Aula IBET-Salvador-ADECL_AA_ACONSIG_EEF_Exceção 07.05.2011

Curso de Especialização em Direito Tributário

Módulo

INCIDÊNCIA e CRÉDITO TRIBUTÁRIO

Salvador – 07/05/2011 Camila Campos Vergueiro Catunda – [email protected]

Ações Tributárias Antiexacionais Ações Tributárias Antiexacionais e Exceção de Pré-Executividadee Exceção de Pré-Executividade

MODAIS DEÔNTICOS(dever-ser)

Obrigatório (O)

Permitido (P)

Proibido (V ou PH)


H C v H C

$ fato econômico Sa Sp - C J

Autor Réu

N. J. D. M. N. J. D. P.


Processo de Positivação da Obrigação Tributária

- percurso (processo – sucessão de atos) que as normas percorrem, mediante a ação humana, em busca da efetivação da regra de conduta. O fim é a satisfação da obrigação tributária. CICLO DE VIDA da O.T.- avanço no sentido do comportamento das pessoas.- condição necessária da progressão: inadimplemento da prestação pecuniária.


Instituição do tributo (REMIT – n.g.a.)

Constituição do crédito tributário (n.i.c.-constitutiva)

Lançamento Autolançamento

Inscrição na Dívida Ativa (n.i.c.-executiva)

Extinção da obrigação tributária (n.i.c.- extintiva)(art. 156, CTN)

1ª ETAPA1ª ETAPA

2ª ETAPA2ª ETAPA

3ª ETAPA3ª ETAPA

4ª ETAPA4ª ETAPA


Critérios utilizados para classificar o tipo de ação:

1o - sujeito que provoca a tutela jurisdicional: Fisco x Contribuinte

2o - pretensão do sujeito que provoca a tutela jurisdicional:

• evitar a cobrança do tributo• extinguir o tributo pela via judicial

• cobrar o tributo• restituir o tributo pago indevidamente

3o – momento em que a tutela jurisdicional é provocada: • ANTES do lançamento• DEPOIS do lançamento• DEPOIS do pagamento


1o Critério: sujeito que provoca a tutela jurisdicional

• Fisco provoca a tutela jurisdicional contra o particular: ações exacionais;

• Contribuinte provoca a tutela jurisdicional contra o Fisco: ações anti-exacionais.


2o Critério: pretensão do sujeito que provoca a tutela jurisdicional

• ação que busca evitar a cobrança do tributo - Ação Declaratória, Mandado de Segurança Preventivo e Repressivo, Ação Anulatória e Embargos à Execução Fiscal.

• ação que visa assegurar a preservação do direito de não sofrer a exigência do tributo. Ação acessória que deve ser seguida da propositura da Ação Declaratória ou da Ação Anulatória - Medida Cautelar.

• ação que visa extinguir a obrigação tributária pela via judicial. Toma como pressuposto a existência de óbice do Fisco para efetivação do pagamento - Ação de Consignação em Pagamento.

• ação que visa cobrar o tributo, mediante a percepção de parcela do patrimônio do particular. Toma como pressuposto o inadimplemento - Execução Fiscal.

• ação que visa assegurar a preservação do direito à percepção de parcela do patrimônio do particular. Ação acessória que deve ser seguida da propositura da Execução Fiscal - Medida Cautelar Fiscal.

• ação que visa a devolução do que foi indevidamente pago a título de tributo. Toma como pressuposto o pagamento - Ação de Repetição de Indébito.


3o Critério: momento em que a tutela jurisdicional é provocada

• ANTES do lançamento: ações preventivas;

• DEPOIS do lançamento: ações repressivas.


N. I. C. – constitutiva do C.T.

Ações Preventivas

Ações Repressivas caráter declaratório;

a sentença afeta a produção dos efeitos da REMIT (n.g.a.); a sentença produz efeitos prospectivos.

caráter desconstitutivo; a sentença afeta a produção dos efeitos da n.i.c.; a sentença produz efeitos retrospectivos.


Ações Preventivas

Ações RepressivasMandado de

Segurança Preventivo Ação Declaratória

Mandado de Segurança RepressivoAção de ConsignaçãoAção AnulatóriaEmbargos à ExecuçãoRepetição do Indébito

N. I. C. – constitutiva do C.T.


1 ª ETAPA1 ª ETAPA




Ação Anulatória + Medida Cautelar MS-RepressivoEmbargos à Execução

n.g.a.

n.i.c.-constitutiva

n.i.c.-executiva

n.i.c.-extintiva

Ação Declaratória + Medida CautelarMS-Preventivo

Ação Anulatória + Medida CautelarMS-PreventivoMS-Repressivo


1ª ETAPA1ª ETAPA

2ª ETAPA2ª ETAPA

3ª ETAPA3ª ETAPA

4ª ETAPA4ª ETAPA

n.g.a.

n.i.c.-constitutiva

n.i.c.-executiva

n.i.c.-extintiva

Ação de Consignação em

Pagamento

Ação de Consignação em

Pagamento


1ª ETAPA1ª ETAPA

2ª ETAPA2ª ETAPA

3ª ETAPA3ª ETAPA

4ª ETAPA4ª ETAPA

n.g.a.

n.i.c.-constitutiva

n.i.c.-executiva

n.i.c.-extintiva Ação de Repetição

do Indébito


1ª ETAPA1ª ETAPA

2ª ETAPA2ª ETAPA

3ª ETAPA3ª ETAPA

4ª ETAPA4ª ETAPA

Execução FiscalMedida Cautelar Fiscal

Exceção de Pré-Executividade

n.g.a.

Medida Cautelar Fiscal

n.i.c.-constitutiva

n.i.c.-executiva

n.i.c.-extintiva


Ação DeclaratóriaMandado de Segurança Preventivo

Ação Anulatória Mandado de Segurança Repressivo

Embargos à ExecuçãoAção de Repetição


Ação Declaratória de Inexistência de Relação Jurídica Tributária :

proposta antesantes da constituição do crédito tributário;

o contribuinte resiste à pretensão fiscal iminente;

pode ser proposta uma ação cautelar preparatória ou incidental à ação declaratória para obter a suspensão da exigibilidade do tributo ou de pedido de tutela antecipada com a mesma finalidade;

pedido: declaração de inexistência de relação jurídica – art. 4º, I, CPC;

não tem o condão de desconstituir uma norma individual e concreta.


Ação Anulatória Tributária: proposta depoisdepois da constituição do crédito tributário;

o contribuinte resiste à pretensão fiscal já consumada;

pode ser proposta uma ação cautelar preparatória ou incidental à ação anulatória para obter a suspensão da exigibilidade do tributo ou de pedido de tutela antecipada com a mesma finalidade;

pedido: anulação do ato de constituição do crédito tributário;

atos de constituição do crédito tributário – Fisco e Contribuinte

tem o condão de desconstituir uma norma individual e concreta.


Ação Anulatória: depósito judicial: não é condição da ação – art. 38, da LF 6.830/1980

- RE 103400 (CF/1967), RE 93849 (CF/1967), RE 105552 (CF/1967), ADI 1074 (CF/1988):“Art. 38 - A discussão judicial da Dívida Ativa da Fazenda Pública só é admissível em execução, na forma desta Lei, salvo as hipóteses de mandado de segurança, ação de repetição do indébito ou ação anulatória do ato declarativo da dívida, esta precedida do depósito preparatório do valor do débito, monetariamente corrigido e acrescido dos juros e multa de mora e demais encargos.”

PGFN/CRJ/Nº 2070/97: reconhece a possibilidade de o depósito judicial ser efetivado nos autos da ação principal + + a ausência do interesse de agir do ajuizamento da ação cautelar exclusivamente para depositar;

prazo para propositura: 5 anos da constituição do crédito tributário – art. 1º, Decreto nº 20.910/1932:

“Art. 1º - As dívidas passivas da União, dos Estados e dos Municípios, bem assim todo e qualquer direito ou ação contra a Fazenda Federal, Estadual ou Municipal, seja qual for a sua natureza, prescrevem em cinco anos contados da data do ato ou fato do qual se originarem.”


Vantagens- decisão que permite suspender imediatamente a exigibilidade do tributo (tutela antecipada ou liminar na MC);- opção pelo depósito judicial;- produção de prova no curso do processo;- realização de perícia;- possibilidade de ajuizamento de uma única ação na justiça federal do Distrito Federal ou do domicílio do estabelecimento abrangendo a matriz e filiais da empresa.

Desvantagens- haverá condenação em honorários advocatícios se a empresa perder a ação;

- o magistrado pode entender que o valor da causa deve corresponder ao benefício econômico obtido pela empresa.

Ação Declaratória – Ação Anulatória


Lei Federal n° 6.830/1980 - EF Embargos à ExecuçãoEmbargos à Execução – art. 16 da LEF:“Art. 16 - O executado oferecerá embargos, no prazo de 30 (trinta) dias, contados:” ação de conhecimento constitutiva negativa – meio de defesa anômalo – gerará sentença;

prazo para oferecimento dos Embargos à Execução – 30 dias – forma de contagem;

da data do depósito; da data da juntada da prova da fiança bancária; da data da intimação da penhora


Embargos à ExecuçãoEmbargos à Execução – art. 16 da LEF ação de conhecimento constitutiva negativa – meio de defesa anômalo – gerará sentença; propostos depoisdepois do ajuizamento da EF e do oferecimento de garantia; pedido: desconstituição da CDA;

rito: ordinário atos de constituição do crédito tributário – Fisco e Contribuinte tem o condão de desconstituir uma norma individual e concreta executiva.


Embargos à ExecuçãoEmbargos à Execução – art. 16 da LEF

Embargos julgados procedentes - efeitos: desconstituem a executabilidade do título;

Embargos julgados improcedentes: a CDA passa a ter presunção absoluta;

CDA – presunção absoluta – se não são opostos Embargos; não há ingresso de AA;


LEFLEF x x CPCCPC - Embargos à Execução: - Embargos à Execução:

CPC – art. 736 (LF 11386/2006)

“Art. 736. O executado, independentemente de penhora, depósito ou caução, poderá opor-se à execução por meio de embargos.”

inaplicabilidade: art. 16, § 1º, LEF:“Art. 16. (...)§ 1º. Não são admissíveis embargos do executado antes de garantida a execução.”


Lei Federal n° 6.830/1980

prazo para oferecimento dos Embargos à Execução – 30 dias;

“Art. 16 - O executado oferecerá embargos, no prazo de 30 (trinta) dias, contados:

CPC – redação atual – LF 11382/2006

“Art. 738. Os embargos serão oferecidos no prazo de 15 (quinze) dias, contados da data da juntada aos autos do mandado de citação.”


Lei Federal n° 6.830/1980 x CPC-reformado os EEF não têm mais efeito suspensivo? SIM têm, aplica-se a Lei Especial.

• art. 19, LEF• art. 24, LEF• art. 32, LEF a LF 11382/2006, dispõe que ela se limita a alterar o CPC:“Art. 1º. Esta Lei altera dispositivos da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Código de Processo Civil, relativos ao processo de execução e dá outras providências.Art. 2º. A Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Código de Processo Civil, passa a vigorar com as seguintes alterações:”


Lei Federal n° 6.830/1980 Exceção de pré-executividadeExceção de pré-executividade – art. 3º, parágrafo único, LEF:“Art. 3º. (...)Parágrafo único. A presunção a que se refere este artigo é relativa e pode ser ilidida por prova inequívoca, a cargo do executado ou de terceiro, a quem aproveite.”

hipótese de cabimento: matérias que impliquem a nulidade do título executivo passíveis de conhecimento de ofício pelo magistrado, matérias de ordem pública,


Lei Federal n° 6.830/1980

Exceção de pré-executividadeExceção de pré-executividade: matérias de ordem pública – para alguns doutrinadores são aquelas previstas no art. 301 do CPC: inexistência ou nulidade da citação; incompetência absoluta; inépcia da petição inicial; perempção; litispendência; coisa julgada; conexão; incapacidade da parte, defeito de representação ou falta de autorização; convenção de arbitragem; carência de ação; falta de caução ou de outra prestação, que a lei exige como preliminar.


Jurisprudência do STJ a respeito do cabimento da Exceção de pré-executividade:

controle dos pressupostos processuais, das condições da ação, da existência, higidez e tipicidade do título executivo – RESP 649.006;

matérias de ordem pública ou nulidades absolutas que dispensam, para seu exame, dilação probatória - RESP 410.755;

os fatos modificativos ou extintivos do direito do Exequente, desde que comprovados de plano, sem necessidade de dilação probatória - pagamento, decadência, prescrição, remissão, anistia, existência de causa suspensiva da exigibilidade – RESP 745.962, ERESP 388.000 (Corte Especial – prescrição), RESP 741357;

alegação de inconstitucionalidade - RESP 595.451.


Lei Federal n° 6.830/1980 - Exceção de pré-Exceção de pré-executividade:executividade:

decisão que rejeitadecisão que rejeita a exceção de pré-executividade – recurso cabível: Agravo de Agravo de InstrumentoInstrumento;

decisão que acolhedecisão que acolhe a exceção de pré-executividade – recurso cabível:

Apelação – se a execução fiscal for extinta;

Agravo de Instrumento – se a execução não for extinta (hipótese: exclusão do sócio e prosseguimento contra a empresa).


Ação de Consignação em Pagamento:

REMIT: modal deôntico = OBRIGATÓRIO (O)

Se o sujeito “S” está obrigado ao cumprimento da obrigação tributária, então esse sujeito tem a permissão de cumprir essa mesma obrigação tributária.

Ação de Consignação em Pagamento:Ação de Consignação em Pagamento: instrumento processual judicial que assegura o direito de o devedor “S” pagar a dívida ao credor “S’”. O contribuinte quer liberar-se da dívidaO contribuinte quer liberar-se da dívida. Pode interferir no processo de positivação entre os momentos da constituição do crédito tributário até o a citação na execução fiscal. Pressuposto processual de desenvolvimento regular do processo: DEPÓSITO JUDICIAL.


Fundamentos – art. 164, CTN

Recusa no recebimento do tributo;

Subordinação do recebimento do tributo ao pagamento de outro tributo;

Subordinação do recebimento do tributo ao pagamento de penalidade;

Subordinação do recebimento do tributo ao cumprimento de dever instrumental;

Subordinação do recebimento ao cumprimento de pretensões administrativas ilegais;

Exigência de um tributo com mesma hipótese de incidência por sujeitos de direito público distintos.


Ação de Consignação em Pagamento:proposta depois da constituição do crédito tributário;o contribuinte pretende a satisfação do crédito tributário;condição da ação: o depósito do crédito tributário que pretende seja extinto;pedido: declaração da extinção da obrigação tributária;rito: ordinário – permite a dilação probatória;


O que extingue a obrigação tributária (art. 156, do CTN):

a conversão do depósito em renda? a consignação em pagamento? a sentença que julga procedente a ação

de consignação em pagamento? a decisão judicial transitada em julgado?


ADECL-AA-EEF-ACONSIGNAÇÃO – rito ordinário

Petição Inicial sentença

Postulatória Ordinatória Probatória Decisória parte age juiz age parte age juiz age

Exceção de Pré-executividade – rito sumário

Petição Inicial Exceção sentença Postulatória Decisória


OBRIGADA

Salvador – 07/05/2011 Camila Campos Vergueiro Catunda – [email protected]


Entertainment & Humor

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