UNIVERSIDADE PAULISTA – UNIPINSTITUTO DE CIÊNCIAS JURÍDICAS – ICJ

TEORIA GERAL DO CRIME

Profa. Dra. Cibele Mara Dugaichcibelemaradugaich@gmail.com

MÓDULO XI - LUGAR DO CRIME - XII - APLICAÇÃO DA LEI PENAL NO ESPAÇO

Vocês se lembram quando nós estudamos tempo do crime? Qual foi o problema que eu apresentei para vocês para despertar a atenção e fazer com que vocês entendessem? O que eu disse para vocês foi o seguinte: um menino de dezessete anos e onze meses dá um tiro na cabeça de uma pessoa, essa pessoa morre quando o menino já tem dezoito anos e um mês, o tiro foi numa data e a morte em outra. Qual é o tempo do crime, o da ação ou do resultado? Ação, pois o Código Penal Brasileiro no artigo 4º adota a teoria da atividade. Portanto, o tempo do crime é o da ação ou omissão.

Para o lugar do crime, nós também temos que fazer esse tipo de análise. Vou dar um exemplo, vou explicar da mesma forma para vocês entenderem. Vamos supor que a Juliana é sacoleira. Estou na fronteira Brasil e Paraguai e vejo a Juliana vindo, carregando uma sacola. Eu estou com meu fuzil de longo alcance, eu estou no Brasil e a Juliana no Paraguai, eu aponto o fuzil, miro e atiro na testa da Juliana, abre um buraco pequeno na frente e atrás um buraco gigantesco na caixa craniana, quando ela cai já está morta. A pergunta é: qual o lugar do crime, do tiro ou da morte? Não sei, são três teorias, essas teorias, vocês já viram o nome delas: atividade, resultado, mista (ubiquidade).

Teoria da atividade Considera-se lugar do crime o da ação ou omissão, pouco importando o do resultado . Se o Brasil tivesse adotado a teoria da atividade no exemplo dado, qual seria o lugar do crime, Brasil ou Paraguai? Brasil.

Teoria do resultado Considera-se lugar do crime o do resultado, pouco importando o da ação ou omissão . Se o Brasil tivesse adotado essa teoria no exemplo dado, qual seria o lugar do crime, Brasil ou Paraguai? Paraguai.

Teoria mista (teoria da ubiquidade) Considera-se lugar do crime o da ação ou omissão, bem como o do resultado.

Vejam o artigo 6º: o Código Penal brasileiro adotou a teoria mista, também chamada de teoria da ubiquidade.

MÓDULO XII - TERRITORIALIDADE

Quando um crime é cometido no Brasil, aplica-se a lei brasileira.

A TERRITORIALIDADE É FUNDAMENTAL PARA O DIREITO PEMAL NO BRASIL.

.A Territorialidade é regida pelo PRINCÍPIO DA TERRITORIALIDADE TEMPERADA, que está disposto no

caput do art. 5º.

Princípio da territorialidade temperada princípio segundo o qual se aplica a lei penal brasileira para os fatos cometidos no território nacional, sem prejuízo de tratados ou convenções de direito internacional dos quais o Brasil seja signatário.

O Brasil NÃO adotou o PRINCÍPIO DA TERRITORIALIDADE ABSOLUTA, ele adotou O PRINCÍPIO DA TERRITORIALIDADE TEMPERADA.

Se ele tivesse adotado o princípio da territorialidade absoluta, aos fatos cometidos no território nacional só poderia ser aplicada a lei brasileira..

PRINCÍPIO DA TERRITORIALIDADE TEMPERADA

Para fatos cometidos no território nacional é aplicada a lei penal brasileira (como regra).

Excepcionalmente, poderá ser aplicada outra lei para os fatos cometidos no território nacional quando o Brasil, por meio de tratado internacional, por meio de convenção internacional, se dispuser de modo diverso.

Se um diplomata comete um crime no Brasil, pelo fato de ele possuir imunidade diplomática, contra ele não será aplicada a lei penal brasileira porque o é signatário da Convenção de Viena de 61, que dispõe o seguinte – os embaixadores estrangeiros lotados no Brasil não respondem no Brasil penalmente pelos atos aqui praticados.

Nesse caso, o diplomata é expulso do Brasil para o seu país que, então, poderá aplicar a sua lei contra ele. A recíproca é verdadeira para diplomatas brasileiros. A lei brasileira penal vale no território nacional como regra, só não valerá a lei brasileira no território nacional se o Brasil por meio de um tratado, por meio de uma convenção de direito internacional se dispuser de modo diverso.

Há que se definir o que é território nacional para o Direito Penal?

São dois os conceitos: conceito geográfico e conceito jurídico.

Conceito geográfico: considera-se território nacional o espaço físico delimitado pelas fronteiras estabelecidas, o mar territorial e o espaço aéreo correspondente.

São três os aspectos de território sobre a acepção geográfica: terra, mar e ar.

É território brasileiro: o espaço físico delimitado pelas fronteiras estabelecidas.

A delimitação de um país, a fronteira de um país, ela é estabelecida com o país vizinho através de um tratado bilateral. O Brasil firmou um tratado bilateral com o Uruguai, Argentina, Paraguai e assim por diante, todos os países fronteiriços, estabelecendo qual é o marco divisório do território.

Se existe um rio na área fronteiriça, o Brasil vai estipular junto com aquele outro país (por exemplo o Paraguai) onde acaba o território brasileiro e começa o território paraguaio – é a margem direita, é a margem esquerda do rio, é o álvio do rio? Nas fronteiras do norte que nós temos montanhas altas, onde se estabelece a fronteira – no pico da montanha, no sopé da montanha, de qual lado, face norte, face sul? O Brasil com todos os países com os quais faz fronteira estabeleceu um tratado bilateral definindo precisamente qual é o marco divisório dos dois países.

O espaço delimitado pelas fronteiras estabelecidas, espaço físico. Só que não é só isso o território sob o aspecto geográfico, território é também o mar territorial.

O mar territorial brasileiro é a linha de 12 milhas da costa

Mas por que o Brasil não tem mais essa área de 200 milhas, agora são 12 milhas?

No início dos anos 80, o Brasil sofria fortes pressões para reduzir o seu mar territorial, porque a comunidade internacional queria na medida do que fosse possível, uniformizar o mar territorial dos países. Afinal, nem todos os países têm um oceano Atlântico diante de si. Aqui entre Brasil e África tem 200 milhas suficientes para o Brasil e para a África e ainda sobra espaço para as águas internacionais. Para outros países, no entanto, um espaço como o de 200 milhas seria desastroso.

Assim, o Brasil, manteve as 200 milhas como uma área de águas de exploração econômica exclusiva do Brasil. Somente o Brasil pode explorar as águas no limite de 200 milhas.

Hoje em dia espaço aéreo é a coluna atmosférica que se sobrepõe ao território físico e marítimo.

O espaço aéreo brasileiro é a coluna atmosférica. Finda a atmosfera da terra, estamos na extratosfera, que, por sua vez, não é espaço aéreo de ninguém. É o mesmo que estar em águas internacionais. Qualquer um pode voar se tiver capacidade técnica para isso. Então espaço aéreo é a coluna atmosférica que se sobrepõe à terra e ao mar territorial. O fim da atmosfera implica o fim do espaço aéreo.

No conceito jurídico território é todo lugar onde a ordem jurídica estatal brasileira é vigente. O que é ordem jurídica estatal? Lei. Qual é o conceito jurídico de território? É todo lugar onde a lei penal brasileira é vigente ou, pra falar bonito, ordem jurídica estatal. Por quê? A lei não é mandamental? Ela não é emitida pelo Estado? Ordem jurídica estatal. Então todo lugar onde a lei penal brasileira é vigente.

O conceito geográfico está dentro do conceito jurídico. Conceito jurídico é mais amplo.

Território por extensão. Parágrafo 1º do Art. 5º CP – “Para efeitos penais, considera-se como extensão do território nacional as embarcações e aeronaves brasileiras de natureza pública ou a serviço do governo brasileiro onde quer que se encontrem, bem como as aeronaves de embarcações brasileiras, mercantes ou de propriedade privada,

que se achem, respectivamente, no espaço aéreo correspondente ou em alto mar”.

É território brasileiro para o direito penal, as embarcações (navios), aeronaves (aviões) públicas ou a serviço do governo brasileiro onde quer que se encontrem.

O que é uma embarcação ou aeronave pública? É embarcação ou aeronave de propriedade do Estado brasileiro: um navio de guerra; aeronave, Se um avião de guerra brasileiro pousa no aeroporto em Kennedy em New York, tudo que se passa dentro do avião será contemplado pelas leis brasileiras. Se um membro da tripulação cometer um homicídio dentro dessa aeronave será aplicada a lei brasileira, porque o crime ocorreu no território brasileiro.

A recíproca é a verdadeira. Se uma embarcação ou aeronave pública de outro país estiver em águas territoriais brasileiras, é território daquele país. Se o avião presidencial de Obama estiver no aeroporto do Galeão no Rio de Janeiro e um membro da tripulação comete um crime contra uma brasileira que ele convidara para conhecer o avião do presidente, ele responderá pelas leis americanas, porque o crime terá lugar em território americano.

Pois bem, isto quando a aeronave ou embarcação é pública, só que a embarcação ou aeronave pode estar a serviço do governo. Se ela está a serviço ela não é pública, ou seja, ela não é de propriedade do Estado brasileiro.

Se um crime ocorre em uma aeronave a serviço da comitiva presidencial brasileira em um avião que não público, aplicasse a lei penal brasileira porque o crime ocorreu em território brasileiro. Aquele avião que estava a serviço do governo brasileiro é território brasileiro.

Agora o §1º, não acaba aqui, ele continua. Ele diz: “Para efeitos penais considera-se como extensão de território nacional, as embarcações e aeronaves brasileiras, de natureza pública ou a serviço do governo brasileiro onde quer que se encontrem, bem como as aeronaves e embarcações brasileiras, mercantes ou de propriedade privada, que se achem, respectivamente, no espaço aéreo correspondente ou em alto mar”.

Lei da bandeira. O §1º do artigo 5º da CF/88, segunda parte, diz o seguinte: se a aeronave ou embarcação for mercante (de transporte de carga) ou privada (de propriedade de uma pessoa física ou jurídica) e for brasileira (isso é o §1º segunda parte) e estiver sobrevoando ou navegando em águas internacionais, será aplicada a lei brasileira. Agora, e se essa aeronave não for brasileira? Não é aplicada a lei brasileira.

Quando a embarcação é pública ou a serviço do governo brasileiro, não precisamos indagar onde se encontra porque se for pública ou a serviço do governo, é sempre território brasileiro.

No caso de embarcação ou aeronave mercante ou privada, precisamos saber onde ela se encontra. Se estiver sobrevoando território físico ou marítimo brasileiro, será aplicada a lei brasileira; se estiver sobrevoando o território físico ou marítimo de outro país, será aplicada a lei do pais. Mas, se estiver navegando ou sobrevoando águas internacionais, há que se indagar qual é a bandeira, pois, nesse caso, será aplicada a lei do pais da bandeira.

A embaixada não é território estrangeiro, as embaixadas que se encontram em Brasília, o território onde elas se encontram é território brasileiro. Mas ninguém pode entrar quando quer porque a área da embaixada é protegida pela Convenção de Viena. Tudo que diz respeito à atividade diplomática é protegido pela Convenção de Viena.