ANÁLISE DE JURISPRIDÊNCIA

DIREITO DO CONSUMIDOR – DANO MORAL

Profª Judith Regis

Em julgado que tratou sobre a legitimidade ativa pela busca de

reparação de dano sofrido pela negativação de uma pessoa falecida, o Tribunal

de Justiça do Rio de Janeiro concluiu conforme a seguinte ementa:

Direito do Consumidor. Consumidora falecida que vem a ser negativada por fraude ocorrida depois de seu óbito. Legitimidade ativa do filho da genitora para buscar a declaração de inexistência de débito e, em seu próprio nome, indenização. Danos morais que estão in re ipsa. Inteligência do art. 12, § único e 20 § único CC. Apelação parcialmente provida. 1. Tem o filho legitimidade ativa para obter a declaração de inexistência de débito pretensamente deixado por sua mãe e, em seu nome, buscar indenização por danos morais por inclusão indevida de sua falecida genitora em cadastro restritivo de crédito. 2. Aplicação dos art. 12, § único e 20, § único, CC. 3. Ausência de prova de causa excludente de responsabilidade. 4. A negativação indevida causa danos morais. 5. Valor indenizatório – R$ 4.000,00 – que se fixa em consonância com os princípios da razoabilidade e da proporcionalidade. 6. Apelação a que se dá parcial provimento. (TJERJ – 15ª Câmara Cível, Ap nº. 0028690-59.2009.8.19.0021, Relator: DESEMBARGADOR HORÁCIO DOS SANTOS RIBEIRO NETO, Julgamento: 05/10/2010)

No caso em tela para uma efetiva compreensão faz-se necessário à

descrição de alguns conceitos, registros de dispositivos jurídicos e pareceres

de doutrinadores que clarificará nossa conclusão.

Inicia-se por DANO MORAL que é aquele que traz como

consequência ofensa à honra, ao afeto, à liberdade, à profissão, ao respeito, à

psique, à saúde, ao nome, ao crédito, ao bem estar e à vida, sem necessidade

de ocorrência de prejuízo econômico.

É toda e qualquer ofensa ou violação que não venha a ferir bens

patrimoniais e sim princípios de ordem moral.

Para conceituar Dano Moral, SÉRGIO CAVALIERI FILHO, em

“Programa de Responsabilidade Civil” explica:

Assim, à luz da Constituição vigente podemos conceituar o dano moral por dois aspectos distintos: em sentido estrito e em sentido amplo. Em sentido estrito dano moral é violação do direito à dignidade. E foi justamente por considerar a inviolabilidade da intimidade, da vida privada, da honra e da imagem corolário do direito à dignidade que a Constituição inseriu no seu art. 5°, V e X, a plena reparação do dano moral. (CAVALIERI, 2012, P.19)

Vale registrar que nossa Constituição de 1988, logo no artigo 1º,

inciso III, preceitua:

Artigo 1º - A República Federativa do Brasil, formada pela união indissolúvel dos Estados e Municípios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrático de Direito e tem como fundamentos: (...) III- a dignidade da pessoa humana.

A proteção humana quanto à reparação do dano moral tem sua

previsão constitucional, conforme se extrai do rol de direitos e garantas

fundamentais expressos no artigo 5º da Constituição Federal:

V – é assegurado o direito de resposta proporcional ao agravo, além da indenização por dano material, moral ou à imagem; (...)

X – são invioláveis a intimidade, a vida privada, a honra, a

imagem das pessoas, assegurado o direito à indenização pelo

dano material ou moral decorrente de sua violação.

Posteriormente conceitua-se DANO MORAL REFLEXO ou EM

RICOCHETE, dano este que ocorre quando a ofensa é dirigida a uma pessoa,

mas quem sente os efeitos dessa ofensa, dessa lesão é outra.

Discorrendo sobre a legitimidade para a tutela dos direitos da

personalidade post mortem, SILVIO DE SALVIO VENOSA, no “Código Civil

Comentado”, destaca que:

Esses direitos, pela própria denominação, são pessoais ou personalíssimos. Em princípio, cabe apenas à própria pessoa atingida na sua incolumidade moral tomar as medidas acautelatórias, preventivas e repressivas que a situação requer. Por outro lado, é certo que os direitos da personalidade extinguem-se com a morte, todavia há resquícios ou rescaldos que podem a ela se sobrepor. A ofensa à honra dos mortos pode atingir seus familiares, ou, como assevera Larenz (1978, p. 163), pode ocorrer que certos familiares próximos estejam legitimados a defender a honra pessoal da pessoa falecida atingida, por serem “fiduciários” dessa faculdade. (VENOSA, 2010, p.23 e 24)

E ainda para descrever os efeitos que alcança o ato ilícito, SÉRGIO

CAVALIERI FILHO, em “Programa de Responsabilidade Civil”, é assertivo:

Os efeitos do ato ilícito podem repercutir não apenas diretamente sobre a vítima, mas também sobre pessoa intercalar, titular da relação jurídico que é afetada pelo dano não na sua substância, mas na sua consistência prática. (CAVALIERI, 2012, P.144)

Encontra-se ainda o DANO IN RE IPSA, o dano pela força dos

próprios fatos, é aquele presumido, ou seja, independe da prova do prejuízo,

de comprovação do abalo psicológico sofrido pela vítima.

Atualmente o dano moral in re ipsa é muito comum nos casos

decorrentes de inscrições indevidas em cadastros de inadimplentes. Nesta

ocasião o dano moral é presumido, vez que, afeta a dignidade da pessoa

humana na questão de sua honra subjetiva.

Portanto, embora o herdeiro não suceda no sofrimento da vítima,

possuem, por direito próprio, legitimidade para postular indenização em juízo.

Com efeito, é o que se extrai do art. 12, parágrafo único, do CC,

verbis:

Art. 12. Pode-se exigir que cesse a ameaça, ou a lesão, a direito da personalidade, e reclamar perdas e danos, sem prejuízo de outras sanções previstas em lei. Parágrafo único. Em se tratando de morto, terá legitimação para requerer a medida prevista neste artigo o cônjuge sobrevivente, ou qualquer parente em linha reta, ou colateral até o quarto grau.

Ou seja, falecida uma pessoa e, tendo sido, após sua morte, atingida

em algum direito personalíssimo, outorgou o Código Civil não só legitimidade

como igualmente o direito ao ressarcimento às pessoas que o indicou.

Aplica-se também ao caso concreto a norma do art. 20, parágrafo

único, do CC, verbis:

Art. 20. Salvo se autorizadas, ou se necessárias à administração da justiça ou à manutenção da ordem pública, a divulgação de escritos, a transmissão da palavra, ou a publicação, a exposição ou a utilização da imagem de uma pessoa poderão ser proibidas, a seu requerimento e sem prejuízo da indenização que couber, se lhe atingirem a honra, a boa fama ou a respeitabilidade, ou se destinarem a fins comerciais. Parágrafo único. Em se tratando de morto ou de ausente, são partes legítimas para requerer essa proteção o cônjuge, os ascendentes ou os descendentes.

A jurisprudência do STJ é uníssona no sentido de que a inscrição

indevida em cadastro restritivo gera dano moral in re ipsa, sendo despicienda,

pois, a prova de sua ocorrência. Dessa forma, ainda que a ilegalidade tenha

permanecido por um prazo exíguo, por menor que seja tal lapso temporal esta

circunstância não será capaz de afastar o direito do consumidor a uma justa

compensação pelos danos morais sofridos.

Sendo o dano moral oriundo da ofensa aos direitos personalíssimos,

considerando que tais direitos são garantidos ao ser humano desde a

concepção, conforme art. 2° do CC., verbis:

Art. 2º - A personalidade civil da pessoa começa do nascimento com vida; mas a lei põe a salvo, desde a concepção, os direitos do nascituro.

A jurisprudência dominante não mais questiona que estes direitos se

extingam ou não com a morte, legitimando terceiros para requerer

indenização por danos morais em decorrência da ofensa aos direitos

personalíssimos da pessoa já falecida, tendo em vista que a dor, o

constrangimento e a ofensa extrapola a própria pessoa ofendida, neste caso a

legitimidade é indireta, podendo assim, postular a indenização aquele atingido

reflexamente pelas consequências da violação, da ofensa aos direitos

inerentes a personalidade, que neste caso, estamos diante do filho da

ofendida.

Cabe ainda ressaltar que pode postular o dano moral em ricochete

ou reflexo, os herdeiros, cônjuge, filhos, membros da família que possuem

laços de afetividade com o ofendido, ou qualquer pessoa, independente das

relações de parentesco que se sentirem violadas em sua integridade psíquica

pelas consequências do evento danoso, a serem analisados de acordo com o

caso concreto, eis que apesar do dano ser reflexo, este lhe é causado

diretamente.

Ademais há que se considerar que a referida indenização assume

também caráter punitivo/pedagógico com objetivo de reprimir a conduta do

ofensor, de modo a inibir práticas reiteradas de erros e atos ilícitos, buscando

educar os fornecedores.

Assim depreende-se que a negativação indevida da falecida é

conduta que por si só viola a imagem, a honra, o nome, direitos

personalíssimos desta consumidora, configurando o dano moral in re ipsa, o

qual é decorrente da conduta ilícita do fornecedor que rompe com o princípio

da boa-fé e confiança nas relações de consumo.

Quanto à questão da fixação do quantum indenizatório pelo dano

sofrido, coerente é a doutrina que indica que além de respeitar os princípios da

equidade, proporcionalidade e razoabilidade, ainda há de se levar em conta

outros elementos como: a gravidade do dano; a extensão do dano; a

reincidência do ofensor; a posição profissional e social do ofendido; a condição

financeira do ofensor; a condição financeira do ofendido.

Conclui-se que o valor indenizatório de R$ 4.000,00 foi fixado em

consonância com os princípios do direito e os elementos situacionais, senão

justo, está dentro dos parâmetros atribuídos em outros casos similares.

COMPONENTES DO GRUPO:

ADRIANA DA COSTA ALVES (K225276)

CARLA MARIA MARTELLOTE VIOLA (K225234)