do

Executivo Municipal, como ocorre em disposições no Estatuto dosServidores Públicos, logo, a regulamentação nos termos do parágrafoúnico, do art. 26, da lei 5815/2011, não impede que seja feito peloSecretario da Saúde, dentro das peculariedades da Secretaria e naforma lei, entretanto um Decreto Regulamentador unificaria aspretensões, caso houvesse, nas demais secretarias.

Chama a atenção o inciso VII, da Portaria, que diz: “o

valor de 1/3 para pagamento do sobreaviso não se incorpora

para nenhum efeito legal .” Passemos à análise:

A remuneração segundo o Estatuto dos Servidores PúblicosMunicipais, nos termos do art. 53.:” ... é o vencimento do cargoefetivo e de comissão, acrescido das vantagens pecuniárias,permanentes ou temporárias, estabelecidas nesta LeiComplementar.”

Segundo o artigo 53, as vantagens, são aquelas estabelecidasna lei complementar ou seja lei ordinária não poderia dispor sobrevantagens, in casu, o sobre aviso.

Entretanto, o sobre aviso pode ser inserido dentre asvantagens no Art. 64, que diz:

Juntamente com o vencimento, quando devidas,deverão ser pagas ao servidor as seguintes vantagens :I - indenizações; II - auxílios pecuniários; e III -gratificações e adicionais. § 1º As indenizações e osauxílios não se incorporam ao vencimento ouproventos para qualquer efeito.§ 2º As gratificações eos adicionais somam-se ao vencimento, nos casos

e condições indicados em Lei .O sobreaviso em tese, PODERÁ SE ENQUADRAR COMO

INDENIZAÇÃO, entretanto deverá estar em lei complementar“indenização de sobreaviso”, as indenizações geralmente tratam dasvantagens ao servidor decorrente de danos, vantagem decorrente dedemissão do servidor ou rescisão contratual no caso dos celetistas,securitária por doença profissional entre outras, porém o governo doEstado de Santa Catarina o enquadra o sobreaviso, comoindenização:



A indenização de sobreaviso remunera aosservidores que, embora estando em período derepouso, permaneçam em alerta, sendoresponsáveis por atender um chamado deemergência quando em horário de descanso.

É exclusivo para médicos e demais servidores emexercício nas atividades finalísticas da Secretariade Estado da Saúde e Hospital da Polícia Militar. Abase da remuneração é de 50% (cinqüenta porcento) do valor da hora-plantão, se o servidor nãofor chamado para o serviço, ou valor total da hora-plantão, quando o servidor for convocado paraatender situação emergencial ou calamitosa.Requisitos:

- servidor deve estar incluído nas escalas

preciamente elaboradas pela chefia imediata,aprovadas pela Direção de Unidade e homologadaspelo titular da pasta;

- horas de indenização de sobreaviso: máximo de200 (duzentas) horas mensais por servidor;

- não estar recebendo hora-plantão no mesmohorário da indenização de sobreaviso;

- servidor não pode estar exercendo cargo de

provimento em comissão ou função técnicagerencial.

A Prefeitura Municipal de Florianópolis também enquadrou osobreaviso como indenização, através de LEI COMPLEMENTAR Nº358/2009, de 08 de outubro de 2009:

Art. 62-A. Fica instituído, no âmbito da SecretariaMunicipal de Saúde, o regime excepcional detrabalho sob a forma de sobreaviso, considerando-se de sobreaviso o servidor ou empregado público

que permanecer aguardando a qualquer momentoo chamado para o serviço. § 1º A indenização desobreaviso, instituída no caput deste artigo, nãoserá incorporada, em nenhuma hipótese, àremuneração e não fará parte da base de cálculode qualquer benefício ou vantagem pecuniária e,também nos descontos legais, exceto para oimposto de renda.

§ 2º Ao servidor ou empregado público desobreaviso, será paga vantagem financeira mensal,

atribuindo-se como valor/hora a importância



correspondente a setenta por cento da horaplantão.

§ 3º Fica estabelecido em cem horas o limitemáximo de hora em regime de sobreaviso/mês.

§ 4º Nas hipóteses de licença sem perda deremuneração e férias, atribuir-se-á ao servidor ovalor correspondente à média das horasefetivamente trabalhadas em regime desobreaviso dos doze meses imediatamenteanteriores à data do seu afastamento.

§ 5º Os servidores originários de outras esferas degoverno, vinculados ao Sistema Único de Saúde(SUS), oficialmente cedidos e em exercício na

Secretaria Municipal de Saúde, farão jus àindenização de sobreaviso.”

A Lei criciumense não diz que é indenização ou gratificação,logo não é a portaria que poderá dizer, devendo ser prevista em leicomplementar a sua natureza, pois encontramos entendimento quepode ser gratificação.

No auxilio pecuniário, previsto entre as vantagens,encontramos o vale-refeição, o auxílio família, auxílio transporte, etc,não se enquadra o sobreaviso.

O adicional é de fácil compreensão uma vez que está presentena presentes na Constituição, CLT e leis esparsas: adicional deinsalubridade, adicional de periculosidade, adicional de penosidade,adicional noturno, adicional de transferência, resta-nos por últimodefinir a GRATIFICAÇÃO, que segundo Valentin Carrion é umavantagem que adere ao contrato, que exige habitualidade,periodicidade e uniformidade, neste sentido, encontramos quementenda que o Sobreaviso é uma gratificação:

A Lei nº 6252, de 10 de janeiro de 1992, do governo estadualdo Rio Grande do Norte, instituiu a gratificação de sobreaviso.

Também encontramos sob a denominação gratificação deplantão de sobreaviso (GPS):

As gratificações de Urgência e Emergência de plantãoem enfermaria e gratificação de plantão desobreaviso (GPS) serão extintas. Conforme aproposta, sempre que ocorrer revisão salarial dos

servidores públicos estaduais, haverá reajuste dosmédicos nos mesmos índices. Também serão



beneficiados pensionistas e aposentados. (emDeputado quer regulamentar remuneração paramédicos efetivos, extraído da Assembléia Legislativa doEstado do Piauí - 09 de Fevereiro de 2010, disponívelem

http://www.jusbrasil.com.br/noticias/2081139/deputado-quer-regulamentar-remunera-xe7-xe3-o-para-m-xe9-dicos-efetivos).

Não é pacífico a natureza do sobreaviso:

RECLAMAÇÃO TRABALHISTA - SERVIDOR PÚBLICO -CARGO COMISSIONADO - HORAS EXTRAS, REPOUSOSEMANAL REMUNERADO, GRATIFICAÇÃO DESOBREAVISO, FÉRIAS VENCIDAS EM DOBRO E FGTS -VERBAS INDEVIDAS - ADICIONAL DE INSALUBRIDADE -AUSÊNCIA DE PREVISÃO LEGAL - RECURSO NÃOPROVIDO.

O servidor público municipal nomeado para exercercargo comissionado, não faz jus ao recebimento dasverbas previstas na CLT, como horas extras, repousosemanal remunerado, gratificação de sobreaviso,férias vencidas em dobro e FGTS. Na remuneração docargo comissionado já está prevista carga de trabalhodilatada. O servidor público municipal nomeado paraexercer cargo em comissão não faz jus ao pagamentode adicional de insalubridade se a lei municipal não oautoriza.(TJSC - AC 230974 SC 2002.023097-4Relator(a): Jaime Ramos.Julgamento: 01/09/2003 Órgão

Julgador: Segunda Câmara de Direito PúblicoPublicação.Apelação Cível n. , de Chapecó. Parte(s):Apelante: Osmar da Silva Apelado: Município deChapecó. Apelada: Companhia Catarinense de Águas eSaneamento CASAN

GRATIFICAÇÃO DE SOBREAVISO. Percebendo oobreiro a gratificação de sobreaviso durante 17 anos,passou esta a compor a remuneração do obreiro, nãosendo autorizada a eliminação do benefício.( RECORD1345199900519002 AL 01345.1999.005.19.00-2.Relator(a): João Sampaio Julgamento: Publicação:14/09/2001 Parte(s): RECORRENTE(s) : BatistaGonçalves ADV RECORRENTE(s) : Rosálio Leopoldo deSouza RECORRIDO(s) : Companhia Energética deAlagoas – Ceal ADV RECORRIDO(s) : Fernando José

Teixeira Medeiros- Disponível emhttp://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/7676710/rec

http://www.jusbrasil.com.br/noticias/2081139/deputado-quer-regulamentar-remunera-xe7-xe3-o-para-m-xe9-dicos-efetivos



http://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/7676710/recurso-ordinario-record-1345199900519002-al-0134519990051900-2-trt-19







urso-ordinario-record-1345199900519002-al-

0134519990051900-2-trt-19)

Neste sentido nos posicionaremos em aprovar parcialmente aPortaria , alertando quanto regulamentação da natureza doSobreaviso que deverá ter previsão em Lei Complementar, que emtese poderá ser INDENIZAÇÃO DE SOBREAVIO, e da cientificação doservidor na escala de serviço , desde já, ficamos à disposição paramaiores esclarecimentos.

Paço Municipal, 03 de Agosto de 2011.

JAILTON FERNANDES CAETANO DARCI ANTONIO FILHO

Presidente CPDP Gerente de RH





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