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EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA 1ª VARA DO JUIZADO ESPECIAL FEDERAL CÍVEL

DE SÃO JOSÉ DOS CAMPOS – SP

xxx, já qualificado nos autos em epígrafe, vem à presença de Vossa

Excelência, por seus advogados constituídos, com fulcro nos Arts. 41 da Lei

9.099/95 e 5º da Lei 10.259/01, inconformado com o teor da sentença

definitiva de fls., QUE JULGOU PARCIALMENTE PROCEDENTE OS PLEITOS

EXORDIAIS, interpor, tempestivamente,

R E C U R S O

cujas razões seguem em anexo.

Informa o Recorrente que deixa de realizar o competente preparo de custas

e porte de remessa e retorno dos autos, pois é detentora dos benefícios da

Justiça Gratuita.

Isto posto, requer o Autor seja deferida a juntada das razões acostadas e,

após os trâmites legais, sejam os autos remetidos à Egrégia Turma Recursal

do Juizado Especial Federal.

Termos em que,

Pede deferimento.

São José dos Campos, 15 de fevereiro de 2016.

__________________________________ SAMANTHA DA CUNHA MARQUES

OAB/SP – 253.747

EGRÉGIA TURMA RECURSAL DO JUIZADO ESPECIAL FEDERAL

Origem: xª Vara do Juizado Especial Federal Cível de São José dos Campos-SP

Processo nº xxx

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Recorrente: xxx

Recorrido: Instituto Nacional do Seguro Social – INSS

RAZÕES DE RECURSO

Em que pese o brilhantismo que se pautou o N. Julgador a quo, a r. sentença não deverá prosperar

pelos motivos que passa a expor:

BREVE RELATO FÁTICO E PROCESSUAL

1. O Requerente propôs Ação para conceder aposentadoria por tempo de tempo de

contribuição, alegando que requereu aposentadoria por tempo de contribuição em

04/03/2013, a qual fora indeferida sob alegações de que o Requerente possui 25 anos, 06

meses e 14 dias de tempo de contribuição, período tal insuficiente para a concessão do

benefício.

2. Ocorre que fora demonstrado com provas os períodos abaixo que foram trabalhados:

xxxxx

TECELAGEM PARAHYBA S/A, na função de Serviços Diversos-Beneficiamento 2ª, durante o

período entre 20/02/90 a 30/11/93;

xxx

3. Se demonstrou ainda que como contribuinte individual, realizou ainda as seguintes

contribuições:

01/01/1985 a 31/12/1985;

01/02/1986 a 28/02/1986;

01/04/1986 a 31/07/1986;

01/11/1998 a 30/11/1998;

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01/05/1999 a 31/08/1999;

01/09/1999 a 29/02/2000.

4. Diante disto, o Requerente conta atualmente com 32 anos, 03 meses e 02 dias, tempo

insuficiente para a concessão da aposentadoria por tempo de contribuição, porém, durante

diversos períodos o Autor laborou exposto a agentes agressivos à sua saúde/integridade

física, os quais devem ser convertidos da modalidade especial para comum, através do fator

1,40.

5. Ademais, conforme se verifica do CNIS do Requerente, diversos registros realizados em sua

Carteira de Trabalho e Previdência Social não constam como tempo de contribuição,

prejudicando demasiadamente o mesmo, quais sejam: Terezinha da Rosa Goulart, durante o

período entre 01/02/77 a 25/07/78, Geraldo Profício, durante o período entre 01/05/83 a

30/04/86.

6. Não obstante, existe ainda um vácuo sem contribuições durante o período entre 01/03/2000

a 30/06/2004, período laborado pelo Requerente junto a Coopertextil, a qual deveria ter

repassado as contribuições à Autarquia-Ré.

7. Pois bem, diante de tais pedidos, o N. Juízo a quo, assim decidiu:

“(...) Indefiro o pedido de antecipação da tutela. 2 - Concedo à parte autora

o prazo de 30(trinta) dias para que, sob pena de extinção do feito sem

resolução do mérito, junte aos autos: a) comprovante de residência hábil,

com data contemporânea à do ajuizamento da ação, legível e em seu nome,

uma vez que a comprovação do endereço de residência da parte autora, no

âmbito dos Juizados Especiais Federais Cíveis, é de importância relevante,

tendo em vista as disposições legais específicas sobre critérios de

competência (artigo 3º, § 3º, da Lei nº. 10.259/01) e o Princípio do Juiz

Natural (artigo 5º, LIII, da Constituição Federal). Como comprovante, a

parte deverá juntar preferencialmente contas de gás, de eletricidade, de

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telefone, de internet, ou de televisão, entre outros. Em caso de

apresentação de comprovante de residência em nome de terceiros, deverá

apresentar cópia de contrato de aluguel ou declaração da pessoa em cujo

nome esteja o comprovante, datada e com firma reconhecida, onde deve

constar que o faz sob pena de incidência do artigo 299 do Código Penal, nos

termos do artigo 10, §3º do Manual de Padronização dos Juizados Especiais

Federais da 3ª Região (Anexo 4). Se o comprovante estiver em nome de

parente do autor com quem resida, deverá trazer também provas do

parentesco. b) Cópia integral e legível da CTPS. 3- Em igual prazo, apresente

a parte autora os documentos necessários ao embasamento de seu pedido,

tais como laudos técnicos, SB-40, DSS-8030, tendo em vista que o

Formulário PPP-Perfil Profissiográfico Previdenciário apresentado na

petição inicial (fls. 78/79) não informa se o trabalho em condições especiais

foi exercido de forma permanente, não ocasional e nem intermitente,

conforme exigido pelo art. 57, § 3º da Lei 8.213/91, sob pena de arcar com

o ônus da prova e preclusão desta. 4 - Cumpridas as determinações supra,

exclua-se a contestação padrão anexada aos autos e cite-se o INSS, tendo

em vista que no presente feito a parte autora pleiteia o reconhecimento de

tempo especial e comum. (...)”

8. Assim, referidos documentos foram enviados e disso sobreveio a contestação, que se

apresentou totalmente genérica e desfundamentada, havendo manifestação neste sentido.

9. Logo após, sobreveio a r. sentença a qual julgou parcialmente procedente e, em virtude de

diversas contradições e omissões, foram opostos Embargos de Declaração, os quais foram

rejeitados.

10. Assim, em que pese o brilhantismo em que se pauto o N. Julgador, a presente decisão não

merece prosperar pelos motivos expostos nas preliminares arguidas, bem como pela correta

análise do mérito que passa a expor, ainda que de forma repetitiva, uma vez que pelo fato de

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não terem sido analisados os pleitos da exordial pelo juízo a quo, cabe a esta Egrégia Turma

Recursal a referida função.

DA NECESSIDADE DE REFORMA PARA RECONHECIMENTO DOS TEMPOS

TRABALHADOS/CONTRIBUÍDOS

11. Como se observa, para os períodos abaixo indicados, não houvera o devido reconhecimento

do tempo de labor/contribuição:

01/05/1983 a 30/04/1986, junto ao empregador Geraldo Profício: justificativa de não constar anotações de férias, aumentos, FGTS ou outros documentos;

01/03/2000 a 30/06/2004, junto ao empregador Coopertextil – Cooperativa de Trabalho na Produção Têxtil de São José: não reconhecimento sob o fundamento de que não houve anotação na CTPS, nem mesmo provado por documentos hábeis.

12. No entanto, o que ocorre é que, embora se tenha instado à manifestar em sede de embargos

declaratórios, já rejeitados, fato é que a decisão em questão vai de encontro ao disposto no

Enunciado n° 18 do CRPS e da Súmula 75 da Turma Nacional de Uniformização, os quais

dizem:

JR/CRPS - ENUNCIADO Nº 18 Não se indefere benefício sob fundamento de falta de recolhimento de contribuição previdenciária quando esta obrigação for devida pelo empregador.

Súmula - 75 Enunciado A Carteira de Trabalho e Previdência Social (CTPS) em relação à qual não se aponta defeito formal que lhe comprometa a fidedignidade goza de presunção relativa de veracidade, formando prova suficiente de tempo de serviço para fins previdenciários, ainda que a anotação de vínculo de emprego não conste no Cadastro Nacional de Informações Sociais (CNIS).

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13. Bem sabem os Nobres Julgadores que, nos termos do artigo 30 da Lei 8.213/91 ainda, as

anotações na CTPS constituem prova plena, visto que a obrigação pelo recolhimento das

contribuições sociais cabem ao empregador.

14. Para tanto, vejamos:

PREVIDENCIÁRIO. APOSENTADORIA POR TEMPO DE SERVIÇO URBANO. ANOTAÇÕES NA

CTPS. PROVA PLENA DE VERACIDADE. TEMPO DE SERVIÇO SEM REGISTRO EM CARTEIRA.

PROVA EXCLUSIVAMENTE TESTEMUNHAL. IMPOSSIBILIDADE. § 3º, DO ART. 55, DA LEI N.

8.213/91. 1. A Lei n. 8.213/91, em seu art. 52, estabelece os requisitos para a concessão da

aposentadoria por tempo de serviço, quais sejam, a implementação de 30 anos de serviço,

no caso de homem, e o cumprimento do período de carência de 180 meses (ou 15 anos),

conforme art. 25 da mesma lei. 2. Nos termos da Súmula 12 do TST, as anotações na CTPS

gozam de presunção juris tantum de veracidade, de modo que constituem prova plena do

serviço prestado nos períodos nela mencionados. Precedentes desta Corte. 3. O § 3º, do art.

55, da Lei n. 8.213/91 prevê que o reconhecimento de tempo de serviço urbano ou rural,

para fins previdenciários, não se dará por prova exclusivamente testemunhal, sendo exigido,

ao menos, início razoável de prova material (Súmulas 149 do STJ e 27 do TRF/1ª Região). 4.

Não serve como início de prova material declaração firmada por pessoa física, bem como

documentos que certifiquem a existência de pessoa jurídica apontada como ex-

empregadora, sem fazer referência ao autor. 5. Apelação a que se nega provimento.

(TRF-1 - AC: 6946 MG 96.01.06946-1, Relator: DESEMBARGADOR FEDERAL ALOÍSIO

PALMEIRA LIMA, Data de Julgamento: 24/05/2006, SEGUNDA TURMA, Data de Publicação:

12/06/2006 DJ p.88)

“ ... Por oportuno, observo que a Carteira de Trabalho e Previdência Social -

CTPS, apresentada pela parte autora, foi emitida em data anterior ao início dos vínculos

nelas anotados, inexistem rasuras e não foram apresentadas provas de indício de fraude no

documento. Consoante se sabe, a Carteira de Trabalho e Previdência Social - CTPS goza de

presunção relativa de veracidade. Em assim sendo, a presunção só deve ser

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afastada por quem a coloca em dúvida: o próprio Instituto-réu, no caso. E como a autarquia

não apresentou qualquer elemento de prova que afastasse a presunção de veracidade,

presumem-se verdadeiros os vínculos anotados no respectivo documento. E, quanto ao fato

de não haverem contribuições neste período, quando há contrato de trabalho, os

recolhimentos são de responsabilidade do empregador. O trabalhador não pode ser

responsabilizado pela sua ausência. É da responsabilidade do INSS arrecadar, fiscalizar, lançar

e normatizar o recolhimento das contribuições sociais elencadas nas alíneas a, b, e c,

do artigo 11 da Lei nº 8.212/91, incluída a contribuição de responsabilidade do empregador,

incidente sobre a folha de salários, conforme artigo 33 da Lei nº 8.212/91. Não pode, a

autarquia-ré, em razão de sua inércia em não cumprir sua obrigação de fiscalizar, eximir-se

da concessão de benefício. ...” (TNU, Processo PEDILEF 50081955520114047112,

Relator(a)JUIZ FEDERAL DANIEL MACHADO DA ROCHA, Data da Decisão 19/11/2015,

Fonte/Data da Publicação DOU 18/12/2015 PÁGINAS 142/187)

15. Ora, como narrado, a defesa do INSS fora totalmente genérica e desfundamentada, não

houve qualquer demonstração de que havia qualquer dúvida quanto à anotação, não

podendo o teor em questão ser valorado de forma incorreta.

16. É assente a questão, estando até mesmo sumulado, não existem fundamento jurídicos nem

mesmo legais para que sustente a negativa ao direito.

17. Nessa linha de raciocínio, demonstrado o exercício da atividade vinculada ao Regime Geral

da Previdência, nasce a obrigação tributária para o empregador. Uma vez que o segurado

empregado não pode ser responsabilizado pelo não recolhimento das contribuições na

época própria, tampouco pelo recolhimento a menor, não há falar em dilatação do prazo

para o efetivo pagamento do benefício por necessidade de providência a seu cargo.

18. Quanto ao segundo período, há que se indicar que o Recorrente ostentou qualidade de

cooperado, sendo certo que o documento de fls. 17 do item 25 do processo indica que o

ingresso do mesmo na Coopertextil fora em 27 de novembro de 1998 e o desligamento em

15 de outubro de 2014, estando devidamente assinado pelo Presidente da Coopertextil,

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documento este que não fora apreciado, mesmo quando se salientou em sede de embargos

declaratórios.

19. Além do mais, se apresentou diversos holerites juntos com a exordial e no arquivo 25 do

processo, os quais são provas hábeis a comprovar que houvera trabalho tomado por

Cooperativa, sendo que em nenhum local que se tenha conhecimento o

empregador/tomador assina os holerites. Referidas provas igualmente não foram apreciadas

por Vossa Excelência, ainda mais porque o Embargado não as refutou.

20. Desta feita, quando se trata de Cooperativa, tem-se que a Lei 8.212/91 em seu artigo 15 a

equipara como empresa e o art. 5º do Decreto 89.312/84 referenda a situação, logo,

equiparada como empresa, passa ela a ser a responsável tributária por substituição, sendo-a

responsável pela retenção e repasse dos valores.

21. Neste sentido:

TRIBUTÁRIO - CONTRIBUIÇÃO PREVIDENCIÁRIA SOBRE A REMUNERAÇÃO

PAGA AOS MÉDICOS COOPERADOS - INCIDÊNCIA. As cooperativas de

trabalho equiparam-se à empresa para fins de recolhimento da contribuição

previdenciária, a teor do disposto no artigo 5º do Decreto nº 89.312/84. A

contribuição previdenciária incide sobre a remuneração paga aos médicos

cooperados, visto que estes recebem diretamente da cooperativa de

trabalho seus honorários pelos serviços executados, sendo irrelevante que

os serviços médicos sejam prestados a terceiros. Recurso provido.

(STJ - REsp: 382126 PR 2001/0136392-0, Relator: Ministro GARCIA VIEIRA,

Data de Julgamento: 12/03/2002, T1 - PRIMEIRA TURMA, Data de

Publicação: DJ 15.04.2002 p. 178)

22. Desta sorte, não existe aqui também, motivo jurídico e legal para negar o pleito, motivo pelo

qual se comporta a atuação da colenda Turma Recursal para reformar a r. sentença.

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QUANTO AO RECONHECIMENTO DO TEMPO ESPECIAL

23. Fora requerido o reconhecimento dos períodos especiais abaixo indicados:

A. CONDOMÍNIO CONJUNTO HABITACIONAL INTERVALE, na função de Vigia, durante o

período entre 01/06/86 a 16/05/88;

B. TECELAGEM PARAHYBA S/A, na função de Serviços Diversos- Beneficiamento 2ª,

durante o período entre 20/02/90 a 30/11/93, exposto ao Ruído acima de 90 dB;

C. FÁBRICA DE COBERTORES PARAHYBA LTDA, na função de Ajudante de Produção -

Beneficiamento 2ª, durante o período entre 11/04/94 a 31/10/98, exposto ao Ruído

acima de 90 dB;

D. COOPERTEXTIL- COOPERATIVA DE PRODUÇÃO TEXTIL SÃO JOSÉ, na função de

cooperado/operador de máquina, durante os períodos entre 01/06/07 a 31/05/11,

05/07/11 a 04/07/12, exposto ao Ruído acima de 93 dB.

24. Ocorre que somente o período de alínea C é que fora reconhecido em parte, sendo que para

os demais períodos a argumentação fora que não houve prova de porte de arma de fogo.

25. Afora o fato de que fora requerida já na exordial a produção de provas, a situação em

questão já ofende a questão de Ordem n° 20, vez que o feito decidiu a matéria de direito

sem a oportunidade de produção de provas para aclarar os fatos, situação que até mesmo

enseja ofensa ao artigo 5° Constitucional, ao passo que houve claramente o cerceamento do

direito de ampla defesa, contraditório, malferindo o devido processo legal.

26. Ainda que seja assim, o período em que se ativou como Vigia, compreendido entre 01/06/86

a 16/05/88, se nota que a devida guarida do reconhecimento como sendo especial através

do Decreto n° 53.831/64 - anexo I, código 2.5.7, posto ser sabido que anteriormente a edição

do Decreto 2.172/97, que regulamentou a Lei 9.032/95, algumas profissões eram

consideradas insalubres/penosas, e o simples fato de exercê-las dava ao segurado o direito à

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aposentadoria especial/conversão do período especial em comum, e o mesmo acontecia

com alguns agentes considerados nocivos. Pois bem, tais profissões encontram-se dispostas

no rol do quadro anexo do Decreto 53.831/64 e rol dos quadros anexos I e II do Decreto

83.080/79.

27. Logo, respeitando a referida situação, a TNU emitiu a Súmula 25, a qual diz: “A atividade de

vigilante enquadra-se como especial, equiparando-se à de guarda, elencada no item 2.5.7. do

Anexo III do Decreto n. 53.831/64.”

28. Entretanto, como resta superada a equivalência entre as nomenclaturas, fato é que a

Jurisprudência:

PREVIDENCIÁRIO. ATIVIDADE RURAL. TEMPO ESPECIAL. CATEGORIA PROFISSIONAL.

VIGIA/VIGILANTE. PORTE DE ARMA DE FOGO. PERICULOSIDADE. RECONHECIMENTO. EPI.

JULGAMENTO PELO STF EM REPERCUSSÃO GERAL. APOSENTADORIA POR TEMPO DE

SERVIÇO/CONTRIBUIÇÃO. REQUISITOS. 1. Comprovado o exercício de atividade rural, na

qualidade de segurado especial, mediante início de prova material, complementada por

prova testemunhal idônea. 2. Comprovada a exposição do segurado a agente nocivo, na

forma exigida pela legislação previdenciária aplicável à espécie, possível reconhecer-se a

especialidade da atividade laboral por ele exercida. 3. No período entre 06/03/1997 e

18/11/2003, para fins de caracterização da especialidade do labor em razão da exposição ao

agente físico ruído, aplica-se o limite de 90dB, conforme código 2.0.1 do Anexo IV do Decreto

n. 2.172/97 e código 2.0.1 do Anexo IV do Decreto n. 3.048/99, este na redação original. 4. A

partir da vigência do Decreto n. 4.882/2003, que alterou a redação do código 2.0.1 Anexo IV

do Decreto nº 3.048/99, aplica-se o limite de nível de ruído de 85dB. 5. Comprovada a

exposição do segurado ao agente físico ruído acima dos limites de tolerância, na forma

exigida pela legislação previdenciária aplicável à espécie, possível reconhecer-se a

especialidade da atividade laboral por ele exercida. 6. Até 28/04/1995, é possível o

reconhecimento da especialidade da profissão de vigia ou vigilante por analogia à função de

guarda, independentemente de o segurado portar arma de fogo no exercício de sua jornada

laboral. Após essa data, o reconhecimento da especialidade depende da comprovação da

efetiva exposição a agentes prejudiciais à saúde ou à integridade física, como o uso de arma

de fogo, por exemplo. 7. O uso de equipamentos de proteção individual - EPI, no caso de

exposição a ruído, ainda que reduza os níveis do agente físico a patamares inferiores aos

previstos na legislação previdenciária, não descaracteriza a especialidade do labor. Quanto

aos demais agentes, o uso de EPI somente descaracteriza a atividade em condições especiais

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se comprovada, no caso concreto, a real efetividade, suficiente para afastar completamente

a relação nociva a que o empregado se submete. Entendimento em consonância com o

julgamento pelo STF do Recurso Extraordinário com Agravo (ARE) n. 664.335, com

repercussão geral reconhecida (tema n. 555). 8. No caso dos autos, a parte autora tem

direito à aposentadoria por tempo de serviço/contribuição, porquanto implementados os

requisitos para sua concessão.

(TRF-4 - AC: 002784 SC 2007.72.02.002784-0, Relator: VÂNIA HACK DE ALMEIDA, Data de

Julgamento: 20/05/2015, SEXTA TURMA, Data de Publicação: D.E. 27/05/2015)

29. Demonstrado então que não havia qualquer óbice para o referido período fosse considerado

como sendo especial, devendo assim acolher a colenda Turma Recursal.

30. Quanto aos períodos - de 06/03/1997 a 31/10/98, 01/06/2007 a 31/05/2011 e 05/07/2011 a

04/07/2012 sob a influência do ruído, certo que a posição mais contemporânea aplicada pela

TNU, vejamos:

Processo

PEDILEF 50139472020114047108

PEDIDO DE UNIFORMIZAÇÃO DE INTERPRETAÇÃO DE LEI FEDERAL

Relator(a)

JUÍZA FEDERAL KYU SOON LEE

Sigla do órgão

TNU

Data da Decisão

08/10/2014

Fonte/Data da Publicação

DOU 24/10/2014 PÁGINAS 126/240

Decisão

Acordam os membros da TNU - Turma Nacional de Uniformização DAR PROVIMENTO ao

Incidente de Uniformização de Jurisprudência interposto, nos termos do voto-ementa da

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Juíza Federal Relatora.

Ementa

PEDIDO DE UNIFORMIZAÇÃO DE JURISPRUDÊNCIA FORMULADO PELO INSS.

APOSENTADORIA POR TEMPO DE CONTRIBUIÇÃO. TEMPO DE ATIVIDADE ESPECIAL.

RUÍDO SUPERIOR A 80 DB. INTELIGÊNCIA DO ANEXO DO DECRETO Nº 53.831/64.

PERÍODO ANTERIOR A 05/03/97. DIVERGÊNCIA CONFIGURADA. INCIDENTE CONHECIDO

E PROVIDO. 1. Prolatado acórdão pela Primeira Turma Recursal do Rio Grande do Sul, o

qual manteve a sentença que julgou parcialmente procedente o pedido de aposentadoria

por tempo de contribuição, mediante o reconhecimento de período rural e de

atividade especial. 2. Incidente de Uniformização de Jurisprudência interposto pelo

INSS, com fundamento no art. 14, § 2º, da Lei nº 10.259/2001. Alegação de que o

acórdão recorrido diverge do entendimento do STJ, REsp nº 200500197363–SC e

AGRESP nº 200500299746–RS e TNU, segundo os quais o limite deruído para o

reconhecimento de especialidade no período dos autos (30.05.88 a 24.09.91) deve ser

superior (e não igual) a 80 decibéis. 3. Incidente não admitido pela Coordenadoria das

Turmas Recursais de origem, sendo os autos encaminhados a esta Turma Nacional após

agravo. 4. O Incidente de Uniformização tem cabimento quando fundado em divergência

entre decisões de Turmas Recursais de diferentes Regiões ou quando o acórdão recorrido

for proferido em contrariedade à súmula ou jurisprudência dominante desta Turma

Nacional de Uniformização ou do Superior Tribunal de Justiça. 5. Entendo configurado o

dissídio jurisprudencial posto que o entendimento do STJ, conforme o paradigma trazido

(REsp nº 723.002/SC) determina “ruídos acima de 80 decibéis considerados até a

vigência do referido Decreto (nº 2.172/97)”, e o acórdão recorrido entendeu ser possível

o reconhecimento da especialidade ruído igual a 80 decibéis. 6. Não nego ser

preciosismo, mas “as Leis não contêm palavras inúteis” (“verba cum effectu sunt

accipienda”). O Anexo do Decreto nº 53.831/64, ao descrever os agentes nocivos, no

item 1.1.6 disciplina “ruído acima de 80 decibéis”. A Jurisprudência dominante, bem

como súmulas e enunciados, seguem esse modelo da necessidade do nível de ruído ser

"superior" ou “acima” de 80 decibéis (para período anterior a 05.03.97). Igualmente, as

Legislações posteriores que aumentaram e depois diminuíram o limite, utilizaram-se da

expressão “acima de 90 decibéis” (Código 2.0.1, do Anexo IV do Decreto 2.172/97),

“superior a 85 decibéis” (artigo 2º, do Decreto nº 4.882/2003) 7. O acórdão recorrido

argumenta que “se o trabalhador exposto a ruído de 80,01 decibéis exerce

atividade especial é razoável considerar que o segurado sujeito a ruído de 80 decibéis

também desempenha atividade de trabalho sob condições especiais(...)”. Embora seja a

tese sedutora, a Lei contém discrimens a serem observados. Pois a continuar esse

raciocínio, ruído de 79,99 decibéis poderia ser considerado agente nocivo, e

também ruído de 80,01 de atividade do dia 06.03.97, afinal “somente” um dia depois do

Decreto que modificou o nível de ruído... 8. Como se vê, a conclusão da Turma Recursal

de origem, que reformou a sentença que não reconhecera a

atividade especial justamente porque o nível não era superior a 80 decibéis, encontra-se

em desconformidade com a Legislação que rege a matéria e a Jurisprudência do STJ

(AgRg no REsp nº 1.399.426/RS, REsp nº 1.397.783/RS, Pet nº 9.059/RS, AgRg no REsp

nº 1.367.806/SC, entre outros) e desta TNU (o cancelamento da Súmula nº 32 se

deve única e exclusivamente em razão da adoção da aplicação retroativa do Decreto nº

4.882/03). 9. Pedido de Uniformização de Jurisprudência conhecido e parcialmente

provido para (i) firmar a tese de que para o reconhecimento de especialidade

do tempo de atividade até 05.03.97, o limite do ruído deve ser superior a 80 decibéis;

(ii) restabelecer a sentença na parte em que não reconheceu como tempo especial o

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período de 30.05.88 a 24.09.91.

31. Não obstante a isso, bem se sabe que o tratamento normativo que se dá à insalubridade vem

variando no transcorrer do tempo, o que é até compreensível considerando que as

condições técnicas e as maiores exigências de higidez nos ambientes laborais levam a

modificações na situação de fato com que a sociedade se defronta nos empregos cáusticos

ou submetidos a algum elemento de desgaste mais acentuado.

32. No entanto, um dos mais comuns elementos de insalubridade é o ruído, não existindo até

agora nenhum significativo avanço na prevenção dos danos que dele decorrem nos

trabalhadores. O uso de simples tampões nos ouvidos, a experiência bem o demonstra, não

basta para evitar os danos à audição quando o obreiro se embala por horas sob pressão

sonora mais elevada.

33. Bem nesse contexto é de se destacar que o caráter insalubre de uma atividade ou do

ambiente em que o obreiro atua não decorre dos efetivos danos que lhe advêm ao

organismo. O caráter insalubre decorre da potencialidade lesiva, do risco a que o trabalhador

se submete tão só por estar exposto ao agente agressivo. Mesmo que o trabalhador não

ostente nenhum dano à sua saúde, o simples fato de estar sob exposição ao agente agressivo

lhe garante todos os efeitos jurídicos do trabalho em condições especiais, máxime para fins

previdenciários, contando-se-lhe o tempo de contribuição sob as majorantes previstas na lei.

34. Apesar do ruído, como dito, não ter sido objeto de substancial inovação técnica ou resguardo

ambiental nos locais de trabalho, sofreu seguidas alterações quanto março inicial da pressão

sonora considerada insalubre.

35. Vejamos, em síntese:

1.) O Decreto 53.831/64 previa a contagem especial sempre que o nível de pressão sonora

fosse de pelo menos 80 dB.

2.) O Decreto 83.080/79 passou a considerar insalubre a pressão sonora acima ou igual a 90

dB. No entanto, o INSS se posicionou pelo limite de 80 dB mesmo na vigência do

Decreto 83.080/79 (Instrução Normativa 78/2002).

3.) O Decreto 2.172/1997 revogou expressamente os Anexos I e II do Decreto 83.080/1979,

passando a viger, a partir de 06.03.1997, a exigência de exposição a ruído superior a 90 dB.

4.) O Decreto 4.882/2003 novamente alterou o limite, desta vez fixando-o em 85 dB.

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36. Essa variação se refletiu diretamente no entendimento sedimentado na Turma Nacional de

Uniformização de Jurisprudência dos Juizados Especiais Federais, que orienta à vigência dos

seguintes níveis de pressão sonora - Súmula nº 32 de 26/07/2006, já cancelada em 09 de

outubro de 2013.

37. Isso em regra não gerou um pandemônio jurídico, pelo contrário, posto que o Ministério do

Trabalho houve por bem editar a Norma Regulamentadora 15, a chamada NR-15, acerca das

atividades insalubres. Como não poderia deixar de ser, tratou também do ruído, delimitando

os níveis de pressão sonora insalubres. No Anexo 1 da NR-15 há uma tabela com os níveis de

ruído e a exposição máxima diária para o trabalhador.

38. Nessa tabela o nível de 85 dB é o ruído máximo para a jornada diária de 08 horas, caindo o

número de horas progressivamente conforme aumenta a pressão sonora. Ao nível de 90 dB o

tempo máximo previsto é de apenas 04 horas. Merece todo o destaque que a NR-15 traz em

seu corpo a adoção de critérios de medição da pressão sonora, utilizando-se para os ruídos

contínuos ou intermitentes o ajuste de compensação A e circuito de resposta lenta (slow)

com leituras próximas ao ouvido do trabalhador (NR-15, Anexo I, “2”). A norma trata, ainda,

de ruídos de impacto e indica o tratamento matemático para a conjugação de dois ou mais

períodos de exposição a ruídos.

39. Tal norma, vigente desde 1978, vem sendo atualizada e se acha em plena vigência com

eficácia para a avaliação dos direitos trabalhistas decorrentes da exposição do obreiro a

pressão sonora insalubre. É uma norma bem fundamentada e que norteia a fiscalização

trabalhista nos ambientes em que os empregados se embalam sob pressão sonora

juridicamente relevante.

40. Conquanto haja independência da dimensão previdenciária do Direito, nada permite cogitar

de adotar-se um padrão de insalubridade para fins de reconhecimento do direito à

sobrepaga pelo empregador e, arrostando o mesmíssimo agente agressivo, no caso o ruído,

adotar-se padrão diferente para o cômputo do tempo especial decorrente dessa mesma

insalubridade.

41. Ora, para o segurado previdenciário o reflexo direto dessa disparidade de tratamento

normativo com eficácia plena em áreas diferentes do Direito é a caracterização de direito

adquirido ao regime que lhe garanta maior proteção e benefício.

42. Assim, merece integral adoção o critério adotado pela tabela da NR-15 para estabelecer a

proporção exata dos efeitos da exposição do segurado ao agente agressivo.

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43. Se o trabalhador comprovadamente esteve submetido, digamos, a ruídos de 90 dB durante

sua jornada de trabalho de 08 horas, é de se lhe reconhecer que a exposição foi o dobro do

permitido, consoante a tabela da NR-15, devendo-se, portanto, computar também em dobro

o tempo de contribuição majorado. Se esteve sob ruídos de 95 dB por 08 horas diárias, deve-

se computar em quádruplo o tempo especial. E assim por diante, tomando-se os referenciais

da tabela de ruídos da NR-15.

44. Como o salário é a contrapartida pelo trabalho realizado, servindo de base para a

contribuição previdenciária, o grau de insalubridade, ao nortear o quanto é devido ao

empregado, norteia também o valor da contribuição devida. Desse modo, simetricamente, e

partindo do princípio de que haja provas suficientes nos autos, o reconhecimento do direito

à contagem, por hipótese, em quádruplo (exposição por 08 horas diárias a 95 dB), leva ao

reconhecimento do direito da Autarquia Previdenciária em cobrar o pagamento do salário de

contribuição também em quádruplo do empregador, resolvendo-se, assim, a questão do

custeio. Como o segurado não tem responsabilidade pelo recolhimento devido ao INSS pelo

empregador, o reconhecimento de seu direito não depende do prévio acerto entre o

empregador e a Autarquia que, de resto, deverá acionar meios para a respectiva cobrança.

45. Essa solução é a única que conjuga o regramento da NR-15 com os regulamentos

previdenciários no quesito tempo especial por insalubridade.

46. Nem se diga que se trata de sofisma a adoção da proporção estabelecida pela NR-15.

Costuma-se ofertar a contradita de que, se tomarmos tal proporção às avessas, o

trabalhador poderia ser submetido ao dobro do ruído permitido caso ficasse exposto pela

metade do tempo.

47. De fato, isso não tem validade jurídica conquanto represente uma verdade matemática do

ponto de vista estritamente do cálculo da proporção. Mas o Direito não precisa que se avise

o óbvio. Direito, fundamentalmente, é bom senso, de modo que a norma protetiva há de se

interpretar em benefício de quem é protegido, jamais em sentido contrário.

48. Assim, do comparativo da tese acima para com a realidade dos autos, o que se nota é que

não existem óbices legais e jurídicos para deixar de reconhecer o direito vindicado, ao passo

que nas empresas por onde se ativou, o Recorrente não esteve exposto à menos de 90 dB,

conforme os laudos que instruíram a inicial.

49. Resta, portanto, clarividente a veracidade da alegação, seja por qualquer dos ângulos

postos à Colenda Turma Recursal, de forma a escorar boa fundamentação para o devido

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reconhecimento dos períodos ora vindicados e, por consequência, a declaração do direito

imediato à aposentação.

DO PREQUESTIONAMENTO

50. O Recorrente passa a PREQUESTIONAR os seguintes dispositivos constitucionais e legais, sob

pena de nulidade da decisão e ofensa ao ART. 5º, LIV, LV E AO ARTIGO 93, INCISO IX, AMBOS

DA CF, bem como ao ART. 165, E 535 E SS DO CPC:

a) Art. 5º, caput, II, XXXV e XXXVI, da CF: Princípio da isonomia, princípio da legalidade,

princípio da inafastabilidade do controle jurisdicional e correta interpretação do

instituto do ato jurídico perfeito;

b) Art. 194, I e IV, da CF: princípio da diversidade das bases de financiamento e princípio

da universalidade da cobertura e do atendimento;

c) Art. 7º, caput, da CF: Direito fundamental de proteção ao trabalho e proibição do

retrocesso social;

d) Art. 201, caput e § 11, da CF: Aplicação do princípio do caráter contributivo e

necessário reflexo das contribuições no benefício;

e) Art. 195, § 5º, da CF: Princípio da Contrapartida;

f) Art. 30 da Lei de Custeio: para aclarar a quem cabe o recolhimento das contribuições

sociais;

g) Enunciado n° 18 do CRPS e da Súmula 75 da Turma Nacional de Uniformização – no

sentido de declarar que não se indefere benefícios por falta de pagamento pelo

empregador;

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h) 10.666/2003 – para comprovar que até mesmo na qualidade de contribuinte

individual, cabia ao tomador a retenção e recolhimento da contribuição

previdenciária;

i) Lei 8.212/91 em seu artigo 15 a equipara como empresa e o art. 5º do Decreto

89.312/84 – equiparação da Cooperativa como empregador;

j) Decreto n° 53.831/64 - anexo I, código 2.5.7, mais súmula 25 da TNU – sobre o

enquadramento como especial do tempo de vigia/vigilante;

k) NR 15 – para o correto enquadramento do tempo especial devido ao ruído.

CONSIDERAÇÕES FINAIS

51. Diante de todo o exposto, O Recorrente requer a esta Egrégia Turma Recursal do Juizado

Especial Federal que, na forma dos Arts. 41 da Lei 9.099/95 e 5º da Lei 10.259/01, sejam

reconhecidos os direitos aqui vindicados, para que seja o presente recurso conhecido e

julgado TOTALMENTE PROVIDO, reformando integralmente a decisão de 1º Grau, julgando a

presente ação totalmente procedente, para que o INSS seja condenado a implementar a

aposentação do Recorrente, nos termos requeridos na petição inicial, com o pagamento dos

valores das parcelas vencidas e vincendas do benefício, inclusive abono anual, além de custas

judiciais e honorários advocatícios, bem como demais pedidos inicias, como medida de

direito e merecida JUSTIÇA!!!

Termos em que,

Pede deferimento.

São José dos Campos, 15 de fevereiro de 2016.

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SAMANTHA DA CUNHA MARQUES

OAB/SP – 253.747