VICENTE & FISCARELLI - Cidadão · limitação, bem como a sexta-parte dos vencimentos integrais, concedida aos vinte anos de efetivo exercício, ... adicionais temporais deveriam

fls. 2

tl

VICENTE & FISCARELLI SOCIEDADE DE ADVOGADOS

EXCELENTÍSSIMO JUIZ DE DIREITO DA VARA DO JUIZADO

ESPECIAL DA FAZENDA PÚBLICA DO ESTADO DE SÃO PAULO.

BENEDITO PRAXEDES DO

NASCIMENTO, brasileiro, solteiro, servidor público, portador da Cédula de

Identidade RG n° 20.758.599 SSP/SP e CPF/MF sob o n° 101.403.438-01,

residente e domiciliado na Rua Padre Arlindo Vieira, 898, Apto 1, Sacomã,

São Paulo — SP, CEP 04297-000, vem, respeitosamente, a presença de Vossa

Excelência, via de seu procurador e advogado que esta subscreve (Documento

anexo), com fundamento nos artigos 282 e seguintes, todos do Código de

Processo Civil, propor,

Rua Marques de Itu, 58 — I 1° andar — República, São Paulo, CEP 01223-000

03 fls. 3

;

VICENTE & FISCARELLI, SOCIEDADE DE ADVOGADOS

AÇÃO ORDINÁRIA

em face da FAZENDA DO ESTADO DE SÃO PAULO, pessoa jurídica de

direito público interno, inscrita no CNPJ/ n° 46. MF 379.400/0001-50, com

sede na capital de nosso Estado, no Palácio Clóvis Ribeiro — Avenida Rangel

Pestana, n° 300, Centro, São Paulo - SP, CEP 01017-911, pelas razões fáticas

e jurídicas a seguir aduzidas:

I- DOS FATOS

BENEDITO PRAXEDES DO

NASCIMENTO é servidor público do Estado e, vêm a juízo pleitear o

recálculo de seus adicionais temporais — quinquênios, que atualmente estão

sendo pagos pela Ré a menor, com base em legislação derrogada.

A legislação que vem sendo utilizada pela

Ré, contra a qual se insurge o autor, é o artigo 127, do Estatuto dos

Funcionários Públicos Civis do Estado de São Paulo (Lei n° 10.261, de

28/10/1.968).

Vejamos:

(...)

"Artigo. 127 — O funcionário terá direito, após cada

período de 5 (cinco) anos, contínuos, ou não, à percepção

oH fls. 4 . fls.

Á - F..


de adicional por tempo de serviço, calculado à razão de 5%

(cinco por cento) sobre o vencimento ou remuneração, a que

se incorpora para todos os efeitos."

Com o advento da Constituição do Estado

de São Paulo de 1989, ficou assegurada aos servidores públicos estadual uma

nova metodologia de cálculo para fins de apuração dos valores devidos a título

de adicionais, ou seja, o" cálculo dos adicionais deve considerar os

vencimentos integrais, a totalidade da remuneração percebida.

Ressalta-se que salvo as de caráter

eventual, tais como aquelas devidas a título de restituição de horas extras,

diárias, restituição de imposto de renda, entre outros.

Vejamos a redação exibida pelo referido

artigo:

"Artigo 129 - Ao servidor público estadual é assegurado

o percebimento do adicional por tempo de serviço,

concedido no mínimo por quinquênio, e vedada a sua

limitação, bem como a sexta-parte dos vencimentos

integrais, concedida aos vinte anos de efetivo exercício,

que se incorporarão aos vencimentos para todos os

efeitos, observado o disposto no art. 115, XVI, desta

Constituição."

fls. 5


G. )

Para dirimir eventual interpretação

contrária ao espírito da norma, foi editada a Lei n° 6.628, de 27 de dezembro

de 1989, que em seu artigo 18, determinou que os quinquênios sejam

calculados sobre "os vencimentos", no plural.

(...)

"Artigo 18 - O adicional por tempo de serviço de que trata

o artigo 129 da Constituição Estadual será calculado, na

base de 5% (cinco por cento) por qüinqüênio de serviço,

sobre o valor dos vencimentos, do salário ou da

remuneração, não podendo ser computado nem acumulado

para fins de concessão de acréscimos ulteriores, sob o

mesmo titulo ou idêntico fundamento, nos termos do inciso

XVI do artigo 115 da Constituição do Estado.

(...)

Além da referida Lei, é de se notar o que

dispõe o artigo 11, I, da Lei Complementar Estadual n°. 712/93, que o

adicional por tempo de serviço - quinquênio será calculado sobre o valor dos

vencimentos, vedado tão somente o seu cômputo para fins de concessão de

acréscimos ulteriores;sob o mesmo titulo ou idêntico fundamento, nos termos

do inciso XVI, do artigo 11 da mesma Constituição:

o fls.. fls. 6


"Artigo 11 - A retribuição pecuniária dos servidores

abrangidos pelo Plano compreende, além dos vencimentos

ou salários, na forma indicada no artigo 9° desta lei

complementar, as vantagens pecuniárias abaixo

enumeradas:

I - adicional por tempo de serviço, de que trata o artigo 129

da Constituição do Estado, que será calculado na base de

5% (cinco por cento) por qüinqüênio de serviço sobre o

valor dos vencimentos, não podendo essa vantagem ser

computada nem acumulada para fins de concessão de

acréscimos ulteriores, sob o mesmo título ou idêntico

fundamento, nos termos do inciso XVI do artigo 115 da

mesma Constituição".

(...)

O dispositivo citado, ao utilizar o vocábulo

"vencimentos" no plural, deixou claro o intuito do legislador de fazer o

adicional quinquenal incidir sobre a totalidade dos vencimentos, sem qualquer

ressalva ou restrição ou limitação.

Ademais, no mesmo sentido do

posicionamento supracitado, têm reiteradamente entendido o Superior

Tribunal de Justiça, conforme se pode verificar da Ementa do Recurso

Especial n° 104.654, de Relatoria da Min. Maria Thereza de Assis Moura, a

seguir transcrita:

"RECURSO ESPECIAL. ADMINISTRATIVO E PROCESSO

CIVIL. SERVIDOR PÚBLICO ESTADUAL. ADICIONAL

fls. 7


POR TEMPO DE SERVIÇO. LEI ESTADUAL N° 10.261/68.

ART. 129 DA CONSTITUIÇÃO PAULISTA. BASE DE

CÁLCULO. SÚMULA 280/STF. JUROS MORATÓRIOS.

ART. 1°-F DA LEI N° 9.494/97. 6% AO ANO. RECURSO

ESPECIAL PARCIALMENTE PROVIDO.

DECISÃO

O Tribunal a quo, acerca da base de cálculo do Adicional

por Tempo de Serviço estabelecido no artigo 127 da Lei

Estadual n° 10.261/68, assim estabeleceu: "O artigo 127 da

Lei n° 10.261/68 estabelece o adicional por tempo de

serviço, após cada período de cinco anos, o qual é

calculado sobre o vencimento ou remuneração no

percentual de 5%. Por outro lado, o artigo 129 da

Constituição Estadual assegura ao servidor público

estadual "o percebimento do adicional por tempo de

serviço" e "a sexta-parte dos vencimentos integrais,

concedida aos vinte anos de efetivo exercício, que se

incorporarão aos vencimentos para todos os efeitos".

Em razão do referido dispositivo apresentar problemas de

redação, dando a impressão que somente a sexta-parte é

que deveria ser calculada sobre os vencimentos integrais,

foi editada a lei n° 6.628, de 27 de dezembro de 1989 —

posterior à promulgação da Constituição Estadual — cujo

artigo 18, ao regulamentar o artigo 129 aludido, determinou

que os qüinqüênios sejam calculados sobre "os ,

vencimentos", no plural.


O dispositivo constitucional citado, ao utilizar o vocábulo

"vencimentos" no plural, acrescido do adjetivo "integrais",

deixa claro o intuito do legislador de fazer o adicional

qüinqüenal incidir sobre a totalidade dos vencimentos, sem

qualquer ressalva ou restrição ou limitação.

(...)"

Assim, trata-se de conferir aplicabilidade

ao artigo 129 da Constituição Estadual de 1989, com intuito de promover o

cálculo dos adicionais temporais sobre o valor total dos vencimentos excluída

as verbas de natureza eventual.

II — DA INCIDÊNCIA SOBRE OS VENCIMENTOS INTEGRAIS —

PREJUÍZO MENSAL

Conforme a legislação em comento, os

adicionais temporais deveriam incidir sobre os vencimentos integrais,

entretanto o autor vem recebendo a menor o valor dos adicionais qüinqüenais

desde sua criação até a presente data.

Ou seja, a metodologia de cálculo

atualmente utilizada pela Fazenda do Estado de São Paulo desobedece o

disposto na Constituição Estadual e mais, interfere diretamente na renda

mensal do servidor público (Planilha de Cálculo Anexa).

fls. 8

fls. 9 oS

fls.


Por fim, é evidente que o autor sofre

perdas com relação ao cálculo elaborado pelo Estado e com relação a não

observância do artigo 129 da Constituição Estadual.

III - DO DIREITO

O atual texto da Constituição Bandeirante,

veio a colocar um ponto final nas discussões que pairavam acerca da forma de

cálculo dos adicionais temporais.

Neste sentido, vejamos a doutrina de José

Afonso da Silva', que tratando da matéria, nos explica de forma didática:

"A questão que se apresenta ao intérprete está em saber se

a liberdade da lei vai até o ponto de estabelecer adicionais

progressivos ou diferenciados para cada período aquisitivo.

A resposta é positiva, pois o inciso XIV do art. 37 da CF se

limita àquelas duas vedações que destacamos supra, quais

sejam: (a) o adicional de um período não será computado

ao padrão de vencimento para integrar a base de incidêcia

do adicional do período sucessivo; (b) o adicional não será

cumulado com outro acréscimo pecuniário para o fim de

concessão de acréscimos os ulteriores. Somente isso é que a

Li, Comentário contextuai à Cconstituição; 6'. edição, Malheiros Editores.


norma constitucional em questão proíbe. Logo, tal norma

não proíbe adicionais progressivos ou diferenciados em

função de cada período de aquisição."

No mesmo sentido Diógenes Gasparini:

"Vencimento e vencimentos são expressões próprias do

regime estatutário e sempre estão referidas a cargo.

Vencimento tem acepção estrita e corresponde à

retribuição pecuniária a que faz jus o servidor pelo

efetivo exercício do cargo. É igual ao padrão ou valor-de-

referência do cargo fixado em lei. Nesse sentido, a .

retribuição é sempre indicada por essa palavra

(vencimento), grafada no singular. Vencimentos têm

sentido lato e corresponde à retribuição pecuniária a

que tem direito o servidor pelo efetivo exercício do

cargo, acrescida pelas vantagens pecuniárias (adicionais

e gratificações) que lhe são incidentes. Compreende o

padrão e as vantagens do cargo ou as pessoais." (Direito

Administrativo, Saraiva, 3° Ed., 1.993, pág. 133).

Vejamos a doutrina de Hely Lopes

fls. 10

Meirelles:

"Quando o legislador

pretende restringir o conceito ao padrão de funcionário


fls. 11 fls.

emprega o vocábulo no singular — vencimento; quando quer

abranger também as vantagens conferidas ao servidor usa o

termo no plural — vencimentos." (Direito Administrativo

Brasileiro, RT 14" ed., pág. 396).

Exsurge cristalina dos ensinamentos

doutrinários a idéia de que o artigo 129 da Constituição Estadual garante aos

servidores públicos, o cálculo dos adicionais temporais sobre a totalidade de

seus vencimentos.

O cálculo dos adicionais temporais sobre

os vencimentos integrais deve compreender todas as gratificações e adicionais

percebidas pelo servidor público, vez que pagas mesmo na inatividade.

Nesse sentido, vejamos o posicionamento

do Desembargador BORELLI THOMAZ:

"A Lei Complementar n° 898, de 13 de julho de 2001, ao

criar cargo de Agente de Escolta e Vigilância

Penitenciária e determinar qual seria o vencimento,

também instituiu gratificação por atividade de escolta e

vigilância (GAEV) a quem ocupasse cargo da classe de

Agente de Escolta e Vigilância Penitenciária (art. 12),

fixando-a em 22,70% sobre o valor do nível VL

Foi além no seu § 1° ao determinar que não se daria

perda da GAEV mesmo em casos de afastamento, que

elenca (férias, licença-prêmio, gala, nojo, júri, tratamento

de saúde, faltas abonadas, serviços obrigatórios, licença

fls. 12 12 e-


por adoção, por paternidade e outros), recaente sobre o

13° salário e terço constitucional de férias, recaindo

sobre ela os descontos previdenciários. Permitiu, ainda,

incorporação proporcional por época da aposentadoria.

Ora, com a devida e necessária licença de entendimentos

outros e mesmo de julgamento que antes eu possa ter

proferido, entendo haver razão no pedido dos autores,

afinal a referida gratificação veio com defeito de origem,

a descaracteriza-la da natureza que haveria de ter fosse

mesmo propter laborem.

Imagine-se, como é do mau vezo da administração, depois

de referir qual seria o vencimento, criar gratificação a

professores quando ministram aulas, para magistrados

quando judicam, para médicos quando atendem seus

pacientes, para cozinheiros quando cozinhem, para

promotores de justiça quando façam seus misteres

ministeriais etc.

O absurdo não é a referência, mas sim é absurdo criar

dita gratificação para agente de escolta e vigilância por

ele fazer escolta e vigilância.

Veja-se que, mesmo afastado, como se viu, a gratificação

continuará sendo paga ao agente e, nesses afastamentos,

por óbvio, não se estará fazendo escolta e vigilância.

Então, com a máxima vênia, não é o excerto do sempre

festejado LOPES MEIRELLES posto na r. sentença

acerca de não haver contrato entre servidor e

administração que haverá de ser realçado. Tampouco é o

entendimento do não menos festejado CELSO ANTONIO

fls.

fls. 13


acerca de nada impedir a Administração Pública cle

reestruturar o sistema de retribuição de seus servidores

que vem em socorro do conceito de gratificação

entendido na origem.

Ainda com a máxima Vênia, é impossível interpretar-se,

no art. 12 da Lei Complementar 898/2001 algo que se

expresse ou represente gratificação. E não se cuida de

gratificação por não caracterizar retribuição por especial

desempenho dos servidores, a caracterizar, deveras,

apenas composição nos salários dos agentes, embora sob

rubrica -gratificação':

Aqui sim de boa cabida lição de Hely Lopes Meirelles de

serem as gratificações vantagens pecuniárias atribuídas

precariamente aos servidores que estão prestando

serviços comuns da função em condições anormais de

segurança, salubridade ou onerosidade (gratificação de

serviço), ou concedidas como ajuda aos servidores que

reúnam as condições pessoais que a lei especifica

(gratificações especiais).

A GAEV, de fato e de direito, apenas foi concedida sob o

nome de gratificação, mas representou, isso

sim, composição do vencimento (vencimento, não

vencimentos). Essa circunstância não passa, deveras, de

disfarçar o valor total do vencimento (vencimento, não

vencimentos).

De toda pertinência, então, precisa ensinança de JOSÉ

AFONSO DA SILVA, que, mutatis mutandis, ensina o

dispositivo corta o vezo meio maroto de rever

fls. 14 fls. '

(71-- / /-1


vencimentos de servidores na atividade por meio dê

alteração (transformação ou reclassificação) de sua

escala de referências numéricas, elevando-as, de tal sorte

que a melhoria não fosse extensiva aos inativos. Essas

alterações agora beneficiam igualmente os aposentados e

pensionistas.

Conclui-se estar a busca dos autores legalmente

amparada para lhes ser reconhecida a correta

composição de seu vencimento (vencimento, não

vencimentos), por não haver razão alguma da GAEV para

que eles façam o que devem fazer em seu cargo e função,

sem que haja qualquer situação anômala, anormal,

complicada, diferente, difícil, diversa, especial, esquisita,

estranha, especiosa a autorizar pagamento diferenciado

por gratificação.

Em verdade, há expresso indicativo dos autores sobre

prejuízo causado pela situação nova, criada pela Lei

Complementar 901/01, que não vêm em busca de aumento

nos vencimentos, mas sim de correção de distorção.

Por isso, tenho como melhor interpretação para situações

como a em análise decisão do E. Supremo Tribunal

Federal a fixar que, embora o servidor público não tenha

direito adquirido à inalterabilidade do regime jurídico no

que toca à composição de seus vencimentos, a alteração

dever preservar a sua remuneração, como ficou julgado

no Recurso Extraordinário no 211.903/SC-

Agr.Reg.Relator o Ministro MARCO AURELIO':


Os benefícios concedidos com nome de

gratificação, possuem caráter jurídico distinto, com claro aspecto de aumento

de remuneração, razão pela qual devem ser considerados no vencimento, e por

consequência sobre eles incidirem os adicionais temporais.

"Não se lê nem se interpreta, em qualquer das Leis

Complementares que criaram essas mercês algo que

expresse ou represente mesmo gratificação.

(...) São gratificações que, de fato e de direito, apenas são

concedidas sob esses nomes, mas representam aumento

nos salários.

Conclui-se estar a busca dos autores legalmente

amparada, para serem reconhecidas as gratificações e

adicionais como concessão de aumento salarial, não

com a natureza que o nome deles poderia indicar."

(TJSP, Apelação n° 824.298.5/5-00, 13° Câmara de

Direito Público, Rel. Borelli Thomaz, D.J. 19/11/2008.)

A pretensão ao recalculo dos adicionais

temporais, já foi inclusive objeto de apreciação pela Procuradoria Geral do

Estado de São Paulo, que editou a Orientação Normativa n° 07, autorizando os

Procuradores a não recorrerem das decisões que reconhecerem o direito à

sexta-parte sobre os vencimentos integrais, vejamos:

"Considerando a

fls. 15

jurisprudência firmada sobre a matéria e a proposta

fls. 16


formulada pela Procuradoria Judicial no Proc. Adm. PJ n°

1124/2004 (GDOC n° 18593-384009/2005), que contou com

a aprovação do Senhor Procurador Geral do Estado, ficam

os Procuradores do Estado da Área do Contencioso

autorizados a não interpor recurso de apelação, recurso

especial e recurso extraordinário contra decisões judiciais

que reconheçam, em favor de servidores públicos, o direito

à incidência da sexta parte sobre todas as verbas

efetivamente pagas, exceto as eventuais. Esta autorização

não abrange questões subsidiárias, tais como prescrição,

incidentes processuais, etc., as quais, quando discutidas na

mesma ação, deverão ser objeto de análise individualizada

das Chefias". (DOE de 1 Ago 2006 — p. 39)

Destarte, o reconhecimento do direito

pleiteado ao recálculo dos adicionais temporais é indene de dúvidas.

IV - DO POSICIONAMENTO DOS TRIBUNAIS

1. POSICIONAMENTO DO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DE NOSSO

ESTADO

No mesmo sentido da doutrina, encontra-se

também já pacificada a questão por nossos Tribunais; no particular caso da

sexta-parte resultou, inclusive, incidente de Uniformização de Jurisprudência

de n°. 193.485-1/6-03:


"A sexta-parte deve

incidir sobre todas as parcelas componentes dos

vencimentos, entendendo-se por vencimentos integrais o

padrão mais as vantagens adicionais efetivamente

recebidas, salvo as eventuais." (Turma Especial da

Primeira Seção Civil do Tribunal de Justiça de São Paulo,

relator Leite Cintra, j. 17.05.1.996).

No que toca aos quinquênios, importante

trazer à colação trecho do relatório proferido pelo Desembargador José

Roberto Peiretti de Godoy, nos autos da Apelação Cível n°. 817.301-5/4, de 26

de novembro de 2008.

Vejamos:

"Em anteriores julgamentos deste relator asseverou que o

adicional por tempo de serviço deve incidir tão somente

sobre salário-base.

Entretanto, é entendimento majoritário deste Egrégio

Tribunal no sentido da incidência do quinquênio sobre

salário-base e outras verbas que integram, de forma

regular e habitual, os vencimentos do servidor.

Destarte, curvo-me ao referido entendimento, o qual é

acompanhado por esta Câmara.

O Artigo 129 da Constituição Estadual não estipulou a

base de cálculo do adicional por tempo de serviço,

fls. 17

fls. 18


devendo, portanto, buscá-la na legislação

infraconstitucional.

O artigo 127 da Lei 10.261/68, reza sobre o adicional por

tempo de serviço:

Ò funcionário terá direito, após cada período de 5

(cinco) anos, contínuos, ou não, à percepção de adicional

por tempo de serviço, calculado à razão de 5% (cinco por

cento) sobre o vencimento ou remuneração, a que se

incorpora para todos os efeitos.'

A palavra 'vencimento' vem definida no artigo 108 do

Estatuto dos Funcionários Públicos Civil do Estado de

São Paulo, a saber:

Àrtigo 108 — Vencimento é a retribuição paga ao

funcionário pelo efetivo exercício do cargo,

correspondente ao valor do respectivo padrão fixado em

lei, mais as vantagens a ele incorporadas para todos os

efeitos legais.'

Vê-se, portanto, que o vencimento ou remuneração do

servidor público não é constituída apenas do salário

base, mas de outros componentes (adicionais,

gratificações e verbas indenizatórias), conforme se extrai

da doutrina de Maria Sylvia Zanella Di Pietro:

À regra que tem prevalecido, em todos os níveis de

governo, é a de que os estipêndios dos servidores

públicos compõem-se de uma parte fixa, representada

pelo padrão fixado em lei, e uma parte que varia de

servidor para outro, em função de condições especiais de

prestação de serviço, em razão do tempo de serviço e


outras circunstâncias previstas nos estatutos funcionais

e que são denominadas genericamente, de vantagens

pecuniárias; elas compreendem, basicamente,

adicionais, gratificações e verbas indenizatórias.' (in

Direito Administrativo.; São Paulo: Atlas, 20" edição,

2.007, p. 491)."

Em suma, tem-se que o adicional por

tempo de serviço deve incidir sobre todas as gratificações e vantagens

pecuniárias constantes dos demonstrativos de pagamento, salvo as verbas

eventuais.

2. POSICIONAMENTO DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIÇA

A controvérsia estabelecida nestes autos já

foi objeto de pacificação perante o Superior Tribunal de Justiça, ficando

sedimentado naquela casa que o "repique" é proibido, contudo, nesta demanda

não se pretende o "repique", mas apenas a integração na base de cálculo dos

adicionais, dos vencimentos.

Vejamos:

AgRg no RECURSO ESPECIAL N° 702.292 - CE

(2004/0158360-2)

RELATOR: MINISTRO HAMILTON CARVALHIDO

AGRAVANTE: ERNESTO DE PINHO PESSOA

ADVOGADO: ERNESTO DE PINHO PESSOA JUNIOR

fls. 19

fls. 20 0k fls. '


AGRAVADO: UNIVERSIDADE FEDERAL DO CEARÁ

UFC

PROCURADOR: FERNANDO SANTOS CHRISÓSTOMO E

OUTRO(S)

AGRAVADO: UNIÃO

EMENTA

AGRAVO REGIMENTAL EM RECURSO ESPECIAL.

ADMINISTRATIVO. CONSTITUCIONAL. SERVIDOR

PÚBLICO FEDERAL. ADICIONAL POR TEMPO DE

SERVIÇO. BASE DE CÁLCULO. INCIDÊNCIA RESTRITA

AO VENCIMENTO BÁSICO - IMPOSSIBILIDADE DE

SUPERPOSIÇÃO - INEXISTÊNCIA DO DIREITO

LÍQUIDO E CERTO RECLAMADO. ACÓRDÃO

RECORRIDO EM CONSONÂNCIA COM A

JURISPRUDÊNCIA DO STJ.

I. A Constituição da República proíbe a concessão de

vantagens em repique, gerando o chamado "efeito cascata",

não sendo outro o sentido da jurisprudência consolidada no

âmbito desta Corte Superior.

"AgRg nos EMBARGOS DE DIVERGÊNCIA EM RESP

N° 425.050 — RS (2008/0159560-0)

RELATO: MINISTRO NAPOLEÃO NUNES MAIA FILHO

AGRAVANTE: ANAHI LOPES SCHUCH E OUTROS

ADVOGADO: GLÊNIO LUÍS OHLWEILER FERREIRA E

OUTRO(S)

AGRAVADO: UNIÃO

fls. 21

aJ fls.


EMENTA

AGRAVO REGIMENTAL. EMBARGOS DE DIVERGÊNCIA

EM RECURSO ESPECIAL. SERVIDOR PÚBLICO

FEDERAL. INCIDÊNCIA DO REAJUSTE DE 28,86%

SOBRE A RAV (RETRIBUIÇÃO ADICIONAL VARIÁVEL).

VEDAÇÃO APENAS DO BIS IN IDEM. AUSENTE O

AVENTADO DISSÍDIO JURISPRUDENCIAL. ARESTO

EMBARGADO EM CONSONÂNCIA COM

JURISPRUDÊNCIA DESTA CORTE. APLICAÇÃO DA

SÚMULA 168/STJ. AGRAVO REGIMENTAL

DESPROVIDO.

1. Os acórdãos paradigmas decidiram que, em obediência à

coisa julgada, é devido o índice de 28,86% sobre a RAV

(Retribuição Adicional Variável) porque, como gratificação,

tem natureza remuneratória e integra os vencimentos do

Servidor Público. A seu turno, o acórdão embargado, longe

de excluir a RAV do âmbito de incidência do reajuste,

incluiu-a também, negando tão-só o bis in idem que

ocorreria se, aplicados os 28,86% na sua base de cálculo,

novamente se fizesse incidir tal percentual sobre o montante

encontrado.

3. A par de inexistir similitude fénica entre os acórdãos

confrontados, igualmente não há interpretações distintas

sobre a mesma tese jurídica. Em casos tais, em que não se

verifica exegeses opostas sobre idêntica questão de direito,

impossível se constatar o dissídio pretoriano ensejador dos

Embargos de Divergência.


4. O aresto objurgado se encontra em harmonia com a

orientação jurisprudencial pacifica deste Sodalício, o que

atrai a incidência da Súmula 168/STJ, segundo a qual não

cabem Embargos de Divergência, quando a jurisprudência

do Tribunal se firmou no mesmo sentido do acórdão

embargado.

5. Agravo regimental desprovido."

3. POSICIONAMENTO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

Também nossa Suprema Corte possui o

mesmo entendimento, como se vê de voto da eminente Ministra ELLEN

GRACIE, nos autos do agravo regimental n° 527.521/SP; vejamos:

CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. SERVIDOR

PÚBLICO. ADICIONAIS DE TEMPO DE SERVIÇO E

DA SEXTA-PARTE. EFEITO CASCATA. OFENSA AO

ART. 37, XIV, DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL. NÃO

OCORRÊNCIA NA ESPÉCIE.

I. A Carta da República, em seu art. 37, XIV, trata da

ocorrência do denominado "efeito cascata", ou seja,

quando um acréscimo pecuniário se incorpora à base de

cálculo de outro sob o mesmo título ou idêntico

fundamento. Na espécie, não ocorre o referido efeito, pois

as vantagens advêm de fundamentos diversos.

2. Agravo a que se nega provimento.

fls. 22

fls. 23 fls. ';


V - DA JUSTIÇA GRATUITA

A Constituição Federal assegura no artigo

5°, XXXV, o direito ao acesso à justiça, o autor, servidor público sofre mês a

mês prejuízos em seus vencimentos, restando-lhes a via judicial como única

alternativa para acionar a Ré. Cabe salientar ainda, que as verbas pretendidas

são de natureza alimentar.

Conforme declaração em anexo, o autor é

hipossuficiente e também arrimo de família, por isso, não pode suportar os

encargos oriundos do processo, sem prejuízo próprio e de sua família, fazendo

jus, portanto, aos benefícios da assistência judiciária gratuita, com a isenção

de todas as custas e despesas processuais, bem como honorários de

sucumbência 2.

Acerca do conceito de pobreza, atualmente

vários são os fatores determinantes, pois o simples fato de ser o autor servidor

público estadual não afasta, de per si, sua condição de hipossuficiente.

Neste sentido, vale destacar lição de

Mauricio Vidigal em sua obra "Lei de Assistência Judiciária Interpretada"

(Editora Juarez de Oliveira):

"Vêm sendo acolhidos pedidos de funcionários públicos

(JTJ, 171/201, relator TOLEDO SILVA, e RT, 708/88,

relator DONALDO ARMELIN), ensinando-se nessa última

2 Lei n° 1.060150, art. 2°, parágrafo único e 4°.

fls. 24


fls.

decisão que "Não se excluem dessa garantia os funcionários

públicos, por serem assalariados do Estado e por terem

emprego fixo, vez que ocupam cargos ou exercem funções

mediante pagamento de vencimentos".

Ainda, segundo o mesmo doutrinador,

"Prejuízo para o sustento próprio ou da fama ia sucederá quando suportar o

custo do processo vier a impedir que o interessado tenha acesso à necessidade

vital básica indicada no artigo 7°, inciso IV da Constituição Federal. Se

qualquer desses bens não puder ser utilizado em virtude das despesas

processuais, haverá motivo para a concessão do benefício. Evidentemente, a

estimativa de gastos com eles deve ser moderada, não se autorizando o

cômputo de desejos de luxo..."

Referido Desembargador cita, ainda, as

lições do Prof. MOACIR AMARAL DOS SANTOS, ao dizer "a idéia de

necessitado é mais ampla que a de miserável, aproximando-se da de pobre".3

Assim, na conformidade da lei e das

declarações que seguem inclusas, requer a concessão da Justiça Gratuita.

VI DO PEDIDO

Por todo o exposto, requer:

3 Ob. Cit. Lei de Assistência Judiciária Interpretada, ed. Juarez de Oliveira, pág. 13-14


fls. 25 fls.

(a) a determinação da respectiva citação da Ré, na pessoa do seu

Representante Legal, na comarca de São Paulo, no Palácio Clóvis

Ribeiro — Avenida Rangel Pestana, no. 300, Centro, São Paulo -

Capital, CEP 01017-911, através de citação por Oficial de Justiça,

para, querendo, apresente defesa no prazo legal;

(b) o recálculo dos adicionais temporais — quinquênios do autor a

fim de que incidam por sobre a integralidade dos vencimentos, nos

termos do artigo 129 da Constituição Estadual;

(c) ao pagamento das diferenças pretéritas, contadas do mês de

Setembro de 2008 a Setembro de 2013, com correção monetária e

juros moratórios pertinentes, no valor de R$ 5.306,01 (cinco mil,

trezentos e seis reais e um centavo);

(d) seja a presente ação julgada inteiramente procedente, com a

consequente condenação da Ré;

(e) seja provado o alegado por todos os meios possíveis de prova em

direito, como documental, testemunhal e pericial;

(f) e que ao final ocorra a sua condenação ao pagamento de

honorários sucumbenciais, em valor não inferior à 20% (vinte por

cento) da condenação, por ser medida da mais clara e consentânea

Justiça!

fls. 26 fls.


Por ser o autor pessoa pobre, na acepção

legal do termo, requer lhe seja concedido o benefício da assistência judiciária

gratuita, em conformidade com o artigo 4° da Lei n° 1.060/50, com redação

alterada pela Lei n° 7.510/86 c.c. art. 5°, inc. LXXIV, da CF/88.

Por envolver o pedido prestações

vincendas, requer sejam apostilados os títulos, como consectário lógico da

procedência.

Cumpre esclarecer que o valor dado a

causa refere-se a 12 (doze) prestações vincendas do autor, somado as

prestações vencidas (tudo em conformidade com o que dispõe o art. 2°, §2°, da

Lei n°. 12.153/2009).

Requer, por fim, sejam todas as

publicações do presente feito publicadas em nome do advogado VINÍCIUS

DE MARCO FISCARELLI OAB/SP 304.035, com escritório na Rua

Marquês de Itu, 58 — 11° andar, República, São Paulo-SP, CEP 01223-000.

Dá-se a presente ação, para efeitos fiscais,

o valor de R$ 6.907,05 (seis mil, novecentos e sete reais e cinco centavos).

Termos em que,

Pede deferimento.

São Paulo, 20 de setembro de 2013.

Vinícius de Marco Fiscarelli

OAB/SP 304.035

fls. 204 fls.

TRIBUNAL DE JUSTIÇADO ESTADO DE SÃO PAULO COMARCA DE SÃO PAULO FORO CENTRAL - FAZENDA PÚBLICA/ACIDENTES ia VARA DO JUIZADO ESPECIAL DA FAZENDA PÚBLICA VIADUTO DONA PAULINA, 80, São Paulo-SP - CEP 01501-020

SENTENÇA

Processo n°: 1003763-76.2013.8.26.0053

Classe — Assunto: Procedimento Ordinário - Gratificação Incorporada / Quintos e Décimos / VPNI

Requerente: Benedito Praxedes do Nascimento

Requerido: Fazenda do Estado de São Paulo

Justiça Gratuita

Juiz(a) de Direito: Dr(a). Cristiane Vieira

Vistos.

Relatório dispensado, nos termos do artigo 38 da Lei n. 9.099/95.

DECIDO.

Em condições o feito para receber o julgamento antecipado, nos termos

do artigo 330, inciso I do Código de Processo Civil, uma vez que a matéria tratada nos

autos é exclusivamente de direito, sendo desnecessária dilação probatória.

A pretensão é procedente.

Nos termos do artigo 129, da Constituição do Estado de São Paulo: "Ao

servidor público estadual é assegurado o percebimento do adicional por tempo de

serviço, concedido no mínimo por qüinqüênio, e vedada a sua limitação, bem como a

sexta-parte dos vencimentos integrais, concedida aos vinte anos de efetivo exercício, que

se incorporarão aos vencimentos para todos os efeitos, observado o disposto no artigo

115, inciso XVI, desta Constituição".

A controvérsia atém-se à expressão "vencimentos integrais" constante

da Constituição do Estado de São Paulo.

fls. 205 fls. :

6- TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO COMARCA DE SÃO PAULO FORO CENTRAL - FAZENDA PÚBLICA/ACIDENTES la VARA DO JUIZADO ESPECIAL DA FAZENDA PÚBLICA VIADUTO DONA PAULINA, 80, São Paulo-SP - CEP 01501-020

Empregou-se a expressão "vencimentos" no plural e ainda foi

esclarecido que eles são integrais.

A doutrina bem distingue o emprego dessa palavra no singular e no

plural.

Hely Lopes Meirelles preleciona que: "Quando o legislador pretende

restringir o conceito ao padrão do funcionário emprega o vocábulo no singular -

vencimento; quando quer abranger também as vantagens conferidas ao servidor usa o

termo no plural - vencimentos." (Direito Administrativo Brasileiro, 24.a edição, Malheiros,

pag. 396).

Há, entretanto, vantagens pecuniárias deferidas aos servidores que, por

sua natureza transitória, ou por determinação legal expressa da lei instituidora, não se

incorporam aos vencimentos para nenhum efeito.

"Vencimento" seria apenas o valor do padrão e "vencimentos", no

plural, abrangeria o padrão e demais vantagens, entretanto, não se pode aceitar que

gratificações meramente temporárias, ou com relação às quais a lei expressamente

vedou a incorporação, possam servir de base ao cálculo da sexta-parte e quinquênio.

Existem vantagens condicionais ou modais que mesmo auferidas por

longo tempo, em razão do preenchimento dos requisitos exigidos para sua percepção,

não se incorporam aos vencimentos, a não ser quando essa integração for determinada

por lei.

Por vencimentos integrais para o cálculo da sexta parte e quinquênio

devem ser considerados o padrão e as vantagens do cargo ou pessoais que se

incorporam aos vencimentos, não se levando em conta gratificações transitórias e

eventuais.

Em se tratando de servidor público estadual, cabe ao Estado regular e

rf\

fls. 206

fls.

TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO COMARCA DE SÃO PAULO FORO CENTRAL - FAZENDA PÚBLICA/ACIDENTES P VARA DO JUIZADO ESPECIAL DA FAZENDA PÚBLICA VIADUTO DONA PAULINA, 80, São Paulo-SP - CEP 01501-020

instituir vantagens, observando as vedações constantes da Constituição da República,

de forma que uma vez concedida a gratificação ou vantagem em caráter permanente

deverá ela ser incluída no cômputo da sexta parte, o mesmo não ocorrendo com verbas

de caráter indenizatório ou temporário.

Assim, a sexta parte e quinquênios devem ser calculados sobre os

vencimentos integrais, compreendendo todas as gratificações percebidas pelos servidores

salvo as eventuais (aquelas cuja percepção depende de circunstâncias ocasionais, a

exemplo das horas extras, diárias, auxílio alimentação, auxílio transporte, auxílio

funeral).

No caso dos autos, amadurecendo sobre o tema, tenho que todas as

verbas indicadas pela parte autora devem ser consideradas para fins de cálculo do

quinquênio, pois não se caracterizam como vantagem específica, pro labore fadando, de

natureza eventual, mas sim representam indisfarçável aumento geral de vencimentos

para a categoria, de cunho genérico e abrangente, incorporando-se, portanto, aos

vencimentos, como comprovam os próprios holerites do período imprescrito.

Saliento, contudo, que as parcelas não vencidas não podem ser

incluídas na condenação, por conta da necessidade de prolação de sentença líquida, no

âmbito dos juizados, inclusive para viabilizar pronta expedição de RPV/precatório.

Prestam-se somente à fixação do valor da causa para fins de verificação da competência

absoluta.

o pedido para: I

'ante do exposto, e pelo mais que dos autos consta, julgo procedente

1 — condenar a ré a rever a base de cálculo do quinquênio pago à parte autora, para fins

de incidência sobre as verbas indicadas na inicial e nos cálculos que instruem a inicial,

apostilando-se tal direito;

2 — condenar a ré a pagar à parte autora a importância das diferenças vencidas devida,

fls. 207

30

TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO (9

COMARCA DE SÃO PAULO FORO CENTRAL - FAZENDA PÚBLICA/ACIDENTES

1' VARA DO JUIZADO ESPECIAL DA FAZENDA PÚBLICA VIADUTO DONA PAULINA, 80, São Paulo-SP - CEP 01501-020

fls. •

totalizando R$ 5.306,01 (fls. 31), devendo incidir sobre tal valor juros de mora a partir

da citação, na forma da lei no 11.960/09 e correção monetária a partir do ajuizamento,

observando-se a tabela prática do Tribunal de Justiça, bem como, quando do pagamento

da RPV, desconto previdenciário e de assistência médica.

Fica reconhecido o caráter de dívida alimentar.

Custas e honorários indevidos na forma do artigo 54 da Lei n°

9.099/95.

P.R.I.

São Paulo, 06 de novembro de 2013.

DOCUMENTO ASSINADO DIGITALMENTE NOS TERMOS DA LEI 11.419/2006, CONFORME IMPRESSÃO À MARGEM DIREITA

fls. 2 e\--- fls.

TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO Me Colégio Recursal Central da Capital Ma Fórum João Mendes Júnior - 18° Andar, sala 1806, Centro - CEP

Ima 01501-900, Fone: 2171-6315, São Paulo-SP

N° Processo: 1003763-76.2013.8.26.0053

Reg stro: 2014.0000007 30

ACÓRDÃO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso Inominado n°

1003763-76.2013.8.26.0053, da Comarca de São Paulo, em que é requerente FAZENDA

DO ESTADO DE SÃO PAULO, é requerido BENEDITO PRAXEDES DO

NASCIMENTO.

ACORDAM, em 3° Turma - Fazenda Pública do Colégio Recursal de São

Paulo, proferir a seguinte decisão: "Deram provimento parcial ao recurso, nos termos

que constarão do acórdão. V. U.", de conformidade com o voto do Relator, que integra

este acórdão.

O julgamento teve a participação dos MM. Juizes FERNÃO BORBA

FRANCO (Presidente) e PAULO ROGÉRIO BONINI.

São Paulo, 28 de março de 2014.

Thiago Massao Cortizo Teraoka

RELATOR

fls. 3

` t2,

EL fls. TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO

NU Colégio Recursal Central da Capital ma Fórum João Mendes Júnior - 18' Andar, sala 1806, Centro - CEP

01501-900, Fone: 2171-6315, São Paulo-SP ),

N° Processo: 1003763-762013.8.26.0053

Recurso n": 1003763-76.2013.8.26.0053

Requerente: Fazenda do Estado de São Paulo

Requerido: Benedito Praxedes do Nascimento

Voto ri" 3.46/2014

Os quinquênios incidem também sobre as verbas que constituem

aumento disfarçado de vencimentos. No caso, há incidência dos

quinquênios sobre a Gratificação Executiva, Gratificação Extra, GEA,

Gratificação Geral e GASS. Não há incidência necessária sobre

adicional de insalubridade. Recurso parcialmente provido.

Trata-se de recurso de apelação interposto contra a sentença que julgou

procedente a demanda, determinando a incidência sobre rubricas de pagamentos que

constituem aumentos disfarçados de vencimentos.

O Supremo Tribunal Federal já decidiu que a base de cálculo dos

quinquênios é o salário-base, não o total da remuneração. Transcrevo o precedente do

Supremo Tribunal Federal:

"RECURSO EXTRAORDINÁRIO. ADMINISTRATIVO. SERVIDOR

PÚBLICO. INEXISTÊNCIA DE DIREITO ADQUIRIDO À REGIME JURÍDICO.

BASE DE CÁLCULO DE VANTAGENS PESSOAIS. EFEITO CASCATA:

PROIBIÇÃO CONSTITUCIONAL. PRECEDENTES IMPOSSIBILIDADE DE

REDUÇÃO DOS VENCIMENTOS. PRINCÍPIO DA IRREDUTIBILIDADE DOS

VENCIMENTOS. RECURSO AO QUAL SE DÁ PARCIAL PROVIMENTO." (STF,

RE 563708/MS, Relator(a): Min. CÁRMEN LÚCIA, Julgamento: 06/02/2013,

Órgão Julgador: Tribunal Pleno).

"ADICIONAL POR TEMPO DE SERVIÇO - BASE DE CÁLCULO --

VENCIMENTO - PRECEDENTE. RECURSO EXTRAORDINÁRIO N° 563.708/MS,

DA RELATORIA DA MINISTRA CÁRMEM LÚCIA. O Tribunal concluiu que a base

de incidência da gratificação por tempo de serviço é o vencimento, e não a remuneração.

ADICIONAL DE INSALUBRIDADE BASE DE CÁLCULO SALÁRIO MÍNIMO. Em

se tratando de adicional de insalubridade, descabe considerar os reajustes do salário

mínimo. Verbete Vinculante n" 4 da Súmula do Supremo." (STF, ARE 686240 AgR / SP,

Relator(a): MM. MARCO AURÉLIO, Julgamento: 13/08/20 I3,Órgão Julgador:

Primeira Turma).

É evidente que, em casos de aumento disfarçado de rendimentos, a regra

de não repercussão nos quinquênios pode ser flexibilizada, de forma a impedir injustiças.

fls. 4

33 e fls.

TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO Colégio Recursal Central da Capital Fórum João Mendes Júnior - 18" Andar, sala 1806, Centro - CEP 01501-900, Fone: 2171-6315, São Paulo-SP

N° Processo: 1003763-76.2013.8.26.0053

Por exemplo, cito o precedente do Tribunal de Justiça do Estado de

Paulo:

"SERVIDORES PÚBLICOS ESTADUAIS ATIVOS. Adicionais temporais

(quinquênios). Incidência sobre vantagens que mascaram aumenfos gerais de

vencimentos. Não incidência sobre vantagens pro labore faciendo não incorporáveis.

Decisão confirmada. Agravo não provido." (TJ/SP, 0055932-91.2012.8.26.0053, Agravo

Regimental, Relator(a): Coimbra Schmidt, Comarca: São Paulo, Órgão julgador: 7°

Câmara de Direito Público, Data do julgamento: 14/11/2013, Data de registro:

19/11/2013, Outros números: 55932912012826005350000).

A parte autora recebe diversas gratificações.

Em que pese a discussão genérica (na petição inicial, a autora sequer indica

quais as rubricas que pretende ver incorporadas : fala apenas sobre a GAEV que a

autora sequer recebe), pelos cálculos é possível distinguir as gratificações que a autora

discute:

a) Gratificação Especial de Atividade - GEA

O Enunciado n° 32 da Seção de Direito Público é expressa: "a Gratificação

Especial de Atividade (GEA) da Lei Complementar n° 674/1992 tem caráter genérico"

b) Gratificação Executiva

Nesse caso, trata-se mesmo de aumento disfarçado de vencimentos pois

não se refere especificamente a nenhum trabalho; ou seja, não é "pro labore faciendo".

Não há qualquer exigência excepcional da Lei Complementar n° 797/1995,

como se pode ver do artigo 1° da lei. Vejamos:

"Artigo 1° - Fica instituída Gratificação Executiva para os servidores

pertencentes aos Quadros das Secretarias de Estado, da Procuradoria Geral do Estado e

das Autarquias, enquadrados nas referências de vencimento indicadas nos Anexos I a IV

desta lei complementar, na seguinte conformidade:

I - Anexo I, para os servidores regidos pela Lei Complementar n° 712, de 12

de abril de 1993; II - Anexo II, para os servidores regidos pela Lei Complementar n° 700, de

15 de dezembro de 1992;

III - Anexo III, para os servidores regidos pela Lei Complementar n° 674, de

fls. 5 3') C fls. ,

TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO Colégio Recursal Central da Capital Fórum João Mendes Júnior - 18" Andar, sala 1806, Centro - CEP 01501-900, Fone: 2171-6315, São Paulo-SP

N" Processo: 1003763-76.2013.8.26.0053

8 de abril de 1992; IV - Anexo IV, para os servidores regidos pela Lei n° 4.569, de 16 de9.1 o.

de 1985."

e) Gratificação Extra

Também não exige qualquer circunstância, trabalho ou condição

extraordinária para ser paga, nos termos da Lei Complementar n° 788/1994.

Nesse ponto, transcrevo:

"SERVIDOR PÚBLICO Direito à percepção de adicional por tempo de

serviço Qüinqüênio Incidência sobre o vencimento padrão, mais as vantagens adicionais

de caráter permanente que correspondem, na verdade, a aumento disfarçado, não

ostentando, de fato, a configuração pro labore faciendo Uniformização de jurisprudência

pela Turma Especial de Direito Público desta Corte, nos autos da Assunção de

Competência n° 0087273-47.2005.8.26.0000 Gratificação Geral, Gratificação Extra,

GAM, GAP, GSAE, dentre outras, elencadas apenas a título exemplificativo, que

constituem vantagens adicionais de caráter permanente Configuração de verdadeiros

aumentos salariais que integram a base de cálculo do qüinqüênio Não incidência sobre as

vantagens realmente pagas pelo desempenho de atividade excepcional e sobre as

eventuais, que não decorrem da remuneração pelo serviço prestado, tais como diárias de

viagens, auxílio-alimentação, auxílio-transporte, auxílio-funeral e adicional de

insalubridade Apelação da parte autora parcialmente provida. JUROS MORATORIOS

Complementação de proventos Taxa mensal de 0,5% desde a citação até o efetivo

pagamento Não incidência do artigo 1°-F da Lei 9.494/97, com a redação alterada pela

Lei 11.960/09, às ações ajuizadas antes do dia 29/06/2009. ATUALIZAÇÃO

MONETÁRIA Complementação de proventos Termo inicial na data em que o beneficio

deveria ter sido pago administrativamente, respeitada a prescrição qüinqüenal Não

incidência do artigo 1"-F da Lei 9.494/97, com a redação alterada pela Lei 11.960/09, às

ações ajuizadas antes do dia 29/06/2009." (TJ/SP, 0003349-37.2009.8.26.0053,

Apelação, Relator(a): Fermino Magnani Filho, Comarca: São Paulo, Órgão julgador: 5"

Câmara de Direito Público, Data do julgamento: 25/11/2013, Data de registro:

09/12/2013, Outros números: 33493720098260053)

d) Gratificação Geral

Também é aumento disfarçado de vencimentos, pois não exige qualquer

trabalho ou condição excepcional, conforme se depreende da legislação, especialmente o

artigo 1° da Lei Complementar n° 901/2011. A "Gratificação Geral", como o próprio

nome diz, foi concedida genericamente aos servidores, nos termos da Lei Complementar

4

36 fls. 6

14111 II N11 IR: CIO.

fls.

TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO 1~ Colégio Recusai Central da Capital ffiei Fórum João Mendes Júnior - 18° Andar, sala 1806, Centro - CEP

01501-900, Fone: 2171-6315, São Paulo-SP /1-".>

VIEV 'V E 1174

N° Processo: 1003763-76.2013.8.26.0053

n" 901/2001. É mero aumento remuneratório do servidor. Portanto, é base de cálculo dos

quinquênios

Nesse sentido, transcrevo:

"Servidores estaduais ativos (Supervisores de Ensino). "Quinquênio".

Pretensão de seu recalculo sobre a totalidade dos vencimentos. Ação provida em

primeira instância. Hipótese em que a base de cálculo do referido adicional por tempo de

serviço deve incidir também sobre as seguintes vantagens: "Gratificação Geral QM LC

901/2001", Gratificação de Representação Incorporada LC 813/96 e "Vantagem Pessoal

QM LC 836/97". Recursos oficial e voluntário parcialmente acolhidos." (TJ/SP,

0045198-52.2010.8.26.0053, Apelação / Reexame Necessário, Relator(a): Aroldo Viotti,

Comarca: São Paulo, Órgão julgador: 11" Câmara de Direito Público, Data do

julgamento: 26/11/2012, Data de registro: 01/12/2012, Outros números:

451985220108260053).

e) GASS -- Gratificação Assistência Suporte a Saúde Transcrevo os seguintes enunciados:

Enunciado 07, da Seção de Direito Público, DJe 06.11.09, p. 10, in verbis:

"as gratificações de caráter genérico, tais corno GAP, GTE, GASS, GAM, incorporam-se

aos vencimento, provento e pensões.

Súmula 31 TJ/SP: As gratificações de caráter genérico, tais como GAP,

GTE, GASS, GAM, incorporam-se aos vencimentos, provento e pensões.

1) Adicional de Insalubridade

Não há incidência de quinquênios sobre o adicional de insalubridade. No

mesmo sentido, acórdão da Turma de Uniformização:

EMENTA: Adicional de Local de Exercício - ALE. Natureza eventual.

Dissídio reconhecido. Pedido, porém, improvido. (Turma de Uniformização, Pedido de

Uniformização de Interpretação de Lei, 0000187-23.2013.8.26.9000, Comarca de

Votuporanga, Relator Jorge Tosta, Disponibilizado em 27/08/2013)

"De rigor concluir pela total impossibilidade a incidência dos adicionais

temporais, sejam quinquênios ou sexta parte, sobre vantagens de natureza eventual,

porque atinentes a circunstâncias especiais que, pela sua excepcionalidade, autorizam o

pagamento de gratificações ou acréscimos apenas e somente enquanto os servidores

estiverem exercendo funções sob tais condições. Sendo exatamente isso que sucede com

5

fls. 7 e fls. E TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO Colégio Recursal Central da Capital

mi Fórum João Mendes Júnior - 18° Andar, sala 1806, Centro - CEP 01501-900, Fone: 2171-6315, São Paulo-SP

N° Processo: 1003763-76.2013.8.26.0053

os dos adicionais de insalubridade ou por local de exercício, de natureza jurídica

comumente conhecida como "pro labore faciendo", que não são passíveis

incorporação, justamente porque o critério que autoriza os seus pagamentos é

excepcionalidade de exercício da função em circunstâncias especiais." (grifos nossos)

DISPOSITIVO

Diante do exposto, DOU PARCIAL PROVIMENTO ao recurso da FESP,

para determinar a inclusão na base de cálculo dos quinquênios os valores de Gratificação

Executiva, Gratificação Extra, Gratificação Especial de Atividade (GEA), Gratificação

Geral e Gratificação de Assistência e Suporte à Saúde (GASS). A verba "adicional de

insalubridade" não é base de cálculo dos quinquênios.

Os valores atrasados obedecem a prescrição quinquenal e a Lei n°

11.960/2009, a qual não teve a sua inconstitucionalidade impugnada nos autos.

Não há condenação em custas ou honorários, considerando o parcial

provimento do recurso. No caso, compensam-se as custas e honorários advocatícios,

diante do elevado valor do adicional de insalubridade no caso concreto.

THIAGO MASSAO CORTIZO TERÁ OIKA

JUIZ RELATOR

6

PROCURADORIA GERAL DO ESTADO PROCURADORIA JUDICIAL

INTERESSADO(A) : BENEDITO PRAXEDES DO NASCIMENTO

PROCESSO N°: 1003763-76.2013.8.26.0053

REF.: CUMPRIMENTO DE OBRIGAÇÃO DE FAZER

Secretaria/Órgão/Entidade onde se dará o cumprimento: CAF - SECRETARIA DA FAZENDA

Trata-se de ação proposta por servidores públicos pela

qual requerem o recalculo dos adicionais temporais (quinquênios).

A sentença de 1a instância julgou procedente o pedido

para "rever a base de cálculo do quinquênio pago à parte autora, para fins

de incidência sobre as verbas indicadas na inicial e nos cálculos que

instruem a inicial, apostilando-se tal direito".

O TJ-SP deu parcial provimento ao recurso inominado da

FESP para reformar parcialmente a r. Sentença, determinando "a inclusão

na base de cálculo dos uin•uênios os valores de Gratifica ão Executiva

Gratificação Extra, Gratificação Especial de Atividade (GAE),

Gratificarão Geral e Gratificação de Assistência e Suporte à Saúde

(GASS). A verba "adicional de insalubridade" não é base de cálculo dos

quinquênios".

Agora, a Fazenda foi intimada para o cumprimento da

obrigação de fazer, determinando que se proceda ao apostilamento dos

títulos os autores.

Diante do exposto, proponho:

a) a formação do PJ/F, que deverá ser instruído pelas

cópias da petição inicial, sentença e acórdão (cópias

Rua Maria Paula, 67, lo Andar, Bela Vista, São Paulo-SP 2013.01.217019


anexas).

b) após, que seja o presente expediente encaminhado à

CAF/SECRETARIA DA FAZENDA para elaboração da

fórmula de cálculo e informação da secretaria responsável

pelo apostilamento.

São Paulo, 11 deijilho de 2014. /

ROGÉRIO AUG TO BOGER FEITOSA

Proc adi do Estado

OAB/ SP N° 328.924

Tribunal de Justiça de São Paulo Pcdec Judicáno

Portai

deSenek Identificar-se

Bem-vindo > Consultas Processuais > Consulta de Processos do 1°Grau

Consulta de Processos do 1°Grau

■ ra'

Portal de Serviços e-SAJ Página 1 de 2 33

11;

Orientações

• Processos distribuídos no mesmo dia podem ser localizados se buscados pelo número do processo, com o seu foro selecionado.

• Algumas unidades dos foros listados abaixo não estão disponíveis para consulta. Para saber quais varas estão disponíveis em cada foro

dique aqui. • Dúvidas? Dique aqui para mais informações sobre como pesquisar.

Dados para Pesquisa

Foro: Todos os foros da lista abaixo

Pesquisar por: Número do Processo

.1 Unificado C: Outros

Número do Processo: 1003763-76.2013 26 0053

Este processo é digital. Clique aqui para visualizar os autos.

Dados do Processo

Processo: 1003763-76.2013.8.26.0053

Classe• Procedimento Ordinário

Área: Cível

Assunto: Gratificação Incorporada / Quintos e Décimos / VPNI

Distribuição: Livre - 20/09/2013 às 13:53 la Vara do Juizado Especial da Fazenda Pública - Foro Central - Fazenda Pública/Acidentes

Juiz: Cristiane Vieira

Valor da ação: R$ 6.907,05

Partes do Processo

Movimentações

Reqte: Benedito Praxedes do Nascimento Advogado: Vinicius de Marco Fiscarelli

Recicle: Fazenda do Estado de São Paulo Advogado: Rogerio Augusto Boger Feitosa

Exibindo 5 últimas. .Listar todas as movimentações.

Data Movimento

21/07/2014 Documento Juntado N° Protocolo: WFPA.14.40080399-6 Tipo da Petição: Petições Diversas Data: 18/07/2014 15:00

21/07/2014 Petição Juntada N° Protocolo: WFPA.14.40080399-6 Tipo da Petição: Petições Diversas Data: 18/07/2014 15:00

11/07/2014 Certidão de Publicação Expedida Relação :0274/2014 Data da Disponibilização: 11/07/2014 Data da Publicação: 14/07/2014 Número do Diário:

1687 Página: 652/699

07/07/2014 Remetido ao DJE Relação: 0274/2014 Teor do ato: Cumpra-se o V. Acórdão. Manifeste-se a parte interessada, apresentando cálculo

atualizado do débito de modo a permitir a expedição de ordem de pagamento, no prazo de 10 (dez) dias. Com a

juntada, deverá a serventia abrir vista dos autos à ré para apresentação de impugnação, que deve ser líquida e objetiva no prazo de 10 (dez) dias. Int. Advogados(s): Vinicius de Marco Fiscarelli (OAB 304035/5P), Rogerio

Augusto Boger Feitosa (048 3289241519)

28/05/2014 a. Despacho Cumpra-se o V. Acórdão. Manifeste-se a parte interessada, apresentando cálculo atualizado do débito de modo a permitira expedição de ordem de pagamento, no prazo de 10 (dez) dias. Com

a juntada, deverá a serventia abrir

vista dos autos à ré para apresentação de impugnação, que deve ser líquida e objetiva no prazo de 10 (dez) dias.

Int.

Incidentes, ações incidentais, recursos e execuções de sentenças..

Não há incidentes, ações incidentais, recursos ou execuções de sentenças vinculados a este processo.

Petições diversas

http://esai .tj spjus.br/cpoipg/search.do7conversationld=&paginaConsulta=18clocalPes... 25/07/2014

Portal de Serviços e-SAJ Página 2 de 2 Liy,

\) g

\ g

Audiências

Não há Audiências futuras vinculadas a este processo.

Desenvolvido pela Softplan em parceria com a Secretaria de Tecnologia da Informação - STI

Data Tipo

29/10/2013 Contestação

22/11/2013 Recurso Inominado

28/02/2014 Recurso Inominado

18/07/2014 Raticidas Diversas

http://esaj.ti sp us.br/cpo/pg/search. do ?conver sationl d=8cpaginaConsulta=1 &localPes... 25/07/2014

GOVERNO DO ESTADO DE SÃO PAULO SECRETARIA DA FAZENDA

CAF/DDPE

PROCESSO PJ/F : PROCESSO N.° : INIERESSADO : ASSUNTO

217019/2013 1003763-76.2013.8.26.0053 - 1' VJE BENEDITO PRAXEDES DO NASCIMENTO OBRIGAÇÃO DE FAGER

Objeto da Ação:

Incidência dos adicionais temporais representados pelos qüinqüênios de forma que sejam incluídos em sua base de cálculo os valores de Gratificação Executiva, Gratificação Especial de Atividade (GAE), Gratificação Geral e Gratificação de Assistência e Suporte à Saúde (GASS) e não seja incluído o adicional de insalubridade, nos termos do art. 129 da Constituição Estadual, a partir de 05/10/89.

Fórmula de Cálculo:

• Salientamos que deverá ser processada a implantação do código VD - 08.247 - Adicionais Sobre os Integrais Exceto Insalubridade - Acão Judicial, por parte da Fazenda Estadual.

• Em função do julgado deverá ser observado que o autor obteve êxito no Judiciário para auferir a incidência dos adicionais temporais (qüinqüênios) de forma correta sobre os integrais vencimentos/proventos, salvo as eventuais.

• Quando da Obrigação de Pagar, deverá o órgão pagador competente elaborar os cálculos à vista da situação financeira, para fazer incidir os adicionais temporais (qüinqüênios) sobre aquelas parcelas que não sofreram essa incidência.

• Deverá ser observada a prescrição qüinqüenal, esclarecendo que o ajuizamento da ação ocorreu em 20/09/2013, devendo os reflexos pecuniários retroagirem a 20/09/2008.

DDP/DIJ, em 25 de julho de 2014.

tia

GOVERNO DO ESTADO DE SÃO PAULO SECRETARIA DA FAZENDA

CAF/DDPE

PROCESSO PJ/F : PROCESSO N.° : INTERESSADO : ASSUNTO

217019/2013 1003763-76.2013.8.26.0053 -1a VJE BENEDITO PRAXEDES DO NASCIMENTO OBRIGAÇÃO DE FAZER

Trata o presente do cumprimento da Obrigação de Fazer, face a ação movida por: BENEDITO PRAXEDES DO NASCIMENTO.

Juntamos às fls. 42, a fórmula de cálculo para cumprimento do julgado face a manifestação do Procurador da causa às fls. 37/38, muito embora não constou no presente os termos do artigo 7° do Decreto n.° 28.055.87.

Cumpre-nos ainda informar que o cumprimento da Obrigação de Fazer é de competência da Secretaria da Saúde.

Outrossim, cabe esclarecer a necessidade de ser juntado ao respectivo expediente que será direcionado às Secretarias competentes para o cumprimento da Obrigação de Fazer, bem como para SPPREV, cópia da certidão de trânsito em julgado, tudo para atendimento à Portaria do Diretor Presidente da São Paulo Previdência-SPPREV n° 25/2012 e Instrução n° 01/2002-2 do TCE.

Isto posto, encaminhe-se o presente à d. Procuradoria Judicial, a fim de que o Procurador da causa se digne conhecer e adotar as medidas cabíveis.

ADERVANDO ANTONI,OrA SILVA JUNIOR Diretor Técnico de 11\2iyisto da Fazenda Estadual

À P.J

Y-1


São Paulo, 05 agosto de 2014.

Procu'ad1, r do Estado

OAB/SP N° 328.924

ROGÉRIO AU O BOGER FEITOSA

INTERESSADO(A) : BENEDITO PRAXEDES DO NASCIMENTO

PROCESSO N°: 1003763-76.2013.8.26.0053

REF.: CUMPRIMENTO DE OBRIGAÇÃO DE FAZER

Secretaria/órgão/Entidade onde se dará o cumprimento: SECRETARIA DA SAÚDE

A Fazenda do Estado foi condenada a recalcular os

quinquênios da parte autora.

Formado o PJF, a CAF se manifestou no sentido de que o

cumprimento da obrigação de fazer é de competência da Secretaria da

Saúde.

Dessa forma, solicita-se o encaminhamento do expediente

à Secretaria da Saúde para que, com urgência, tome as medidas cabíveis.

Rua Maria Paula, 67, lo Andar, Bela Vista, São Paulo-SP 2013(71217019

GOVERNO DO ESTADO DE SÃO PAULO Lir SECRETARIA DE ESTADO DA SAÚDE

COORDENADORIA GERAL DE ADMINISTRAÇÃO CENTRAL DE PROTOCOLO EXPEDIÇÃO E ARQUIVO

TERMO DE APENSAMENTO

Nesta data, apensamos ao processo 001/0941/217.019/2013 o processo de n°

001/0001/003.612/2014, devendo ser encaminhado.

À Doutra Consultoria jurídica da Pasta para o que couber.

CGA/CPEA/PROTOCOLO

12/08/2014

*mia da Gthria carda Saraiva

Diretor-1

SECRETARIA DE ESTADO DA SAÚDE

CONSULTORIA JURÍDICA

FLS.46

N° DO PROCESSO---001/0941/217.019/2013

DATA DE ENTRADA :--- 14/08/2014.

DISTRIBUIDO AO DR (a) NUHAD

EM / 08 / 2014--

SECRETARIA DE ESTADO DA SAÚDE

CONSULTORIA JURÍDICA

Processo n°: 001/0941/217.019/2013 (Apenso 0001/0001/003.612/2014)

Interessado: BENEDITO PRAXEDES DO NASCIMENTO.

(Ação Judicial n° 1003763-76,2013.8.26.0053 da i a Vara da Fazenda Pública da Capital — Banca: 12-D),

Ao GGP-NAA,

para cumprimento da OBRIGAÇÃO DE FAZER, em

caráter de URGÊNCIA, devendo ser a eles juntados todos os elementos hábeis à defesa do

Estado em Juízo, inclusive cópias de todos os documentos, processos ou expedientes

referentes ao assunto.

C.J., em 14 de agosto de 2014.

NUHAD SAID OLIVER

Procuradora do Estado Chefe da Consultoria Jurídica

SECRETARIA DE ESTADO DA SAÚDE COORDENADORIA DE RECURSOS HUMANOS

GRUPO DE GESTÃO DE PESSOAS CENTRO DE LEGISLAÇÃO DE PESSOAL

Fls. 48

GGP/CLP

PROCESSO N°. 001/0941/217.019/2013 (AP N°. 001/0001/003.612/2014)

INTERESSADO:

BENEDITO PRAXEDES DO NASCIMENTO

ASSUNTO: AÇÃO ORDINÁRIA

Encaminhem-se os autos ao Centro de Controle de

Recursos Humanos para que seja providenciada a competente Portaria. DECLARANDO, à

vista da decisão judicial transitada em julgado, constante do Processo n°. 1003763-

76.2013.8.26.0053 (13 Vara do Juizado Especial da Fazenda Publica/SP), PJ/F n°. 2013.01.217019

AP N°. 001/0001/003.612/2014, em nome de BENEDITO PRAXEDES DO

NASCIMENTO, que o interessado faz jus a "incidência dos adicionais temporais

representados pelos quinquênios de forma que sejam incluídos em sua base de cálculo os

valores de Gratificação Executiva, Gratificação Extra, Gratificação Especial de

Atividade (GEA), Gratificação Geral, e Gratificação de Assistência e Suporte a Saúde

(GASS), e não seja incluído o adicional de insalubridade, no termos do art. 129 da

Constituição Estadual a partir de 05/10/89. Deverá ser observado o quinquênio

prescricional a contar do ajuizamento da ação que se deu em 20/09/2013.

CLP, em 4 de setembro de 2.014.

ORLANDO FERNANDES TÉCNICO II

PI?

Documents

VICENTE & FISCARELLI - Cidadão · limitação, bem como a sexta-parte dos vencimentos integrais, concedida aos vinte anos de efetivo exercício, ... adicionais temporais deveriam