PÓS GRADUAÇÃO DIREITO E PROCESSO TRIBUTÁRIO

Tema: Obrigação Tributária

■ Profª Ana Paula Rodrigues

■ paula_frodrigues@hotmail.com

Professora Ana Paula Rodrigues

professoraanapaularodrigues

Disciplina legal da obrigação tributária

■ Art. 113. A obrigação tributária é principal ou acessória.

■ § 1º A obrigação principal surge com a ocorrência do fato gerador, tem por objeto opagamento de tributo ou penalidade pecuniária e extingue-se juntamente com ocrédito dela decorrente.

■ § 2º A obrigação acessória decorre da legislação tributária e tem por objeto asprestações, positivas ou negativas, nela previstas no interesse da arrecadação ou dafiscalização dos tributos.

■ § 3º A obrigação acessória, pelo simples fato da sua inobservância, converte-se emobrigação principal relativamente à penalidade pecuniária.

Constituição Federal

Lei / União Lei / Estados Lei / DF Lei / Municípios

União Estados

DF Municípios

“HIPÓTESE DE

INCIDÊNCIA”

Sujeito ativo

Sujeito passivoPrestação

Hipótese de

Incidência Fato

geradorObrigação Tributária

Prestação

Obrigação principal

Obrigação acessória

Lei/legislação Imunidade /

isenção

Art. 97 CTN – RESERVA LEGAL

■ Art. 97. Somente a lei pode estabelecer:

I - a instituição de tributos, ou a sua extinção;

II - a majoração de tributos, ou sua redução, ressalvado o disposto nos artigos 21, 26, 39, 57 e65;

III - a definição do fato gerador da obrigação tributária principal, ressalvado o disposto no incisoI do § 3º do artigo 52, e do seu sujeito passivo;

IV - a fixação de alíquota do tributo e da sua base de cálculo, ressalvado o disposto nos artigos21, 26, 39, 57 e 65;

V - a cominação de penalidades para as ações ou omissões contrárias a seus dispositivos, oupara outras infrações nela definidas;

VI - as hipóteses de exclusão, suspensão e extinção de créditos tributários, ou de dispensa ouredução de penalidades.

§ 1º Equipara-se à majoração do tributo a modificação da sua base de cálculo, que importe emtorná-lo mais oneroso.

§ 2º Não constitui majoração de tributo, para os fins do disposto no inciso II deste artigo, aatualização do valor monetário da respectiva base de cálculo.

ART. 100 CTN

■ Art. 100. São normas complementares das leis, dos tratados e das convençõesinternacionais e dos decretos:

I - os atos normativos expedidos pelas autoridades administrativas;

II - as decisões dos órgãos singulares ou coletivos de jurisdição administrativa, a que a leiatribua eficácia normativa;

III - as práticas reiteradamente observadas pelas autoridades administrativas;

IV - os convênios que entre si celebrem a União, os Estados, o Distrito Federal e osMunicípios.

Parágrafo único. A observância das normas referidas neste artigo exclui a imposição depenalidades, a cobrança de juros de mora e a atualização do valor monetário da base decálculo do tributo.

Constituição Federal

Art. 150. Sem prejuízo de outras garantiasasseguradas ao contribuinte, é vedado àUnião, aos Estados, ao Distrito Federal eaos Municípios:

III - cobrar tributos:

c) patrimônio, renda ou serviços dospartidos políticos, inclusive suasfundações, das entidades sindicais dostrabalhadores, das instituições deeducação e de assistência social, sem finslucrativos, atendidos os requisitos da lei;

Código Tributário Nacional

Art. 14. O disposto na alínea c do inciso IVdo artigo 9º é subordinado à observânciados seguintes requisitos pelas entidadesnele referidas:

I – não distribuírem qualquer parcela deseu patrimônio ou de suas rendas, aqualquer título;

II - aplicarem integralmente, no País, osseus recursos na manutenção dos seusobjetivos institucionais;

III - manterem escrituração de suasreceitas e despesas em livros revestidos deformalidades capazes de assegurar suaexatidão.

§ 1º Na falta de cumprimento do dispostoneste artigo, ou no § 1º do artigo 9º, aautoridade competente pode suspender aaplicação do benefício.

FATO GERADOR■ Art. 114. Fato gerador da obrigação principal é a situação definida em lei como

necessária e suficiente à sua ocorrência.

■ Art. 115. Fato gerador da obrigação acessória é qualquer situação que, na forma dalegislação aplicável, impõe a prática ou a abstenção de ato que não configureobrigação principal.

FATO GERADOR

EM CONCRETOFato

EM ABSTRATO Hipótese

Momento da Ocorrência do Fato Gerador■ Art. 116. Salvo disposição de lei em contrário, considera-se ocorrido o fato gerador e

existentes os seus efeitos:

I - tratando-se de situação de fato, desde o momento em que o se verifiquem ascircunstâncias materiais necessárias a que produza os efeitos que normalmente lhe sãopróprios;

II - tratando-se de situação jurídica, desde o momento em que esteja definitivamenteconstituída, nos termos de direito aplicável.

■ Art. 117. Para os efeitos do inciso II do artigo anterior e salvo disposição de lei emcontrário, os atos ou negócios jurídicos condicionais reputam-se perfeitos e acabados:

I - sendo suspensiva a condição, desde o momento de seu implemento;

II - sendo resolutória a condição, desde o momento da prática do ato ou da celebração donegócio.

■ Fato jurídico com base em situação de fato:importação – data do registro da DI

■ Fato jurídico com base em situação jurídica: ITBI,ITCMD, IPTU, ITR

■ Lei nº 7713/88

Art. 3º (...)

§ 2º Integrará o rendimento bruto, como ganho de capital, o resultado da soma dosganhos auferidos no mês, decorrentes de alienação de bens ou direitos de qualquernatureza, considerando-se como ganho a diferença positiva entre o valor de transmissãodo bem ou direito e o respectivo custo de aquisição corrigido monetariamente, observadoo disposto nos arts. 15 a 22 desta Lei.

§ 3º Na apuração do ganho de capital serão consideradas as operações que importemalienação, a qualquer título, de bens ou direitos ou cessão ou promessa de cessão dedireitos à sua aquisição, tais como as realizadas por compra e venda, permuta,adjudicação, desapropriação, dação em pagamento, doação, procuração em causaprópria, promessa de compra e venda, cessão de direitos ou promessa de cessão dedireitos e contratos afins.

Art. 21. Nas alienações a prazo, o ganho de capital será tributado na proporção dasparcelas recebidas em cada mês, considerando-se a respectiva atualização monetária, sehouver.

■ SOFTWARE POR DOWNLOAD – INCIDE ICMS?

CRONOLOGIA:

1) O artigo 50 do RICMS/SP, hoje revogado, dispunha que:

"Art. 50. Em operação realizada com programa para computador ("SOFTWARE"),personalizado ou não, o imposto será calculado sobre uma base de cálculo quecorresponderá ao dobro do valor de mercado do seu suporte informático.

2) Esse dispositivo fora revogado e a matéria passou a ser regulada pelo Decreto doEstado de São Paulo nº 51.619/07 que dispõe da seguinte forma:

“Art. 1º Na operação realizada com programa para computador (“software”),personalizado ou não, o ICMS será calculado sobre uma base de cálculo quecorresponderá ao dobro do valor de mercado do seu suporte informático”.

3) foi publicado no dia 30 de setembro de 2015 o Decreto nº 61.522 de 29 de setembro de2015, o qual revogou o Decreto nº 51.619/07. O Decreto nada dispôs especificamente alémda revogação.

O Ofício GS nº 771/2015, por sua vez, que podemos considerar como a “exposição demotivos” da alteração normativa, consigna o seguinte teor: “A revogação proposta tempor objetivo adequar, a partir de 1º de janeiro de 2016, a tributação do ICMS incidente nasreferidas operações à adotada em outras Unidades Federadas. Com a revogação, a basede cálculo nas operações com programas de computador passa a ser o valor da operação,que inclui o valor do programa, do suporte informático e outros valores que foremcobrados do adquirente”.

4) não há na Lei nº 6.374, de 01 de março de 1989, tampouco no RICMS/SP descrição dehipótese de incidência na qual se pudesse subsumir a operação que envolve acomercialização do software por download.

O inciso I do artigo 1º de ambos os diplomas dispõe que o ICMS incidirá sobre: operaçãorelativa à circulação de mercadorias, inclusive o fornecimento de alimentação, bebidas eoutras mercadorias em qualquer estabelecimento. O inciso V, por sua vez destaca aincidência na entrada de mercadoria ou bem, importados do exterior por pessoa física oujurídica, qualquer que seja a sua finalidade.

■ §1º do artigo 2º da Lei nº 87, de 13 de setembro de 1996, incidirá o ICMS “sobre aentrada de mercadoria ou bem importados do exterior, por pessoa física ou jurídica,ainda que não seja contribuinte habitual do imposto, qualquer que seja a suafinalidade”. Quanto ao local da operação ou prestação, prossegue o legisladorafirmando, nos termos do artigo 11, alínea d, que no caso de mercadoria ou bemimportado do exterior, “o do estabelecimento onde ocorrer a entrada física”.

ART. 146 CF – cabe à lei complementar estabelecer normas gerais em matériatributária especialmente sobre definição de tributos e de suas espécies, bem como,em relação aos impostos discriminados nesta Constituição, a dos respectivos fatosgeradores, bases de cálculo e contribuintes;

■ CONVÊNIO CONFAZ 106 – (Publicado no DOU de 05.10.17, pelo Despacho 139/17.Ratificação Nacional no DOU de 26.10.17, pelo Ato Declaratório 21/17.)

■ Cláusula primeira As operações com bens e mercadorias digitais, tais como softwares,programas, jogos eletrônicos, aplicativos, arquivos eletrônicos e congêneres, quesejam padronizados, ainda que tenham sido ou possam ser adaptados,comercializadas por meio de transferência eletrônica de dados observarão asdisposições contidas neste convênio.

■ Cláusula segunda As operações com os bens e mercadorias digitais de que trata esteconvênio, comercializadas por meio de transferência eletrônica de dados anteriores àsaída destinada ao consumidor final ficam isentas do ICMS.

■ Cláusula terceira O imposto será recolhido nas saídas internas e nas importaçõesrealizadas por meio de site ou de plataforma eletrônica que efetue a venda ou adisponibilização, ainda que por intermédio de pagamento periódico, de bens emercadorias digitais mediante transferência eletrônica de dados, na unidade federadaonde é domiciliado ou estabelecido o adquirente do bem ou mercadoria digital.

“3. "Não é necessário que a renda se torne efetivamente disponível (disponibilidadefinanceira) para que se considere ocorrido o fato gerador do imposto de renda, limitando-se a lei a exigir a verificação do acréscimo patrimonial (disponibilidade econômica). Nocaso, o incremento patrimonial verificado no balanço de uma empresa coligada oucontrolada no exterior representa a majoração, proporcionalmente à participaçãoacionária, do patrimônio da empresa coligada ou controladora no Brasil." (REsp983.134/RS, Rel. Min. Castro Meira, Segunda Turma, julgado em 3.4.2008, DJe 17.4.2008.)4. O julgamento do REsp 1.211.882/RJ, relatoria do Min. Mauro Campbell Marques,reiterou a legalidade de tributação do IRPJ e da CSLL sobre os lucros auferidos porempresas brasileiras investidoras, sobre empresas investidas no exterior..” (AgRg nos EDclno REsp 1232796 / RS)

■ Art. 43. O imposto, de competência da União, sobre a renda e proventos de qualquernatureza tem como fato gerador a aquisição da disponibilidade econômica ou jurídica:

§ 2o Na hipótese de receita ou de rendimento oriundos do exterior, a lei estabelecerá ascondições e o momento em que se dará sua disponibilidade, para fins de incidência doimposto referido neste artigo. (Incluído pela Lcp nº 104, de 2001)

Lei n 12.973/2014 – data do balanço

■ IPVA/SP - LEI Nº 13.296, DE 23 DE DEZEMBRO DE 2008

■ SEÇÃOIIDO FATO GERADOR

■ Artigo 2º - O Imposto sobre a Propriedade de Veículos Automotores - IPVA, devidoanualmente, tem como fato gerador a propriedade de veículo automotor.

■ Artigo 3º - Considera-se ocorrido o fato gerador do imposto:

■ I - no dia 1º de janeiro de cada ano, em se tratando de veículo usado;

■ II - na data de sua primeira aquisição pelo consumidor, em se tratando de veículo novo;

■ SEÇÃO IIIDO CONTRIBUINTE E DO RESPONSÁVEL

■ Artigo 5º - Contribuinte do imposto é o proprietário do veículo.

■ Artigo 6º - São responsáveis pelo pagamento do imposto e acréscimos legais:

■ I - o adquirente, em relação ao veículo adquirido sem o pagamento do imposto e acréscimoslegais do exercício ou exercícios anteriores;

(art. 131 CTN)

Qual o seu parecer?■ Em 2015 XYZ Empreendimentos imobiliários firma Instrumento Particular de

Compromisso de Venda e Compra e Outras Avenças com Ana, proprietária de imóvel.XYZ se compromete a pagar o valor total de R$ 1 milhão, mediante a entrega de umsinal de R$ 100 mil e uma parcela fixa de R$ 900 mil.

■ Após o pagamento do sinal, Ana promoveu recolhimento proporcional de ganho decapital e entrega da declaração respectiva.

■ Após alguns meses, a XYZ Empreendimentos desistiu da aquisição, rescindindo ocontrato firmado.

■ É possível pedir restituição do imposto pago em razão de apuração de ganho decapital?

■ Trata-se de negócio subordinado à condição? Suspensiva ou resolutória?

Fato gerador x crédito tributário

Obrigação Tributária

LANÇAMENTO

Crédito Tributário

Norma antielisiva

■ Art. 116 (...)

Parágrafo único. A autoridade administrativa poderá desconsiderar atos ou negóciosjurídicos praticados com a finalidade de dissimular a ocorrência do fato gerador do tributoou a natureza dos elementos constitutivos da obrigação tributária, observados osprocedimentos a serem estabelecidos em lei ordinária.

Elisão / evasão / elusão

Tema: Obrigação Tributária

■ Profª Ana Paula Rodrigues

■ paula_frodrigues@hotmail.com

Professora Ana Paula Rodrigues

professoraanapaularodrigues