5190 APOSTILA Direito Administrativo - RECEITA FEDERAL - Professor Leonardo Torres

2012

Professor

Leonardo Torres

[email protected]

DIREITO ADMINISTRATIVO

RECEITA FEDERAL

____________ ________________________ DIREITO ADMINISTRATIVO ____________________ Prof. Leonardo Torres

__________________________________________________________________________________________________________________________ ATUALIZADO AT MAIO/2012 www.CARREIRAPUBLICA.com.br (48) 3225-5779 4141-3220

DIREITO ADMINISTRATIVO.

PROFESSOR LEONARDO TORRES.

[email protected]

"No tenhamos pressa, mas no percamos

tempo."

(Jos Saramago)

1. ADMINISTRAO PBLICA.

1.1. ESTADO: NOES GERAIS.

De acordo com o Baro Montesquieu (um nobre

pensador Francs), a vontade estatal apresenta-se e se

manifesta atravs dos denominados Poderes de Estado.

Os Poderes de Estado, na tripartio de Montesquieu,

at hoje adotada nos Estados de Direito, so o

Legislativo, o Executivo e o Judicirio, independentes e

harmnicos entre si e com suas funes indelegveis

(CF, art. 2).

O Estado Brasileiro um Estado Federal, onde

sua organizao poltica era dual, abrangendo

unicamente a Unio (detentora da Soberania) e os

Estados-membros ou Provncias. Atualmente, a nossa

Federao compreende a Unio, os Estados-membros,

o Distrito Federal e os Municpios, que tambm so

entidades estatais, com autonomia poltica reconhecida

pela Constituio da Repblica (art. 18), embora em

menor grau que a dos Estados-membros (art. 25).

De acordo com art. 18 da Constituio da

Repblica, nossa Federao, formada pelas seguintes

entidades estatais: a Unio, os Estados-membros, os

Municpios e o Distrito Federal.

Governo o direcionamento poltico dos

negcios pblicos. Ora se identifica com os Poderes e

rgos supremos do Estado, ora se apresenta nas

funes originrias desses Poderes e rgos como

manifestao da Soberania. A constante, porm, do

Governo a sua expresso poltica de comando, de

iniciativa, de fixao de objetivos do Estado e de

manuteno da ordem jurdica vigente. O Governo atua

mediante atos de Soberania ou, pelos menos, de

autonomia poltica na conduo dos negcios pblicos.

A definio da palavra Estado varia segundo o

enfoque em que considerada. Sociologicamente

falando, trata-se da poro de terra que possui um

poder de mando inicial; sob o vis poltico,

comunidade de pessoas fixada sobre um territrio, com

poder de agir, de ordenar e de coagir; sob o enfoque

constitucional, pessoa jurdica de direito pblico

soberana e de acordo com o Cdigo de Civil Brasileiro,

em seu artigo 41, trata-se da pessoa jurdica de Direito

Pblico Interno (art. 41 do Cdigo Civil).

O Estado constitudo de trs elementos

originrios e indissociveis: Povo, Territrio e Governo

soberano. Povo o componente humano do Estado;

Territrio, a sua base fsica; Governo soberano, o

elemento condutor do Estado, que detm e exerce o

poder absoluto de autodeterminao e auto-

organizao emanado do Povo. No h nem pode haver

Estado independente sem Soberania, isto , sem esse

poder absoluto, indivisvel e incontrastvel de

organizar-se e de conduzir-se segundo a vontade livre

de seu Povo e de fazer cumprir as suas decises

inclusive pela fora, se necessrio.

1.2. ADMINISTRAO PBLICA BRASILEIRA.

Administrao Pblica o conjunto de rgos

institudos para a realizao dos objetivos do Governo.

Numa viso ampla, a Administrao , pois, todo o

aparelhamento do Estado preordenado realizao de

seus servios, visando satisfao das necessidades

coletivas. A Administrao pratica atos de execuo,

com maior ou menor autonomia funcional, segundo a



competncia do rgo e de seus agentes. So os

chamados atos administrativos.

O Governo e a Administrao, como criaes

abstratas das normas jurdicas, atuam por intermdio

de suas entidades (pessoas jurdicas), de seus rgos

(centros de deciso) e de seus agentes (pessoas fsicas

investidas em cargos e funes).

1.3. DIREITO ADMINISTRATIVO.

o ramo do Direito Pblico que tem

por objetivo o estudo da Administrao Pblica, ou

ainda, o conjunto harmnico de princpios jurdicos que

regem os rgos, os agentes e as atividades pblicas

tendentes a realizar concreta, direta e imediatamente

os fins desejados pelo Estado.

1.3.1. FONTES DO DIREITO ADMINISTRATIVO.

1.3.1.1. CONSIDERAES INICIAIS

As fontes do Direito Administrativo so as

responsveis diretas pela criao, elaborao e

aperfeioamento de toda cincia administrativista,

produzindo, aprimorando e at justificando, suas Leis,

normas internas e decises judiciais. Em se tratando do

Direto Administrativo propriamente dito, importante

ressaltar, dentre outras, quatro principais espcies de

fontes jurdicas: a Lei, a doutrina, a jurisprudncia e os

costumes.

1.3.1.2. AS LEIS

A CONSTITUIO FEDERAL

A lei, considerada em seu sentido amplo,

representa importante fonte do Direito e, em se

tratando do Direito Administrativo especificamente,

representa a sua principal fonte jurdica. Tal como

ocorre aos demais ramos do Direito, a Constituio

Federal a principal fonte do Direito Administrativo.

na Constituio Federal que se encontram

todos os fundamentos e princpios jurdicos que iro

servir de base para a criao das outras normas

jurdicas. Por exemplo, os artigos 37 e 38, ambos da

Constituio Federal, trazem as disposies gerais

concernentes aos princpios e normas que devem ser

seguidos por toda a Administrao Pblica.

A Constituio Federal tambm dispe acerca

de outras questes relacionadas ao Direito

Administrativo, como por exemplo, os Servidores

Pblicos que tratado em seus artigos 39 at 41.

AS OUTRAS LEIS

Todavia no somente a Constituio Federal

constitui uma fonte jurdica para o Direito

Administrativo. As Leis, os regulamentos, as instrues

normativas, as resolues e at mesmos as portarias

expedidas pela Administrao Pblica, tambm, figuram

como fontes jurdicas para o Direito Administrativo.

Em se tratando de Leis, especificamente, deve-

se citar como exemplo, a Lei 8112/90 que dispe

acerca do regime jurdico dos servidores civis da Unio

ou a Lei 8666/93, que dispe acerca do processo

licitatrio. Na realidade, para facilitar a compreenso,

deve-se entender que constitui fonte do direito, todas

as normas expedidas pela ou para a Administrao

Pblica, desde a Constituio Federal at os

regulamentos.

1.3.1.3. A DOUTRINA

Quando estudiosos do Direito publicam seus

estudos, pesquisas ou suas interpretaes jurdicas

acerca de determinada ponto da Lei, isso quer dizer,

que foi publicada uma doutrina acerca daquele tema.



Doutrina a interpretao dada pelos operadores do

Direito acerca de determinada questo jurdica.

Desta forma, no se engane, a doutrina, no se

presta somente a interpretar a Lei, mas tambm a

todas as outras questes relacionadas ao Direito, tais

como sua origem, seus princpios, objetivos e sua

evoluo. Existe certa divergncia jurdica, quanto ao

fato da doutrina representar uma fonte do Direito.

Para estes autores, entender que doutrina

representa uma fonte do Direito significa em afronta

direta ao princpio da Legalidade. Todavia, para a maior

parte dos autores, a doutrina constitui uma fonte do

Direito, no havendo qualquer empecilho neste sentido.

Inclusive, no se pode olvidar que a doutrina

constantemente utilizada quando da realizao dos

julgamentos pelos Tribunais.

1.3.3.4. JURISPRUDNCIA

Quando uma deciso judicial proferida de

forma reiterada, pode-se considerar que foi formada

uma jurisprudncia naquele sentido, ou seja,

jurisprudncia, nada mais que uma reunio de vrias

decises judiciais, acerca determinada matria. Uma

jurisprudncia se cristaliza, ou seja, se pacifica, quando

determinada matria julgada sempre no mesmo

sentido.

A jurisprudncia uma importante fonte do

Direito, em se tratando de Direito Administrativo. As

decises proferidas pelo Superior Tribunal de Justia

em questes relacionadas ao Direito Administrativo

um bom exemplo de jurisprudncia do Direito

Administrativo.

1.3.3.5. OS COSTUMES

Os costumes, tambm, representam importante

fonte do direito. Surgem atravs de comportamentos,

atos ou condutas praticados reiteradamente que com o

passar do tempo comeam a integrar o cotidiano das

pessoas. Em se tratando do direito Administrativo

especificamente, importante ressaltar a questo da

"prtica administrativa" como importante fonte do

Direito Administrativo.

que ante a ausncia de norma legal especfica

para a soluo de determinado "caso", o administrador

pblico decide por sempre solucionar esta questo,

desempenhando determinado procedimento. Desta

forma, como o passar do tempo, a "soluo" dada pelo

administrador pblico e sua aplicao reiterada, poder

se tornar "praxe" em toda Administrao Pblica, sendo

assim, aplicada na resoluo de todas as questes

semelhantes.

1.4. PRINCPIOS DA ADMINISTRAO PBLICA.

Devido organizao do Estado, e pelo fato

deste assumir funes primordiais coletividade, no

interesse desta, fez-se necessrio criar e aperfeioar

um sistema jurdico que fosse capaz de regrar e

viabilizar a execuo de tais funes, buscando atingir

da melhor maneira possvel o interesse pblico visado.

Face natureza desses interesses, so

conferidos Administrao direitos e obrigaes que

no se estendem aos particulares. Logo, a

Administrao encontra-se numa posio de

superioridade em relao a estes.

A Administrao Pblica, na maioria de suas

relaes, possui um regime jurdico diferenciado. Para

que possa exercer, de forma eficaz, as funes a ela

determinadas, o interesse pblico est sobreposto a



interesses particulares. Tal regime denomina-se

Regime Jurdico Administrativo ou Regime Jurdico de

Direito Pblico.

Os princpios da Administrao Pblica so

regras que surgem como parmetros para a

interpretao das demais normas jurdicas. Tm a

funo de oferecer coerncia e harmonia para o

ordenamento jurdico. Quando houver mais de uma

norma, deve-se seguir aquela que mais se compatibiliza

com os princpios previstos na Constituio Federal, ou

seja, interpreta-se, sempre, consoante os ditames da

Constituio.

Os princpios bsicos que a Administrao

dever seguir esto dispostos no art. 37, caput, da

CF/88. O disposto no referido artigo constitucional rol

meramente exemplificativo; desta forma, existem

outros princpios que podero ser invocados pela

Administrao.

Com relao sua abrangncia, os princpios

bsicos da Administrao alcanam a Administrao

Pblica direta e indireta de quaisquer dos poderes da

Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios

(art. 37 da CF/88), possuindo, portanto, amplo alcance.

So cinco os princpios da Administrao

Pblica previstos no Artigo 37, caput, da Constituio

Federal. Alm destes princpios, h os previstos em

legislaes esparsas e os definidos pelos doutrinadores.

a) Legalidade a Administrao pblica s pode fazer

o que a lei determina (poder-dever).

b) Moralidade a atuao do agente pblico deve

obedecer a padres ticos e justos de honestidade e

decncia.

c) Impessoalidade ou Finalidade o mrito pela

prtica de um ato pertence Administrao e no s

autoridades que as executam.

d) Publicidade os atos praticados pela

Administrao Pblica devem ser divulgados, para

conhecimento do pblico e incio dos efeitos.

e) Eficincia de acordo com tal princpio, o

particular tem direito a mais servios pblicos, em

menos tempo, com mais qualidade e com menos custos

para o Estado (introduzido na CF pela EC 19/98

Reforma Administrativa).

Existem outros princpios previstos em outras

leis e os definidos pelos pensadores, sendo eles:

f) Princpio da Motivao - a obrigao dirigida ao

administrador de motivar a maioria dos atos que edita.

Sem a devida motivao no h o devido processo

legal, pois a fundamentao surge como meio

interpretativo da deciso que levou prtica do ato

impugnado, sendo verdadeiro meio de viabilizao do

controle da legalidade dos atos da Administrao.

g) Princpio da Continuidade dos Servios

Pblicos - Pelo princpio da continuidade dos servios

pblicos, o Estado obrigado (em regra) a no

suspender a prestao dos servios pblicos.

h) Princpio da Supremacia do Interesse Pblico

sobre o Privado - a Administrao, para buscar de

maneira eficaz os interesses pblicos, se coloca em um

patamar de superioridade em relao aos particulares.

Sempre que houver conflito entre um interesse

individual e um interesse pblico deve prevalecer o

interesse pblico. So as prerrogativas conferidas

Administrao Pblica, porque esta atua por conta de

tal interesse.

i) Princpio da Indisponibilidade - Para que a

Administrao alcance o bem comum, se utiliza do

princpio da supremacia, somado ao princpio da

indisponibilidade, pois, tal busca irrenuncivel, por

no haver faculdade de atuao ou no do Poder



Pblico, mas sim dever de atuao.

j) Princpio da Razoabilidade - O Princpio da

Razoabilidade determina que na autuao

administrativa, o agente pblico aja de acordo com os

padres de conduta de um homem mdio. Tal princpio

afasta a prtica de condutas bizarras por parte do

administrador.

l) Princpio da Proporcionalidade O Princpio da

Proporcionalidade determina que na autuao

administrativa, os meios utilizados pelos agentes

pblicos sejam proporcionais aos fins pretendidos. Tal

princpio sugere a limitao de direitos individuais, com

a seqente proibio do excesso praticado pelo agente

pblico.

1.5. ORGANIZAO DA ADMINISTRAO

PBLICA.

a) Estrutura Vertical Divide-se em Administrao

Federal, Estadual, Municipal e do Distrito Federal,

sendo que, no uma h uma gradao de autoridade

(hierarquia) entre os nveis.

b) Estrutura Horizontal Compreende a

Administrao Direta (rgos pblicos) e Indireta

(entidades pblicas - Decreto Lei 200/67).

1.5.1. DESCONCENTRAO E

DESCENTRALIZACO ADMINISTRATIVA.

A desconcentrao uma tcnica

administrativa, e utilizada em toda a Administrao

Pblica.

Ocorrer a chamada desconcentrao

quando as pessoas polticas (Unio, estados membros,

Distrito Federal e municpios) ou entidades (Por

exemplo: autarquias) da Administrao, encarregada de

executar um ou mais servios, distribui competncias,

no mbito de sua prpria estrutura, a fim de tornar

mais gil e eficiente a prestao dos servios.

Na desconcentrao existir apenas uma

pessoa jurdica (entidade ou pessoa poltica), isto , a

desconcentrao sempre se opera no mbito interno de

uma mesma pessoa jurdica, constituindo uma simples

distribuio interna de competncias.

Ocorre desconcentrao, por exemplo, no

mbito da Administrao Direta Federal, quando a

Unio distribui as atribuies decorrentes de suas

competncias entre diversos rgos de sua prpria

estrutura, como os ministrios (Ministrio da Educao,

Ministrio dos Transportes etc.); ou quando uma

autarquia, por exemplo, uma universidade pblica,

estabelece uma diviso interna de funes, criando, na

sua prpria estrutura, diversos departamentos

(Departamento de Graduao, Departamento de Ps-

Graduao, Departamento de Direito, Departamento de

Filosofia, Departamento de Economia etc.).

Como se v, a desconcentrao, mera tcnica

administrativa de distribuio interna de funes,

ocorre tanto na prestao de servios pela

Administrao Direta, quanto pela Indireta.

muito mais comum falar-se em

desconcentrao na Administrao Direta pelo simples

fato de as pessoas que constituem as Administraes

Diretas (Unio, estados, Distrito Federal e municpios)

possurem um conjunto de competncias mais amplo e

uma estrutura sobremaneira mais complexa do que os

de qualquer entidade das Administraes Indiretas.

De qualquer forma, temos desconcentrao

tanto em um municpio que se divide internamente em

rgos, cada qual com atribuies definidas, como em

uma sociedade de economia mista de um estado, um

banco estadual, por exemplo, que organiza sua

estrutura interna em superintendncias, departamentos



ou sees, com atribuies prprias e distintas, a fim

de melhor desempenhar suas funes institucionais.

Ocorre a chamada descentralizao

administrativa quando o Estado (Unio, DF, estados ou

municpios) desempenha algumas de suas funes por

meio de outras pessoas jurdicas.

A descentralizao pressupe duas pessoas

jurdicas distintas: o Estado e a entidade que executar

o servio, por ter recebido do Estado essa atribuio. A

descentralizao administrativa acarreta a

especializao na prestao do servio descentralizado,

o que desejvel em termos de tcnica administrativa.

Por esse motivo, j em 1967, ao disciplinar a

denominada Reforma Administrativa Federal, o

Decreto-Lei n 200, em seu art. 6, inciso III, elegeu a

descentralizao administrativa como um dos

princpios fundamentais da Administrao Federal.

A doutrina aponta duas formas mediante as

quais o Estado pode efetivar a chamada

descentralizao administrativa: outorga e

delegao.

A descentralizao ser efetivada por meio de

outorga quando o Estado cria uma entidade e a ela

transfere, mediante previso em lei, determinado

servio pblico.

A outorga normalmente conferida por prazo

indeterminado. o que ocorre relativamente s

entidades da Administrao Indireta prestadoras de

servios pblicos: o Estado descentraliza a prestao

dos servios, outorgando-os a outras entidades

(autarquias, empresas pblicas, sociedades de

economia mista e fundaes pblicas), que so criadas

para o fim de prest-los.

1.5.2. ADMINISTRAO DIRETA.

De acordo com o artigo 4o, inciso I, Dec. Lei

200/67, representada pelos rgos responsveis pela

chefia do Executivo e aqueles que lhes auxiliam

diretamente.

No patamar Federal composto pela

Presidncia da Repblica e Ministrios; no Estadual e

no Distrito Federal, pelo Governador e pelas

Secretarias; em nvel Municipal, pela Prefeitura e pelas

Secretarias.

1.5.2.1. CLASSIFICAO DOS RGOS

PBLICOS.

Quanto posio Estatal:

a) rgos Independentes: se originam da previso

constitucional. So os representativos dos 3 Poderes

(Poder Executivo, Legislativo e Judicirio).

No tem qualquer subordinao hierrquica;

Suas funes so polticas, judiciais e

legislativas;

Seus agentes so denominados Agentes

Polticos;

Exemplos: Congresso Nacional, Cmara de

Deputados, Senado Federal, etc.

b) rgos Autnomos: so os localizados na cpula

da Administrao, imediatamente abaixo dos rgos

independentes e diretamente subordinados aos seus

chefes;

Tm ampla autonomia administrativa,

financeira e tcnica;

So rgos diretivos, de planejamento,

coordenao e controle;

Seus agentes so denominados Agentes

Polticos nomeados em comisso;



Exemplos: Ministrios, Secretaria de

Planejamento, etc.

c) rgos Superiores: so os que detm poder de

direo, controle, deciso e comando, subordinando-se

a um rgo mais elevado.

No gozam de autonomia administrativa nem

financeira;

Liberdade restringida ao planejamento e

solues tcnicas, dentro de sua esfera de

competncia;

Responsabilidade pela execuo e no pela

deciso poltica;

Exemplos: Gabinetes, Coordenadorias,

Secretarias Gerais, etc.

d) rgos Subalternos: so os rgos subordinados

hierarquicamente a outro rgo superior; realizam

tarefas de rotina administrativa.

Reduzido poder de deciso;

predominantemente rgo de execuo;

Exemplos: Reparties, Sees de Expediente,

etc.

Quanto Estrutura:

a) rgos Simples: refere-se a um s centro de

competncia. Exemplos: Posto Fiscal, Agncia da

Secretaria da Receita Federal, etc.

b) rgos Compostos: representam vrios centros

de competncia (outros rgos menores na estrutura).

A atividade desconcentrada, do rgo central para os

demais rgos subalternos. Exemplos: Delegacia da

Receita Federal, Inspetoria Fiscal, etc.

Quanto Atuao Funcional:

a) Singular: so os que decidem atravs de um nico

agente. Exemplos: os Ministrios, as Coordenadorias,

as Seccionais, etc.

b) Colegiado: decidem por manifestao conjunta da

maioria de seus membros. Exemplos: Tribunais,

Legislativo, Conselho de Contribuintes, etc.

1.5.3. ADMINISTRAO INDIRETA.

Entidades dotadas de personalidade jurdica

prpria, previstas no artigo 4o, inciso II, do Decreto Lei

200/67. So as:

a) Autarquias a expresso autarquia surgiu

do grego autos, que significa prprio e arquia, que

sinnimo de poder, comando. So pessoas jurdicas

de direito pblico criadas por lei para a execuo de

servios pblicos, contando com capital exclusivamente

pblico, ou seja, as autarquias so regidas

integralmente por regras de direito pblico, podendo,

to-somente, serem prestadoras de servios pblicos

(ex.: IBAMA, CADE, INSS etc.).

O IBAMA (Instituto Brasileiro do Meio

Ambiente e dos Recursos Naturais Renovveis) uma

autarquia federal vinculada ao Ministrio do Meio

Ambiente (MMA). uma entidade responsvel pela

execuo da Poltica Nacional do Meio Ambiente

(PNMA) e desenvolve diversas atividades para a

preservao e conservao do patrimnio natural,

exercendo o controle e a fiscalizao sobre o uso dos

recursos naturais (gua, flora, fauna, solo, etc).

Tambm cabe a ele realizar estudos ambientais e

conceder licenas ambientais para empreendimentos de

impacto nacional.

O CADE (Conselho Administrativo de Defesa

Econmica) uma autarquia federal brasileira que tem

como objetivo orientar, fiscalizar, prevenir e apurar



abusos do poder econmico. Tem o papel de julgar

sobre matria concorrencial os processos encaminhados

pela Secretaria de Direito Econmico do Ministrio da

Justia e a Secretaria de Acompanhamento Econmico

do Ministrio da Fazenda, desempenhando os papis

preventivo, repressivo e educativo, dentro do mercado

brasileiro.

O Banco Central uma autarquia de regime

especial. Por fora do art. 21 da CF/88, a competncia

para emisso de moedas da Unio por meio do Banco

Central. Tambm o Banco Central tem por finalidade

fiscalizar as atividades desenvolvidas pelas instituies

financeiras.

Observaes:

Tm autonomia, no sendo subordinadas

quele que as criou, so apenas vigiadas

(superviso ministerial), podendo escolher

como administrar seu patrimnio e receitas;

Criadas e extintas por lei especfica (art. 37,

XIX da CF/88);

So dotadas das mesmas prerrogativas da

Administrao Direta. Na rea tributria (art.

150, 2., da CF/88). Na rea processual, art.

188 do CPC;

Seus bens so imprescritveis (inusucapveis),

impenhorveis e inalienveis;

A prescrio contra elas de cinco anos;

O regime de pessoal o mesmo que se aplica

aos servidores da Administrao direta (Lei

8.112/90);

Temos tambm, as Autarquias sob o regime

especial: as Agncias Reguladoras (ANATEL,

ANEEL, ANTT etc.) e as Agncias Executivas

(ABIN e INMETRO). As primeiras (Agncias

Reguladoras) so autarquias que foram criadas

para regular as atividades desempenhadas

pelos particulares e certos setores do mercado,

fiscalizando e controlando tais atividades. J as

Agncias Executivas, so ttulos de qualidade

conferidos s autarquias ou fundaes que

celebrem contrato de gesto com o rgo da

Administrao Pblica Direta a que se acham

vinculadas, para a melhoria da eficincia e

reduo de custos.



b) Fundaes Pblicas so pessoas

jurdicas (regidas por regras de Direito Pblico ou de

Direito Privado) sem fins lucrativos, criadas ou

autorizadas por lei para um fim especfico de interesse

pblico, como educao, cultura e pesquisa. As

fundaes pblicas possuem autonomia administrativa,

patrimnio prprio, e funcionamento custeado. As

fundaes podero ser tanto de direito pblico quanto

de direito privado.

Essa definio serve para qualquer fundao,

inclusive quelas que no integram a Administrao

indireta. No caso das fundaes que integram a

Administrao indireta, quando forem dotadas de

personalidade de direito pblico (criadas por lei), sero

regidas integralmente por regras de Direito Pblico.

Quando forem dotadas de personalidade de direito

privado (autorizadas por lei), sero regidas por regras

de direito pblico e direito privado.

Tanto uma quanto outra so compostas por

patrimnio personalizado. No caso da fundao pblica,

destacado pela Administrao direta, que o

instituidor para definir a finalidade pblica. Como

exemplo de fundaes, temos: FUNASA (Fundao

Nacional de Sade); IBGE (Instituto Brasileiro

Geogrfico Estatstico); Universidade de Braslia; FUNAI

(Fundao Nacional do ndio);

c) Empresas Pblicas Pessoas Jurdicas de direito

privado, com capital inteiramente pblico, sendo a

criao autorizada por lei para explorao de

atividades econmicas ou para a prestao de servios

pblicos. Como exemplo de fundaes, temos: CEF

(Caixa Econmica Federal); ECT (Empresa Brasileira de

Correios e Telgrafos) etc.

Observaes:

Podem adotar qualquer modelo societrio

admitido em direito;

So sempre de direito privado;

100% do capital pertencem Administrao

Pblica;

Autorizadas por lei;

Seu pessoal composto por empregados

pblicos ou agentes temporrios, sendo

regidos pela CLT;

Esto obrigadas a realizar licitao para suas

atividades meio, e dispensadas para as

atividades fins;

De acordo com o art. 109, I, da CF, as aes

nas quais sejam partes, sero processadas e

julgadas na Justia Federal, ressalvado, a

competncia da Justia do Trabalho.

d) Sociedades de Economia Mista Pessoas

Jurdicas de direito privado, sendo a criao

autorizada por lei para explorao de atividades

econmicas ou para a prestao de servios pblicos,

com a maioria do capital votante pertencente

Administrao Pblica, sob a forma de sociedade

annima.



Observaes:

Seu pessoal composto por empregados

pblicos ou agentes temporrios, sendo

regidos pela CLT;

Autorizadas por lei;

So sempre de direito privado;

Necessariamente constitudas sob a forma de

S.A. (incisos I e II do art. 5 do Decreto-Lei

200/67);

Esto obrigadas a realizar licitao para suas

atividades meio, e dispensadas para as

atividades fins;

As aes nas quais sejam partes, sero

processadas e julgadas na Justia Estadual,

ressalvado, a competncia da Justia do

Trabalho.

1.6. ENTIDADES PARAESTATAIS.

1.6.1 CONCEITO.

So pessoas jurdicas de direito privado que

colaboram com o Estado, desempenhando atividades

de interesse pblico e no lucrativas e qual o Poder

Pblico dispensa especial proteo, cumprindo ser

destacado, que no integram a estrutura da

Administrao Pblica.

1.6.2. COMPOSIO.

Servios sociais autnomos;

Organizaes sociais;

Organizaes da sociedade civil de

interesse pblico;

Entidades de apoio (fundaes,

associaes, cooperativas).

1.6.3. CONTRATO DE GESTO ENTRE O PODER

PBLICO E AS ORGANIZAES SOCIAIS.

Existe a possibilidade de celebrao de um

contrato de gesto do Poder Pblico com entidades

privadas sem fins lucrativos que exercem atividade de

interesse pblico. Contrato de gesto, neste caso, seria

um ajuste entre o Estado e a entidade qualificada como

organizao social, com o intuito de formar uma

parceria entre as partes para fomento e execuo de

atividades de ensino, pesquisa cientfica,

desenvolvimento tecnolgico, cultura, sade e

preservao do meio ambiente, conforme se apreende

da Lei n 9.637/98 (art. 1 e art. 5).

Nesta hiptese de contrato, tambm sero

fixadas metas a serem alcanadas pela organizao

social que receber, em contrapartida, uma srie de

benefcios do Estado como verbas oramentrias e

servidores pblicos trabalhando em suas atividades,

mas sendo pagos pelos cofres pblicos.

Observe-se que o contrato de gesto, quando

celebrado com entidades da Administrao Indireta,

tem por objetivo ampliar a sua autonomia; porm,

quando celebrado com organizaes sociais, restringe a

sua autonomia, pois, embora entidades privadas, tero

que sujeitar-se a exigncias contidas no contrato de

gesto.

2. PODERES DA ADMINISTRAO.

2.1. CARACTERSTICAS.

Os poderes da Administrao constituem meios

conferidos Administrao pelo sistema jurdico,

para que possa alcanar sua finalidade nica, ou

seja, o interesse pblico. Os poderes da

Administrao so prerrogativas decorrentes do

Princpio da Supremacia do interesse pblico sobre o

interesse particular.



Na utilizao desses poderes, se o agente

pblico exceder os limites de suas atribuies ou se

desviar das finalidades administrativas, incorrer em

abuso de poder e ser responsabilizado. O abuso de

poder divide-se em duas espcies: excesso de poder e

desvio de finalidade.

2.2. PODERES DA ADMINISTRAO EM ESPCIE.

2.2.1. PODER HIERRQUICO.

O poder hierrquico tem como escopo a

organizao da Administrao Pbica. Tal poder

assume importante papel na Administrao, sob dois

enfoques, conforme se v a seguir:

A) Aspecto Interno: o agente pblico deve

cumprir e fazer cumprir as atribuies legais do

cargo com eficincia.

B) Aspecto Externo: o ato administrativo

elaborado pelo agente deve ser avaliado.

2.2.2. PODER REGULAMENTAR.

O poder regulamentar atribudo

privativamente aos Chefes do Poder Executivo para

editar decretos de execuo ao fiel cumprimento lei

(inc. IV art. 84 Constituio Federal).

Em regra, no tem cabimento, assim, a

existncia de decreto autnomo para disciplinar matria

no prevista em lei, em conformidade com o

entendimento majoritrio. Excepcionalmente, pode

haver decreto autnomo dispondo sobre organizao e

funcionamento da administrao federal, quando no

implicar aumento de despesa nem criao ou extino

de rgos pblicos, bem como sobre extino de

funes ou cargos pblicos, quando vagos (inc. VI art.

84 Constituio Federal).

Os decretos autnomos diferem-se dos

decretos de execuo, pois estes visam garantir a

fiel execuo de lei ou de ato normativo j editados.

Regulamento o ato administrativo geral e

normativo expedido privativamente pelo Chefe do

Executivo (federal, estadual ou municipal), por meio

de decreto, com o fim de explicar o modo e forma

de execuo da lei (regulamento de execuo) ou

prover situaes no disciplinadas em lei

(regulamento autnomo ou independente).

2.2.3. PODER DISCIPLINAR.

O exerccio do poder disciplinar permite que a

Administrao Pblica aplique penalidade aos seus

agentes pela prtica de infraes funcionais,

decorrentes inclusive da responsabilidade por atos de

improbidade (Lei n 8.429, de 1992) e por danos

causados a terceiros ( 6 art. 37 da CF). A apurao

de infrao funcional ato vinculado, sob pena de ficar

caracterizada a condescendncia criminosa (art. 320

Cdigo Penal).

A aplicao da penalidade ato discricionrio

que deve ser motivado pelas razes de fato e de

direito, bem como consubstanciado em vrias

circunstncias, tais como: natureza e gravidade da

infrao, causas atenuantes e agravantes, antecedentes

e danos causados (Lei n 8.112, de 1990 e Lei n

9.784, de 1999).

O poder disciplinar est limitado pelas clusulas

ptreas do devido processo legal, do contraditrio, da

ampla defesa (inc. LIV e inc. LV art. 5 CF).

2.2.4. PODER VINCULADO.

Poder vinculado aquele em que o

administrador se encontra inteiramente preso ao

enunciado da lei que estabelece previamente um nico

comportamento possvel a ser adotado em situaes

concretas, no existindo um espao para juzo de

convenincia e oportunidade.

H ausncia de juzo de valores, pois a lei

estabelece um nico comportamento. Ex:



Aposentadoria por atingimento do limite mximo de

idade. Quando o servidor completar 70 anos, o

administrador tem que aposent-lo, pois a lei prev

esse nico comportamento.

2.2.5. PODER DISCRICIONRIO.

Poder discricionrio aquele em que o

administrador se encontra preso (no inteiramente) ao

enunciado da lei que no estabelece previamente um

nico comportamento possvel a ser adotado em

situaes concretas, existindo um espao para juzo de

convenincia e oportunidade.

H, portanto, um juzo de valores. Ex: Pedido

de porte de arma junto Administrao. O

administrador poder conceder ou no dependendo da

situao em concreto.

A diferena entre o poder vinculado e o poder

discricionrio reside no grau de liberdade legalmente

conferido ao administrador.

Tanto o ato vinculado quanto o ato

discricionrio s podero ser apreciados pelo

Judicirio no tocante sua legalidade.

2.2.6. PODER DE POLCIA.

o poder conferido Administrao Pblica

para condicionar, restringir, frear o exerccio de direitos

e atividades dos particulares em nome dos interesses

da coletividade, sendo que, tal poder informa e

possibilita a atuao eficaz da Administrao Pblica na

busca do interesse pblico, aplicvel, desta forma, por

meio de atos gerais ou individuais, puramente

normativos ou ainda de efeitos concretos.

Ato geral aquele ato que no tem

um destinatrio especfico,

normalmente de cunho normativo, a

exemplo do ato que probe a venda de

bebidas alcolicas a menores, aplicvel

a todos os estabelecimentos

comerciais.

Ato individual aquele que tem um

destinatrio especfico, por exemplo, a

autuao de determinado

estabelecimento comercial por qualquer

motivo, por razes de segurana.

Faz-se necessria a diferenciao entre polcia

administrativa, polcia judiciria e polcia de

manuteno da ordem pblica:

Polcia administrativa: incide sobre

bens, direitos, interesses e atividades

da populao, difunde-se por toda a

Administrao e visa garantir todos os

interesses explicitados em sua definio

legal, constante do Cdigo Tributrio

Nacional.

Polcia judiciria: efetua a apurao

de infraes penais e sua autoria; sua

competncia de rgos determinados,

a exemplo das polcias civis e da polcia

federal, e considerada como rgo

auxiliar do Poder Judicirio.

Polcia de manuteno da ordem

pblica (polcia ostensiva): tem

carter eminentemente preventivo e

ostensivo, alm de ser da competncia

de rgos militares (em regra).

2.3. ABUSO DE PODER.

O uso (normal) de poder a utilizao

adequada lei, pelos agentes pblicos, das

prerrogativas (vantagens ou privilgios em razo da

funo) que lhe so dadas pelo ordenamento jurdico.

J o abuso de poder surge quando essas prerrogativas

so empregadas em desacordo com a lei, fora dos

limites de competncia do agente ou com desvio da



finalidade a ser atingida, de interesse pblico. A cada

uma dessas duas hipteses corresponde um tipo de

abuso de poder:

a) Excesso de Poder Ocorre quando o agente,

embora competente para praticar o ato, vai

alm do permitido e exorbita no uso de suas

faculdades administrativas. Excede, portanto, a

sua competncia legal e, com isso, invalida o

ato.

b) Desvio de Poder (ou desvio de finalidade)

Surge nas situaes em que o agente pratica o

ato visando a um fim diferente daquele previsto

na lei. O exemplo clssico de abuso de poder

a desapropriao que, apesar de feita em nome

do interesse pblico, na verdade, tem sido

imposta para prejudicar um inimigo ou mesmo

para beneficiar a prpria autoridade

expropriante.

3. AGENTES PBLICOS.

Tal expresso abrange todas as pessoas que se

encontram dentro da Administrao, podendo citar,

como exemplo, desde os parlamentares e

magistrados, verdadeiros agentes polticos; os

servidores da Administrao, assim considerados os

agentes administrativos; at os jurados, mesrios na

eleio, denominados agentes honorficos, entre

outros.

a) Os agentes polticos: so os

componentes do Governo em seus primeiros

escales, desempenhando funes estabelecidas na

Constituio e em Leis Especiais.

So agentes polticos os Chefes do Executivo e

seus auxiliares imediatos, os membros do

Legislativo, do Judicirio, do Ministrio Pblico, do

Tribunal de Contas, os Representantes Diplomticos

e as demais autoridades que atuem com

independncia funcional no desempenho de suas

atribuies.

b) Os agentes administrativos: so

aqueles que se vinculam ao Poder Pblico por

relaes profissionais, sujeitos hierarquia funcional

e ao regime jurdico nico (Lei 8112/90) ou CLT. Tal

categoria de agentes pblicos composta por trs

espcies de agentes:

Servidor pblico: o agente que titulariza

um cargo, sob regime estatutrio;

Empregado pblico: o agente que titulariza

um emprego pblico, sob regime celetista;

Servidor temporrio: aquele contratado

diante de uma situao de excepcional

interesse pblico (artigo 37, inciso IX, da

Constituio Federal).

Seguindo tal classificao, faz-se necessrio

definir as expresses: cargo, emprego e funo:

Cargo: a mais simples unidade de poderes e

deveres estatais a serem expressos por um

agente com vnculo estatutrio;

Emprego pblico: o ncleo de encargo de

trabalho permanente a ser preenchido por

agente contratado para desempenh-lo sob o

regime celetista;

Funo Pblica: O conceito de funo pblica

obtido de maneira residual. Trata-se do

conjunto de atribuies estatais s quais no

corresponde um cargo nem um emprego.

c) Os agentes honorficos: so cidados

convocados, designados ou nomeados, para prestar,

transitoriamente, servios ao Estado, sem vnculo

empregatcio ou estatutrio e geralmente sem

remunerao. Exemplos: mesrios, jurados, comissrios

de menores. Durante o desempenho da funo



pblica, sujeitam-se disciplina e hierarquia, podendo

receber pro labore e contar o perodo de trabalho

como servio pblico.

d) Os agentes delegados: so particulares

que recebem a incumbncia da realizao de

determinada atividade, obra ou servio pblico e o

realizam em nome prprio, por sua conta e risco,

mas segundo as normas do Estado e sob a

permanente fiscalizao do delegante. So os casos

de concesso e permisso, por exemplo.

Respondem objetivamente pelo dano causado e so

considerados autoridades para fins de mandado de

segurana.

e) Os agentes credenciados: so os que

recebem a incumbncia da Administrao para

represent-la em determinado ato ou praticar certa

atividade especfica, mediante remunerao do

Poder Pblico credenciante.

f) Gestor de negcios: Agem nessa qualidade

os particulares que assumem uma funo pblica

em razo de uma situao excepcional.

g) Servidor Militar: todo agente pblico

que est sujeito a um regime militar.

3.1. PROVIMENTO DE CARGOS.

Provimento, o ato pelo qual se efetua o

preenchimento do cargo pblico, com a designao de

seu titular. Pode ser:

Provimento originrio ou inicial: quando o

agente no possui vinculao anterior com o Cargo

Pblico. D-se pela nomeao (art. 9 da Lei

81122/90).

Fases:

Concurso.

Provimento do cargo pela nomeao.

Posse: ato que confere as prerrogativas

do cargo.

Exerccio: incio efetivo das atribuies.

Provimento derivado: pressupe a existncia

de um vnculo com a Administrao. Subdivide-se em:

- Provimento derivado horizontal:

ocorre de um cargo para outro sem

ascenso na carreira. Trata-se da

readaptao. Ocorre quando o

servidor, estvel ou no, havendo

sofrido uma limitao fsica ou mental

em suas habilidades, torna-se inapto

ao exerccio do cargo que ocupa,

mas, por no ser caso de invalidez

permanente, pode ainda exercer

outro cargo para o qual a limitao

sofrida no o inabilita (art. 24 da Lei

81122/90);

- Provimento derivado vertical: o

provimento se d com ascenso na

carreira. Trata-se da promoo,

quando o servidor assume outro

cargo, dentro da mesma carreira, com

aumento de vencimentos em razo do

maior grau de complexibilidade das

novas funes. Como exemplo,

podemos citar o professor, que passa

de assistente para mestre, doutor,

titular e livre docente (art. 33, III da

Lei 81122/90);

- Provimento derivado por

reingresso: nosso ordenamento

jurdico contempla quatro formas de

provimento derivado por reingresso,

sendo elas: reverso, reintegrao,

reconduo e aproveitamento:



- Reverso: Trata-sedo retorno ao

servio do servidor aposentado, sendo

que s poder ser realizada em duas

hipteses (art. 25 da Lei 8112/90):

a) quando o servidor havia se

aposentado por invalidez, e junta

mdica oficial declarar insubsistentes

os motivos da aposentadoria;

b) no interesse da administrao,

desde que o servidor, estvel quando

na atividade, tenha solicitado a

reverso da aposentadoria voluntria

nos cinco anos posteriores a

aposentao e haja cargo vago;

- Reintegrao: o retorno ao

servio do servidor afastado por

deciso considerada ilegal. A

determinao para que reassuma o

cargo pode efetivar-se por deciso

judicial ou administrativa, em sede

recursal, acarretando ao servidor

direito integral indenizao por

todos os prejuzos sofridos pela

deciso ilegal (art. 28 da Lei 8.112/90

e 2 do art. 41 da CF/88);

- Reconduo: o direito do servidor

estvel de retorno ao seu cargo de

origem, no primeiro caso, em virtude

da reintegrao ao servio do antigo

ocupante do cargo e, no segundo por

haver sido reprovado em estgio

probatrio de outro cargo para qual

pedira vacncia (art. 29 da Lei

81122/90);

- Aproveitamento: consiste na

designao do servidor colocado em

disponibilidade, por ter sido seu cargo

extinto, para outro posto, se possvel

idntico, ou em outro com

vencimentos e atribuies

semelhantes (arts. 30 e 31 da Lei

81122/90 e 3 do art. 41 da CF/88).

3.2. REGIME JURDICO DO SERVIDOR

PBLICO.

O caput do art. 39 da Carta Federal,

originariamente estabelecia a abrigatoriedade de

adoo, por parte de cada ente da Federao, de

um s regime jurdico aplicvel a todos os servidores

integrantes de suas Administraes Direta,

autrquica e fundacional (e tambm tornava

obrigatria a instituio de planos de carreira para

esses servidores).

Ocorre que, a EC n 19/1998 alterou o caput do

art. 39 da Carta Magna com o fito de eliminar a

obrigatoriedade de adoo, pelas pessoas polticas,

de um regime jurdico unificado para seus agentes

atuantes na Administrao Direta, autarquias e

fundaes pblicas (eliminou, tambm a referncia

expressa obrigatoriedade de instituio de planos

de carreira). Simplesmente, passou a ser possvel a

existncia de agentes pblicos sujeitos a mais de um

regime jurdico na Administrao Direta, autarquias

e nas fundaes pblicas de cada ente da

Federao.

Vale ressaltar, que a modificao do caput do

art. 39 da CF/88, teve sua eficcia suspensa, pelo

STF, a partir de agosto de 2007, sob o fundamento

de inconstitucionalidade formal (na tramitao da

emenda, a Cmara dos Deputados no observou o

processo legislativo estabelecido no art. 60,

pargrafo 2 da CF/88, especificamente quanto ao

caput do art. 39, que no foi submetido a dois

turnos). O regime jurdico dos servidores pblicos

civis disciplinado pela Lei n. 8.112/90. A seguir,

analisaremos alguns pontos relevantes.



3.2.1. VANTAGENS (ESPCIES).

3.2.1.1. SISTEMA REMUNERATRIO.

Os servidores que recebem subsdios so os

que constam do art. 39, 4., da Constituio Federal,

quais sejam:

Membros de poder;

Detentores de mandado eletivo;

Ministros de Estado;

Secretrios estaduais;

Secretrios municipais.

Os demais so remunerados por vencimento.

A Lei n. 8.112/90 define, nos artigos 40 e 41,

vencimento e remunerao. Essa definio envolve o

vencimento mais as vantagens pecunirias conferidas

ao servidor por fora de lei. O vencimento a

retribuio pecuniria pelo exerccio do cargo, em valor

fixado em lei.

Vantagens so acrscimos financeiros ao

vencimento do servidor, estabelecidos por lei a ttulo

precrio ou permanente.

O art. 48 probe a incidncia de arresto,

seqestro ou penhora, exceto nos casos de prestao

de alimentos resultante de deciso judicial sobre o

vencimento, a remunerao e o provento (remunerao

dos aposentados).

3.2.1.2. INDENIZAES.

Trata-se de ressarcimento de despesas, no

representando acrscimo porque o servidor recebe o

que gastou.

Espcies:

1) Ajuda de custo (art. 53): a indenizao

que o servidor recebe como compensao

pelos gastos que efetuou para exercer

atividade em outro local, no interesse da

Administrao, sendo que, se o servidor

pedir para mudar de sede, arcar com os

custos;

2) Diria (art. 58): cabe quando o servidor

se desloca temporariamente para exercer

suas atividades, mas mantm a sua sede;

3) Transporte (art. 60): compensao da

despesa com transporte prprio para o

exerccio de atividades externas;

4) Auxlio moradia (art. 60-A): O auxlio-

moradia consiste no ressarcimento das

despesas comprovadamente realizadas pelo

servidor com aluguel de moradia ou com

meio de hospedagem administrado por

empresa hoteleira, no prazo de um ms

aps a comprovao da despesa pelo

servidor.

3.2.1.3. GRATIFICAES.

Vantagens de natureza financeira,

compreensivas de trs espcies de acrscimos:

1) Pelo exerccio de funo de direo,

chefia, assessoramento, cargo de

provimento em comisso ou de

natureza especial (art. 62);

2) A gratificao natalina,

correspondente a 1/12 (um doze

avos) da remunerao a que o

servidor fizer jus no ms de

dezembro, por ms de exerccio no

respectivo ano (art. 63);

3) Por encargo de curso ou concurso (art.

76-A).



3.2.1.4. ADICIONAIS.

So de muitos variados tipos, sendo eles:

1) Pelo exerccio de atividades

insalubres, penosas ou perigosas (art.

68);

2) Por servio extraordinrio, episdico e

limitados a duas horas alm da

jornada normal (art. 73);

3) Por trabalho noturno realizado entre

as 22h e 5h (art. 75);

4) De frias, devido por ocasio de frias

remuneradas pelo servidor (art. 76).

3.2.1.5. LICENAS.

Vantagem de natureza no-pecuniria prevista em

lei, pela qual a Administrao autoriza o

afastamento do servidor das suas atividades, sem

qualquer tipo de penalizao.

1) Para tratar de doena em pessoa da

famlia:

O fato gerador vem previsto no art. 83, em que

o servidor deve demonstrar que seu auxlio

imprescindvel e que no consegue acumul-lo com o

exerccio de suas atividades.

2) Por motivo de afastamento do

cnjuge:

Previsto no art. 84, quando o servidor precisar

acompanhar o cnjuge deslocado para outro ponto

do territrio nacional ou exterior, ou para o exerccio

de mandato eletivo dos Poderes Legislativo e

Executivo.

3) Para o servio militar:

Ao servidor convocado para o servio militar

ser concedida licena, sendo que, concludo tal

servio, o servidor ter at 30 (trinta) dias sem

remunerao para reassumir o exerccio do cargo (art.

85 da Lei), valendo ser destacado, que tal licena por

prazo indeterminado.

4) Para exercer atividades polticas:

O servidor ter direito licena, sem

remunerao, durante o perodo que mediar entre a

sua escolha em conveno partidria, como candidato a

cargo eletivo, e a vspera do registro de sua

candidatura perante a Justia Eleitoral (art. 86).

5) Para capacitao:

Aps cada qinqnio de efetivo exerccio, o

servidor poder, no interesse da Administrao, afastar-

se do exerccio do cargo efetivo, com a respectiva

remunerao, por at trs meses, para participar de

curso de capacitao profissional (art. 87).

6) Licena para tratar de assuntos

particulares:

O servidor no pode estar em estgio

probatrio. Possui prazo mximo de 3 anos e a

remunerao fica prejudicada (art. 91).

7) Licena para o exerccio de mandato

classista:

Haver prejuzo da remunerao e durar o

tempo do mandato, podendo ser prorrogada, no caso

de reeleio, por uma nica vez (art. 92).

3.2.1.6. AFASTAMENTOS E CONCESSES.

Os afastamentos, tambm so direitos de

ausncia do servio, cabveis por determinadas razes:



1) Para servir outro rgo ou entidade,

por tempo indeterminado (art. 93, c/c art. 102,

II e III);

2) Para exerccio de mandato eletivo,

durante o prazo de sua durao (art. 94 c/c 102,

V);

3) Para estudo ou misso no Exterior,

quando autorizado, pelo prazo mximo de quatro

anos (art. 95 e 1, c/c art. 102, VII);

4) Para participar de programa de

treinamento regularmente institudo (art. 102,

IV);

5) Para jri ou outro servios obrigatrios

por lei (art. 102, VI);

6) Por deslocamento para uma nova sede,

remoo, redistribuio, requisio ou cesso,

por um perodo de 30 dias (art. 18, c/c art. 102,

IX);

7) Para participar de competio

desportiva nacional ou para integrar

representao desportiva nacional, segundo o

estabelecido em legislao especfica (art. 102,

X);

8) Para servir em organismo

internacional do qual o Brasil participe

ou coopere (art. 102, XI);

9) Para participao em programa de

ps-graduao stricto sensu no Pas

(Art. 96-A).

Existem mais 4 afastamentos que a lei

denominou concesses, sendo eles:

1) Para doar sangue, por 1 dia (art. 97, I);

2) Para alistar-se como eleitor, por 2 dias

(art. 97, II);

3) Por motivo de casamento gala, por 8

dias (art. 97, III, a);

4) Por falecimento de cnjuge,

companheiro, pais, padrasto, madrasta, filhos,

enteados, menor sob guarda ou tutela e irmos,

tambm por 8 dias (art. 97, III, b).

Vale ressaltar, que h dois casos de

afastamento que no considerados direitos ou

vantagens, pois so compulsrios e no visam proteger

um interesse ou desejo do servidor, sendo eles:

1) Afastamento preventivo: ocorre sem

prejuzo da remunerao, consistente em providncia

cautelar, determinvel por autoridade instrutora de

processo disciplinar, por um prazo de at 60 dias,

prorrogvel por igual perodo, afim de que o servidor

no venha a influir na apurao da irregularidade (art.

147);

2) Afastamento do servidor candidato a

cargo eletivo na localidade onde desempenhe

suas funes, caso exera cargo de direo,

chefia, assessoramento, ou fiscalizao (art. 86,

1).

3.2.1.7. FRIAS.

O servidor far jus a trinta dias de frias, que

podem ser acumuladas, at o mximo de dois perodos,

no caso de necessidade do servio, ressalvadas as

hipteses em que haja legislao especfica. (art. 77 da

Lei 8112/90). Para o primeiro perodo aquisitivo de

frias sero exigidos 12 (doze) meses de exerccio (

1).

vedado levar conta de frias qualquer falta

ao servio ( 2). As frias podero ser parceladas em

at trs etapas, desde que assim requeridas pelo



servidor, e no interesse da administrao pblica (

3).

O servidor que opera direta e

permanentemente com Raios X ou substncias

radioativas gozar 20 (vinte) dias consecutivos de

frias, por semestre de atividade profissional, proibida

em qualquer hiptese a acumulao (art. 79 da Lei

8112/90).

As frias somente podero ser interrompidas

por motivo de calamidade pblica, comoo interna,

convocao para jri, servio militar ou eleitoral, ou por

necessidade do servio declarada pela autoridade

mxima do rgo ou entidade (art. 80 da Lei 8112/90).

3.2.2. VACNCIA DOS CARGOS PBLICOS.

O art. 33 da Lei n. 8.112/90 dispe sobre as

hipteses de vacncia do cargo pblico, que pode

ocorrer pela sada do servidor da Administrao:

Demisso (sano);

Exonerao.

O cargo pode vagar tambm pela sada do

servidor de um cargo para outro:

Promoo: provimento derivado vertical;

Readaptao (art. 24): provimento

derivado horizontal;

Aposentadoria;

Posse em outro cargo inacumulvel;

Falecimento.

3.2.3. LOTAO DOS CARGOS E

REDISTRIBUIO.

Todos os cargos existentes encontram-se

lotados em algum quadro. Quadro o conjunto de

cargos isolados e de carreira. O nmero total dos

cargos de cada quadro o que se denomina lotao.

A modificao da lotao de um quadro, pela passagem

de cargo nele incluso para outro quadro, se designa,

conforme a Lei 8112, redistribuio (art. 37).

3.2.4. REMOO.

Remoo (art. 36 da Lei 8112 de 1990) o

deslocamento do servidor, a pedido ou de ofcio, no

mbito do mesmo quadro, com ou sem mudana de

sede.

Entende-se por modalidades de remoo:

a) De ofcio, no interesse da Administrao;

b) A pedido, a critrio da Administrao;

c) A pedido, para outra localidade,

independentemente do interesse da

Administrao, sendo que tal hiptese, s

permitida em alguns casos, como por exemplo:

Para acompanhar cnjuge ou

companheiro, tambm servidor pblico

civil ou militar, de qualquer dos

Poderes da Unio, dos Estados, do

Distrito Federal e dos Municpios, que

foi deslocado no interesse da

Administrao (art. 36, III, a);

3.2.5. RESPONSABILIDADE DOS AGENTES

PBLICOS.

O servidor responde civil, penal e

administrativamente pelo exerccio irregular de suas



atribuies. Tomando como base a Lei 8112/90,

podemos estabelecer as seguintes regras:

A responsabilidade penal abrange os crimes e

contravenes imputadas ao servidor, nesta

qualidade;

A responsabilidade civil-administrativa resulta

de ato omissivo ou comissivo praticado no

desempenho de cargo ou funo;

As sanes civis, penais e administrativas

podero cumular-se, sendo independentes

entre si;

A responsabilidade administrativa do servidor

ser afastada no caso de absolvio criminal

que negue existncia do fato ou sua autoria.

3.2.6. PENALIDADES.

As penas esto previstas no art. 127 da Lei. A

relao exaustiva, somente podendo ser ampliado

por outra lei, nunca pelo administrador:

Advertncia;

Suspenso;

Demisso;

Cassao de aposentadoria ou

disponibilidade;

Destituio de cargos em comisso;

Destituio de funo comissionada.

A aplicao da pena deve vir acompanhada

das razes que a originaram. Trata-se da motivao

que consiste em mencionar o dispositivo legal e

relacionar os fatos que concretamente levaram

aplicao daquele dispositivo de lei.

A pena deve ser proporcional infrao. O

art. 128 do Estatuto do Servidor traz os elementos

que o administrador deve levar em considerao

quando da aplicao da pena:

Natureza da infrao cometida;

Sua gravidade;

Prejuzos que gerou;

Atenuantes e agravantes do caso

concreto;

Antecedentes funcionais.

3.2.7. MEIOS DE APURAO DAS INFRAES.

3.2.7.1. PRINCPIOS.

Nenhuma pena poder ser aplicada seno por

sindicncia ou processo administrativo disciplinar,

assegurando-se o contraditrio e a ampla defesa.

O art. 5., inc. LV, da Constituio Federal

garante o contraditrio e a ampla defesa em

processo judicial ou administrativo, no

mencionando a sindicncia, mas a esta se estende

porque dela pode resultar a aplicao de uma pena.

No bastasse esse fundamento, a Lei n.

8.112/90, em seu art. 143, assegura ao acusado a

ampla defesa.

3.2.7.2. FORMAS DE APURAO DAS

PRTICAS INFRACIONAIS.

a) Sindicncia:

Meio sumrio de apurao de infraes que

possam ser apenadas somente com advertncia ou

suspenso por at 30 dias (art. 145, inc. II).

Da sindicncia podem resultar trs situaes:

Arquivamento do processo por no ter sido

apurada nenhuma irregularidade ao

trmino da sindicncia;



Aplicao da advertncia ou suspenso de

at 30 dias;

Instaurao de processo administrativo

disciplinar, caso seja apurado mais do que

se imaginava.

O prazo de durao de uma sindicncia de

30 dias, prorrogvel uma vez por igual perodo.

b) Processo disciplinar.

o meio para apurar-se qualquer tipo de

infrao cometida pelo servidor no exerccio das suas

atribuies, inclusive as infraes que poderiam ser

objeto de sindicncia (art. 146).

O prazo de durao do processo disciplinar de

60 dias, prorrogvel se necessrio (art. 152).

As provas do processo de sindicncia podero

ser aproveitadas no processo disciplinar.

Pode-se produzir novas provas dentro do

processo administrativo disciplinar, desde que sejam

pertinentes.

Fases do processo disciplinar:

1. Fase Abertura ou instaurao: d-se

por portaria que deve conter:

os fundamentos, as razes que deram

ensejo sua abertura;

os servidores estveis que iro compor

a comisso processante (art. 149).

2. Fase Inqurito administrativo: a fase de

instruo.

Se o processo disciplinar foi antecedido

de sindicncia podem ser aproveitadas as provas

j produzidas.

Sero produzidas novas provas se

necessrio e ser apresentada defesa.

3. Fase Julgamento.

No feito pela comisso julgadora, que

apenas dirige o processo (art. 167). Proferir a deciso

final uma das pessoas relacionadas no art. 141,

dependendo da natureza da infrao cometida. Para a

aplicao da pena devem ser levadas em conta as

regras do art. 128.

O julgamento deve ser fundamentado. A

motivao envolve a meno do dispositivo legal e os

fatos que levaram sua aplicao.

3.2.7.3. PEDIDO DE REVISO.

A lei permite o pedido de reviso, disciplinado

nos arts. 174 e ss.

No h prazo para se ingressar com o pedido,

podendo ser feito a qualquer tempo.

Hipteses que viabilizam o pedido de

reviso:

Fato novo que influencie sobre a

deciso anterior (no existente ou no

conhecido);

Inadequao da penalidade aplicada.

Pode-se solicitar a produo de novas

provas, de forma a demonstrar o equvoco da

deciso anterior.

O pedido pode ser proposto pelo servidor ou

sua famlia.

P: possvel o agravamento da deciso

anterior?



R: No, pois o art. 182, pargrafo nico,

probe.

4. ATOS ADMINISTRATIVOS.

4.1. FATOS ADMINISTRATIVOS E FATOS DA

ADMINISTRAO.

O Direito Civil faz distino entre ato e fato; o

primeiro imputvel ao homem; o segundo decorre de

acontecimentos naturais, que dependem do homem ou

que dele dependem apenas indiretamente.

Quando o fato corresponde descrio a

descrio contida na norma legal, ele chamado de

fato jurdico e produz efeitos no mundo do direito.

Quando o fato descrito na norma legal produz efeitos

no mundo do direito administrativo, como ocorre com a

morte de um servidor, que produz a vacncia de seu

cargo; com o decurso de tempo que produz a

prescrio administrativa.

Se o fato no produz qualquer efeito jurdico no

Direito Administrativo, ele chamado de fato da

administrao. (P. ex: Servidor cai da escada no

Ministrio da Fazenda e rapidamente se levanta, sendo

uma ocorrncia dentro da Administrao, mas sem

repercusses jurdicas).

4.2. ATOS ADMINISTRATIVOS APESCTOS

GERAIS.

4.2.1. DEFINIO.

Ato administrativo espcie de ato jurdico,

ato infralegal. toda manifestao lcita e unilateral de

vontade da Administrao ou de quem lhe faa as

vezes, que agindo nesta qualidade tenha por fim

imediato adquirir, transferir, modificar ou extinguir

direitos e obrigaes.

Os atos administrativos podem ser praticados

pelo Estado ou por algum que esteja em nome dele.

Logo, pode-se concluir que os atos administrativos no

so definidos pela condio da pessoa que os realiza.

Tais atos so regidos pelo Direito Pblico.

4.2.2. PERFEIO, VALIDADE E EFICCIA.

4.2.2.1. ATO ADMINISTRATIVO PERFEITO.

o ato concludo, acabado, que completou o

ciclo necessrio sua formao.

4.2.2.2. ATO ADMINISTRATIVO VLIDO.

o ato praticado de acordo com as normas

superiores que devem reg-lo.

4.2.2.3. ATO ADMINISTRATIVO EFICAZ.

aquele ato que est apto a produzir os seus

efeitos. As causas que podem determinar a ineficcia

do ato administrativo so trs:

A subordinao do ato a uma condio

suspensiva, ou seja, o ato estar

subordinado a um fato futuro e incerto.

Enquanto o fato no acontecer, o ato ser

ineficaz;

A subordinao do ato a um termo inicial,

ou seja, o ato estar subordinado a um fato

futuro e certo. Enquanto o fato no

acontecer, o ato ser ineficaz;

A subordinao dos efeitos do ato prtica

de outro ato jurdico.

4.2.3. REQUISITOS.

So as condies necessrias para a existncia

vlida do ato. Nem todos os autores usam a

denominao requisitos; podem ser chamados

elementos, pressupostos, etc.



Do ponto de vista da doutrina tradicional, os

requisitos dos atos administrativos so cinco:

Competncia: agente capaz;

Objeto lcito, certo, possvel e mora;

Motivo: este requisito integra os requisitos

dos atos administrativos tendo em vista a

defesa de interesses coletivos;

Finalidade: o ato administrativo somente

visa a uma finalidade, que a pblica; se o

ato praticado no tiver essa finalidade,

ocorrer abuso de poder;

Forma: somente a prevista em lei.

4.2.4. ATRIBUTOS DO ATO ADMINISTRATIVO.

Atributos so prerrogativas que existem por

conta dos interesses que a Administrao representa,

so as qualidades que permitem diferenciar os atos

administrativos dos outros atos jurdicos.

4.2.4.1. PRESUNO DE LEGITIMIDADE.

a presuno de que os atos administrativos

devem ser considerados vlidos at que se demonstre o

contrrio, a bem da continuidade da prestao dos

servios pblicos. Isso no quer dizer que no se possa

contrariar os atos administrativos, o nus da prova

que passa a ser de quem alega.

4.2.4.2. IMPERATIVIDADE.

Poder que os atos administrativos possuem de

gerar unilateralmente obrigaes aos administrados,

independente da concordncia destes. a prerrogativa

que a Administrao possui para impor, exigir

determinado comportamento de terceiros.

4.2.4.3. EXIGIBILIDADE OU COERCIBILIDADE.

o poder que possuem os atos administrativos

de serem exigidos quanto ao seu cumprimento sob

ameaa de sano. A imperatividade e a exigibilidade,

em regra, nascem no mesmo momento.

Excepcionalmente o legislador poder diferenciar o

momento temporal do nascimento da imperatividade e o

da exigibilidade. No entanto, a imperatividade

pressuposto lgico da exigibilidade, ou seja, no se

poder exigir obrigao que no tenha sido criada.

4.2.4.4. AUTO-EXECUTORIEDADE.

o poder que possuem os atos administrativos

de serem executados materialmente pela prpria

administrao independentemente de recurso ao Poder

Judicirio.

A auto-executoriedade um atributo de alguns

atos administrativos, ou seja, no existe em todos os

atos (p. ex: procedimento tributrio, desapropriao

etc.). Poder ocorrer em dois casos:

Quando a lei expressamente prever;

Quando estiver tacitamente prevista em lei

(nesse caso dever haver a soma dos

requisitos de situao de urgncia e

inexistncia de meio judicial idneo capaz

de, a tempo, evitar a leso).

4.2.4.5. TIPICIDADE.

o atributo pelo qual o ato administrativo deve

corresponder a figuras definidas previamente pela lei

como aptas a produzir determinados resultados. Para

cada finalidade que a Administrao pretende alcanar

existe um ato definido em lei.

Trata-se de decorrncia do princpio da

legalidade, que afasta a possibilidade de a

Administrao praticar atos inominados; estes so



possveis para os particulares, como decorrncia do

princpio da autonomia da vontade.

4.2.5. CLASSIFICAO DOS ATOS

ADMINISTRATIVOS.

4.2.5.1. QUANTO AOS SEUS DESTINATRIOS.

Atos gerais ou regulamentadores - So os

atos administrativos expedidos sem

destinatrios determinados, com finalidade

normativa, alcanando todos os sujeitos que se

encontrem na mesma situao de fato em

relao aos seus preceitos. So os

regulamentos, instrues normativas,

circulares, ordens de servios, etc.

Atos individuais ou especiais - So, ao

contrrio, todos aqueles que se dirigem a

determinados destinatrios (um ou mais

sujeitos certos), criando-lhes uma situao

jurdica particular. Ex.: Decretos de

desapropriao; atos de nomeao; de

exonerao, etc.

4.2.5.2. QUANTO AO SEU ALCANCE:

Internos - So atos administrativos destinados

a produzir efeitos no mbito das reparties

pblicas, destinados ao pessoal interno, como

portarias, instrues ministeriais, etc.,

destinados aos seus servidores. Podem ser

mesmo assim, gerais ou especiais, normativos,

ordenatrios, punitivos, etc., conforme

exigncia do servio.

Externos ou de efeitos externos - So

todos aqueles que alcanam os administrados,

os contratantes e, em certos casos, at mesmo

os prprios servidores, provendo sobre seus

direitos, obrigaes, negcios ou conduta

perante a Administrao. Tais atos s entram

em vigor aps sua publicao em rgo oficial

(dirio oficial) dado seu interesse pblico.

4.2.5.3. QUANTO AO SEU OBJETO:

De imprio ou atos de autoridade - So

todos aqueles atos que a Administrao pratica

usando de sua supremacia sobre o

administrado ou sobre o servidor, impondo-lhes

atendimento obrigatrio. o que ocorre nas

desapropriaes, nas interdies de atividade e

nas ordens estatutrias. Podem ser gerais ou

individuais, internos ou externos, mas sempre

unilaterais, expressando a vontade onipotente

do Estado.

Atos de gesto - So os que a Administrao

pratica sem usar de sua supremacia sobre os

destinatrios, tal como ocorre nos atos

puramente de administrao dos bens e

servios pblicos e nos atos negociais com os

particulares, como, por exemplo, as alienaes,

onerao ou aquisio de bens, etc.,

antecedidos por autorizaes legislativas,

licitaes, etc.

Atos de expediente - So os que se destinam

a dar andamento aos processos e papis que

tramitam pelas reparties pblicas,

preparando-os para a deciso de mrito a ser

proferida pela autoridade competente. So atos

de rotina interna, sem carter vinculante e sem

forma especial, praticados geralmente por

servidores subalternos.

4.2.5.4. QUANTO AO SEU REGRAMENTO:

Vinculados ou regrados - So aqueles para

os quais a lei estabelece os requisitos e

condies de sua realizao, limitando a

liberdade do administrador que fica adstrita aos

pressupostos do ato legal para validade da

atividade administrativa. Desviando-se dos

requisitos das normas legais ou

regulamentares, fica comprometida a ao

administrativa, viciando-se a eficcia do ato

praticado que, assim, toma-se passvel de



anulao Ex.: cobrar impostos, conceder

iseno ou anistia, entre outros.

Discricionrios - So aqueles atos que a

Administrao pode praticar escolhendo

livremente o seu contedo, o seu destinatrio,

a sua convenincia, a sua oportunidade e o

modo da sua realizao. A rigor, a

discricionariedade no se manifesta no ato em

si, mas no poder que Administrao tem de

pratic-lo quando e nas condies que repute

mais convenientes ao interesse pblico. No se

confunde com ato arbitrrio. Discrio

liberdade de ao dentro dos limites legais;

arbtrio ao que excede lei e por isto,

contrria a ela. O ato discricionrio, quando

permitido pelo direito, legal e vlido; o ato

arbitrrio, porm, sempre ilegtimo e invlido.

Manifesta-se em funo do poder da

Administrao em pratic-lo nas condies que

julgar conveniente: abrir um concurso pblico

escolhendo o nmero de vagas, pavimentar

uma estrada, etc.

4.2.5.5. QUANTO NATUREZA:

Simples - O que resulta da manifestao de

vontade de um nico rgo, unipessoal ou

colegiado.

Complexos - So os atos que se formam pela

conjugao de vontades de mais de um rgo

administrativo. Em outras palavras so aqueles

que, realizados por um rgo, requerem, para

a sua validade - e no para a formao da

vontade - a aprovao de outro rgo; os que

dependem de pareceres de rgos consultivos,

preceituados em lei; os que se compem de

atos elementares, como seja uma concorrncia

pblica, cuja deciso pelo Ministrio ou

Secretaria de Estado requer uma srie de atos

elementares precedentes e autnomos, aos

quais, essa deciso est de certa forma

vinculada.

Compostos - Que resulta da vontade nica de

um rgo, mas depende da verificao por

parte de outro, para se tornar exeqvel. Ex.:

autorizao que depende de visto de uma

autoridade superior.

4.2.5.6. QUANTO AO FIM:

Declaratrios de direito - So os atos que

declaram a legalidade de uma situao j

existente e de conseqncia irremovveis diante

do Direito.

Constitutivos de direito - So os atos que

do estabilidade jurdica a um fato at ento de

resultados aleatrios.

4.2.6. ESPCIES DE ATOS ADMINISTRATIVOS.

Atos normativos: So aqueles que

contm um comando geral do Poder

Executivo visando correta aplicao da lei.

So atos infralegais que encontram

fundamento no poder normativo (art. 84, IV

da CF). Ex: Decretos; Regulamentos;

Portarias e etc.

Atos ordinatrios: So aqueles que visam

a disciplinar o funcionamento da

Administrao e a conduta de seus agentes

no desempenho de suas atribuies.

Encontra fundamento no Poder Hierrquico.

Ex: Ordens, Circulares, Avisos, Portarias,

Ordens de servio e Ofcios.

Atos negociais: So aqueles que contm

uma declarao de vontade da

Administrao visando concretizar negcios

jurdicos, conferindo certa faculdade ao

particular nas condies impostas por ela.



diferente dos negcios jurdicos, pois ato

unilateral.

Atos enunciativos: So aqueles que

contm a certificao de um fato ou

emisso de opinio da Administrao sobre

determinado assunto sem se vincular ao

seu enunciado. Ex: Certides, Atestados,

Pareceres e o apostilamento de direitos

(atos declaratrios de uma situao anterior

criada por lei).

Atos punitivos: So aqueles que contm

uma sano imposta pela Administrao

queles que infringirem disposies legais.

Encontra fundamento no Poder Disciplinar.

Ex: Interdio de estabelecimento

comercial em vista de irregularidade;

Aplicao de multas e etc.

4.2.7. FORMAS DE EXTINO DOS ATOS

ADMINISTRATIVOS.

So formas de extino dos atos

administrativos: a anulao, a revogao, a cassao, a

caducidade e a contraposio.

I ANULAO.

a) Definio:

Todo ato administrativo para ser vlido deve

conter os seus cinco elementos ou requisitos de

validade (competncia, finalidade, forma, motivo e

objeto) isentos de vcios (defeitos). Caso um desses

elementos apresente-se em desacordo com a lei, o ato

ser nulo. O pressuposto da anulao que o ato

possua um vcio de legalidade em algum de seus

requisitos de formao. Com isso, podemos defini-la

como sendo o desfazimento de um ato por motivo de

ilegalidade. A anulao decorre do controle de

legalidade dos atos administrativos.

b) Quem pode ANULAR ato administrativo?

A anulao de um ato que contenha vcio de

legalidade pode ocorrer tanto pelo Poder Judicirio (

controle externo) quanto pela prpria Administrao

Pblica ( controle interno).

Como exemplo, podemos citar: ato

administrativo expedido pelo Poder Legislativo poder

ser anulado tanto pelo prprio Poder Legislativo

(Administrao Pblica) quanto pelo Poder Judicirio.

A invalidao por via judicial depender,

sempre, de provocao do interessado. J a via

administrativa poder resultar do Poder de Autotutela

do Estado, que deve extingui-lo, muito embora

proveniente da manifestao de vontade de um de seus

agentes, contenha vcio de legalidade.

c) Efeitos da Anulao:

Uma vez que o ato administrativo ofende a lei,

lgico afirmarmos que a invalidao opera efeitos ex-

tunc, retroagindo origem do ato, ou seja, fulmina o

que j ocorreu, no sentido de que se negam hoje os

efeitos de ontem.

II REVOGAO.

a) Definio:

Ocorre no momento em que um ato vlido,

legtimo e perfeito torna-se inconveniente e inoportuno

ao interesse pblico. O ato no possua qualquer vcio

de formao, porm, no atende mais aos pressupostos

de convenincia e oportunidade.



importante ressaltarmos que o conceito de

revogao guarda estreita relao com o de ato

discricionrio, visto ser o Poder Discricionrio da

Administrao o fundamento de tal instituto. Alm

disso, os atos vinculados so classificados, pelos

grandes autores, como atos irrevogveis, visto que

neles a lei no deixou opo ao administrador, no que

tange valorao da convenincia e da oportunidade.

Sendo assim, conclumos que a revogao decorre do

controle de mrito dos atos administrativos.

b) Quem pode REVOGAR ato administrativo?

Por depender de uma avaliao quanto ao

momento em que o ato tornou-se inoportuno e

inconveniente, a revogao caber autoridade

administrativa no exerccio de suas funes.

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5190 APOSTILA Direito Administrativo - RECEITA FEDERAL - Professor Leonardo Torres