A NOVA SISTEMÁTICA DO CUMPRIMENTO DE SENTENÇA:

REFLEXÕES SOBRE A LEI Nº 11.232/05[1]

HUMBERTO DALLA BERNARDINA DE PINHO[2] Promotor de Justiça Titular (RJ). Pós-Doutor em Direito (Uconn Law School). Mestre e Doutor em direito (UERJ). Professor Adjunto de Direito Processual Civil da Faculdade de Direito da UERJ e

da UNESA.

1. O ANTEPROJETO RELATIVO À EXECUÇÃO E AS PROPOSTAS LEGISLATIVAS.

É certo que as recentes reformas empreendidas no Código de Processo Civil em muito vêm auxiliando a efetividade do processo e tornando-o instrumento apto a cada vez mais dar à parte aquilo que fora postulado. Figuras como a antecipação dos efeitos da tutela e a nova sistemática dos agravos, para citar alguns exemplos, já repercutem positivamente sob o ponto de vista pragmático.

Todavia, ainda é comum nos depararmos com sentenças inexeqüíveis, seja em função do tecnicismo oposto pelos advogados (que usam e abusam de todos os meios legais existentes para protelar a concretização da sentença), da passividade de alguns magistrados, ou mesmo da simples ausência de vontade de cumprimento espontâneo pela parte vencida[3].

Diante desses obstáculos, que hoje repercutem publicamente, principalmente após o advento da “Reforma do Poder Judiciário”, tem se buscado solucionar um dos maiores problemas de nosso sistema: a morosidade[4].

Dentro desse escopo, o Professor e Ministro Aposentado do Superior Tribunal de Justiça Athos Gusmão Carneiro, já em março de 2001, elaborou o Anteprojeto Relativo à Execução. O mencionado trabalho teve como idéia central facilitar o procedimento executivo[5] retirando-lhe formalidades desnecessárias, para que o credor possa receber o quanto antes o que lhe é de direito.

Quando de sua concepção, o Anteprojeto pretendia apenas apontar sugestões para uma nova sistemática da execução. O autor, com toda a sua experiência como magistrado, buscara traçar novas disposições sobre o cumprimento das sentenças e o processo de execução, além de dar outras providências de adequação do Código de Processo Civil à realidade hodierna de acesso à justiça e efetividade do processo.

O Anteprojeto não desejava ser uma versão definitiva para a reforma do

procedimento executivo, mas mero esboço inicial, aberto a críticas e sugestões. A preocupação maior, frise-se, era trazer à discussão a flagrante dissonância entre o provimento jurisdicional (sentença) e sua concretização no mundo dos fatos.

Embora o magnífico diploma processual de 1973 pouco tenha deixado a desejar em aspectos técnicos, hoje se verifica que a justiça não tem sido célere e eficiente o bastante para atender às numerosas e complexas demandas do mundo moderno.

Dentre as mudanças sugeridas pelo Anteprojeto original, destacam-se a reorganização das normas constantes do Código de Processo Civil. Tal medida visava a colocar certos procedimentos do Código em seu devido lugar topográfico, para melhor sistematização.

Essa ampla reestruturação do Código previa, inclusive, mudanças de títulos e capítulos, que a ampla doutrina já criticava pelo inadequado posicionamento dentro do diploma processual.

Além disso, naquela proposta para o processo de execução a efetivação forçada da sentença seria feita como etapa final do processo de conhecimento, e não mais em procedimento autônomo, afastando-se princípios teóricos em atendimento à eficiência e brevidade - não se pode falar em justiça se a prestação jurisdicional não vem a tempo de satisfazer o interesse do jurisdicionado.

Outra mudança importante sugerida no Anteprojeto era a abolição dos embargos do executado nas execuções de titulo judicial.

Mais uma vez com o intuito de atribuir rapidez e objetividade à etapa de cumprimento da sentença, qualquer objeção do réu nesta fase seria veiculada mediante incidente de impugnação, a cuja decisão seria oponível agravo de instrumento.

Os embargos, pois, só continuariam a existir na execução por título extrajudicial. Não obstante, nessa modalidade de execução também surgiriam novidades: a citação, a penhora e a avaliação, sempre que possível, seriam realizados na mesma oportunidade - podendo inclusive o devedor indicar na inicial os bens a serem penhorados.

O Anteprojeto inovava também no que diz respeito à expropriação dos bens do executado. Nesta matéria, aliás, previa-se uma gritante alteração no procedimento de alienação em hasta pública.

A praça, excessivamente formalista, demorada e onerosa, além de sabidamente pouco eficaz para alcançar um justo preço para o bem expropriado, cederia lugar para outro meio preferencial, a adjudicação ao credor, por preço não inferior ao da avaliação.

Some-se a isso que, de acordo com o Anteprojeto, não sendo interessante ao credor permanecer com o bem do devedor, lhe seria facultado solicitar a sua alienação por iniciativa

particular, sob supervisão do juiz, o que certamente lhe possibilitaria um negócio mais vantajoso. A alienação em hasta pública só ocorreria em último caso e com menos formalidades.

Finalmente, no Anteprojeto, seguindo a esteira das reformas pretéritas, os artigos mantêm as suas numerações, mas os dispositivos acrescidos ou incluídos em diverso Título ou Capítulo vêm acompanhados por letras, respeitando-se as determinações da Lei Complementar 95/98 (que dispõe sobre a elaboração, a redação, a alteração e a consolidação das leis, com o intuito de uniformizar o produto final da atividade legiferante).

À medida que os debates acerca da celeridade processual foram ganhando maior destaque, verificou-se que o Anteprojeto deveria ser levado adiante.

Assim, a idéia de reestruturação do processo de execução foi encaminhada para discussão junto ao Instituto Brasileiro de Direito Processual, o qual já havia participado largamente nas reformas setoriais anteriormente empreendidas no Código de Processo Civil.

No entanto, note-se que as mudanças no procedimento executivo previstas no Anteprojeto original eram numerosas e bastante radicais, e certamente trariam enorme impacto junto aos processualistas e operadores do direito.

Havia a previsão inicial de alteração de cerca de 60 artigos do Código de Processo Civil, o que induziria a uma tramitação lenta junto ao Congresso, frustrando as latentes necessidades de reforma.

Desse modo, após inúmeros debates realizados durante o segundo semestre do ano de 2002, o Instituto Brasileiro de Direito Processual, contando com a ativa participação dos Ministros do Superior Tribunal de Justiça Sálvio de Figueiredo Teixeira e Fátima Nancy Andrighi, bem como do jurista Petrônio Calmon Filho e do próprio autor do Anteprojeto original, reduziu o leque de alterações legislativas, mantendo apenas o seu núcleo essencial, sempre privilegiando a celeridade processual.

Assim sendo, foi apresentado o Projeto de Lei 3.253/04, que tramitou no Congresso Nacional até o fim do ano de 2005, e previa alterações em apenas 25 artigos do Código de Processo Civil, nos quais se prestigiava a supressão do processo autônomo de execução de título executivo judicial, a alteração topográfica do procedimento de liquidação de sentença e o fim dos embargos do executado.

Com pequenas alterações, o Projeto foi levado ao exame do Presidente da República que, finalmente, em 22 de dezembro de 2005, sancionou a Lei Federal nº 11.232, com a seguinte ementa:

“Altera a Lei nº 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Código de Processo Civil, para estabelecer a fase de cumprimento das sentenças no processo de conhecimento e revogar dispositivos relativos à execução fundada em título judicial, e dá outras

providências”.

De se observar que a Lei só entra em vigor[6] no dia 23 de junho de 2006. O longo período de vacatio legis se justifica diante da relevância, complexidade e impacto das novas disposições.

Nas linhas que se seguem, apresentamos um quadro comparativo, tendo à esquerda a nova redação do dispositivo do CPC, alterado pela referida Lei nº 11.232/05, e, à direita, o texto antigo, revogado.

As alterações foram agrupadas de acordo com o instituto processual ao qual se referem.

Após cada alteração, são feitos alguns comentários e, ao final, são apresentadas nossas conclusões.

2. A LEI Nº 11.232, DE 22 DE DEZEMBRO DE 2005 E O CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL. COMPARAÇÃO E ANÁLISE:

A. ALTERAÇÕES TÉCNICAS REFERENTES AO TERMO “SENTENÇA”

REDAÇÃO DADA PELA LEI 11232/05 REDAÇÃO ANTERIOR DO CPC

SEÇÃO IIIDOS ATOS DO JUIZ

Art. 162 – (...)

§ 1º - Sentença é o ato do juiz que implica alguma das situações previstas nos arts. 267 e 269 desta Lei.

SEÇÃO IIIDOS ATOS DO JUIZ

Art. 162 – (...)

§ 1º - Sentença é o ato pelo qual o juiz põe termo ao processo, decidindo ou não o mérito da causa.

A presente alteração tem como principal objetivo adequar o diploma legal à técnica processual. Isso porque a sentença não põe termo ao processo, mas apenas encerra a primeira etapa

do procedimento.

Nem, tampouco, há que se falar em encerramento do ofício jurisdicional do magistrado de primeira instância. Nesse sentido, igualmente bem vinda a correção promovida pelo legislador no artigo 463, como se verá adiante.

Mesmo com a sentença, o processo terá o seu regular prosseguimento e desenvolvimento se a parte sucumbente interpuser recurso. Portanto, andou bem o legislador, à medida que não é a sentença, mas o encerramento da fase executiva ou de cumprimento de sentença que encerrará o processo.

A remissão aos art. 267 e 269 do Código de Processo Civil, por sua vez, visa, apenas, espancar quaisquer dúvidas quanto aos tipos de sentenças prolatadas e o encerramento da atividade de julgar.

Note-se que, independente do provimento jurisdicional resolver o mérito do processo (art. 269 do CPC) ou não chegar a apreciar o seu objeto (art. 267 do CPC), o mesmo será considerado sentença para os efeitos processuais pertinentes (interposição de recurso e execução provisória, principalmente).

Uma leitura que também pode ser feita do dispositivo alterado, embora isso não esteja expresso na Lei, é a adoção de um conceito mais restrito para o termo “sentença”, objetivando, assim, excluir do âmbito de sua incidência aquelas hipóteses antes tidas como fronteiriças pela doutrina, como a rejeição liminar de reconvenção (art. 315) e de ação declaratória incidental (art. 325), bem como a decisão em impugnação ao valor da causa (art. 261).

Art. 267 – Extingue-se o processo sem resolução de mérito:

Art. 267 - Extingue-se o processo sem julgamento de mérito:

Art. 269 – Haverá resolução de mérito:

Art. 269 - Extingue-se o processo com julgamento de mérito:

A modificação prevista nesses dispositivos atende aos mesmos pressupostos indicados na alteração sugerida ao art. 162 do Código de Processo Civil, substituindo a idéia de “extinção” pela de “resolução”.

A precípua finalidade deste dispositivo é diferenciar as sentenças definitivas (que resolvem o mérito do processo, apreciando o objeto do pedido posto em juízo) das terminativas (que não resolvem o mérito, pois não chegam a apreciar o chamado objeto da demanda).

Art. 463 – Publicada a sentença, o juiz só poderá alterá-la:

Art. 463 - Ao publicar a sentença de mérito, o juiz cumpre e acaba o ofício jurisdicional, só podendo alterá-la:

Mais uma vez a intenção da reforma é corrigir a imprecisão técnica do Código de Processo Civil.

Há aqui mais uma inovação. O dispositivo é adequado ao novo modelo elegido pelo legislador, a saber, o sincretismo. Explica-se.

Não há mais um processo de execução dotado de autonomia. Há agora a fase de cumprimento de sentença, que se segue à fase decisória, tudo dentro do processo de conhecimento. Com isso, pode-se dizer que após proferir a sentença, o juiz não encerra ser ofício. Ele deve ainda atuar concretamente, caso necessário, a vontade do Estado consignada naquele título judicial.

Nem se diga que o trânsito em julgado encerra o ofício do juiz, pois é exatamente aqui que se desenvolverá o cumprimento definitivo da sentença.

B. CUMPRIMENTO DE SENTENÇA EM OBRIGAÇÃO DE EMITIR DECLARAÇÃO DE VONTADE

LIVRO I

(...)

LIVRO II

DO PROCESSO DE EXECUÇÃO

TÍTULO VIII

(...)

CAPÍTULO VIII

(...)

Seção I

Dos Requisitos e dos Efeitos da Sentença

Art. 466 – A - Condenado o devedor a emitir declaração de vontade, a sentença, uma vez transitada em julgado, produzirá todos os efeitos da declaração não emitida.

Art. 466-B - Se aquele que se comprometeu a concluir um contrato não cumprir a obrigação, a outra parte, sendo isso possível e não excluído pelo título, poderá obter uma sentença que produza o mesmo efeito do contrato a ser firmado.

Art. 466-C. Tratando-se de contrato que tenha por objeto a transferência da propriedade de coisa determinada, ou de outro direito, a ação não será acolhida se a parte que a intentou não cumprir a sua prestação, nem a oferecer, nos casos e formas legais, salvo se ainda não exigível.

TÍTULO II

DAS DIVERSAS ESPÉCIES DE EXECUÇÃO

CAPÍTULO III

DA EXECUÇÃO DAS OBRIGAÇÕES DE FAZER E DE NÃO FAZER

Seção I

Da Obrigação de Fazer

Art. 641 - Condenado o devedor a emitir declaração de vontade, a sentença, uma vez transitada em julgado, produzirá todos os efeitos da declaração não emitida.

Art. 639 - Se aquele que se comprometeu a concluir um contrato não cumprir a obrigação, a outra parte, sendo isso possível e não excluído pelo título, poderá obter uma sentença que produza o mesmo efeito do contrato a ser firmado.

Art. 640 - Tratando-se de contrato, que tenha por objeto a transferência da propriedade de coisa determinada, ou de outro direito, a ação não será acolhida se a parte, que a intentou, não cumprir a sua prestação, nem a oferecer, nos casos e formas legais, salvo se ainda não exigível.

A análise dos artigos 466-A, 466-B e 466-C, com a respectiva alteração topográfica dentro dos livros e capítulos do Código de Processo Civil, é feita em conjunto, à medida que essa

proposta de alteração legislativa decorre do mesmo fundamento teórico.

Os artigos 639, 640 e 641 do CPC, agora substituídos, embora fossem incluídos dentro do Livro II (“Do Processo de Execução”), sob o título “Da Execução em Geral”, são reconhecidos pela doutrina como regras heterotópicas. Afirma-se isso porque a pretensão contida nesses dispositivos possui um caráter predominantemente cognitivo distanciando-se da natureza executiva propriamente dita.

Veja-se que, nas hipóteses de obrigação de declarar vontade, uma parte se compromete com a outra, mediante um contrato preliminar, em firmar o termo definitivo quando preenchidos determinados pressupostos.

Ocorre que, uma vez descumprido o avençado, não há como a parte prejudicada compelir fisicamente a parte recalcitrante a firmar o acordo.

Já houve época em que se afirmou que, nesses casos, nada poderia ser feito para obrigar a parte inadimplente a firmar o contrato, pois qualquer ato judicial nesse sentido estaria contrariando a liberdade individual de contratar.

Assim, ao prejudicado caberiam apenas as perdas e danos. Não obstante, tal perspectiva quedou superada, sobretudo em função das críticas elaboradas por Chiovenda, que demonstrou em seus ensaios que embora não houvesse fungibilidade jurídica entre as declarações do indivíduo e do Estado, existiria uma fungibilidade material — a declaração do Estado sub-rogaria a vontade faltante[7] .

Essa seria, portanto, a finalidade da execução de emissão de declaração de vontade, a saber, permitir que seja captada a vontade originária de um contrato preliminar quando da realização do contrato definitivo.

Com efeitos meramente jurídicos, e não físicos, ao invés do Estado compelir a parte inadimplente a cumprir com sua obrigação, ele simplesmente substitui aquela vontade, com conseqüências idênticas àquela declaração se fosse espontânea.

C. LIQUIDAÇÃO DE SENTENÇA

Capítulo IX

Capítulo VI

DA LIQUIDAÇÃO DE SENTENÇA

Art. 475 - A – Quando a sentença não determinar o valor devido, procede-se à sua liquidação.

§ 1º - Do requerimento de liquidação de sentença será a parte intimada, na pessoa de seu advogado.

§ 2º - A liquidação poderá ser requerida na pendência de recurso, processando-se em autos apartados, no juízo de origem, cumprindo ao liquidante instruir o pedido com cópias das peças processuais pertinentes.

§ 3º - Nos processos sob procedimento comum sumário, referidos no art. 275, inciso II, alíneas “d” e “e” desta Lei, é defesa a sentença ilíquida, cumprindo ao juiz, se for o caso, fixar de plano, a seu prudente critério, o valor devido.

DA LIQUIDAÇÃO DE SENTENÇA

Art. 603 – Procede-se à liquidação, quando a sentença não determinar o valor ou não individuar o objeto da condenação.

Parágrafo único - A citação do réu, na liquidação por arbitramento e na liquidação por artigos, far-se-á na pessoa de seu advogado, constituído nos autos.

O primeiro ponto a ser observado neste artigo diz respeito à alteração topográfica do procedimento de liquidação de sentença. O Código de Processo Civil incluía este procedimento no Livro II, relativo ao processo de execução, eis que o legislador de 1973 entendeu tratar-se de demanda posterior à prolação da sentença.

A nova Lei coloca o instituto no seu devido lugar.

Veja-se que, em sua essência, a liquidação é destinada à obtenção de um valor ou a individualização de um objeto, estabelecendo o quantum debeatur e completando os pressupostos que a lei exige para que o título executivo judicial possa constituir fundamento de um processo de execução. Ela tem lugar sempre que a sentença for genérica, por não se poder mensurar, quando de sua prolação, a extensão do dano.

Por certo, essa atividade em nada se assemelha ao procedimento executivo - no qual preponderam os atos expropriatórios - à medida que o Judiciário, no curso da liquidação, busca apenas integrar a liquidez do título estabelecido no processo de conhecimento originário.

A liquidação realiza-se mediante dilação probatória e cognição plena (obviamente dentro do referencial do que se pode conhecer e decidir em sede de liquidação), e apresenta caráter preponderantemente cognitivo[8], o que, inclusive, já foi ressaltado pela jurisprudência do Superior Tribunal de Justiça[9].

Assim, demonstra-se adequada a alteração da numeração dos artigos referentes à liquidação de sentença, bem como sua inclusão no Livro I, atinente ao processo de conhecimento.

Feito esse esclarecimento quanto ao aspecto topográfico do procedimento de liquidação de sentença, cumpre atentar para as alterações empreendidas especificamente com a revogação do art. 603 do CPC.

Inicialmente, observa-se que o teor do caput foi reduzido, mantendo-se apenas a menção à determinação do valor. Parece correta a alteração, pois o dispositivo, ao referir-se à individuação do objeto ou à determinação do valor, é redundante — a definição do valor devido é o próprio objeto a ser individualizado na liquidação. Além disso, foi suprimido o parágrafo único do mencionado artigo, que dá lugar a outros três parágrafos, com algum teor inovador.

O parágrafo 1º do artigo 475 – A traz a idéia da regra do anterior artigo 603, parágrafo único do CPC, salientando-se, apenas, a alteração na forma de chamar o devedor para integrar a relação processual de liquidação. Enquanto no sistema vigente se prevê a citação para alcançar essa finalidade, a reforma aponta que o réu será intimado na pessoa de seu advogado.

A citação, como se sabe, é prevista no art. 213 do CPC. Trata-se do ato pelo qual se chama a juízo o réu ou a parte interessada para se defender. Pode ser real (por aviso de recebimento ou oficial de justiça) ou ficta (por hora certa ou através de edital publicado em jornal de grande circulação).

A intimação, por sua vez, como definida no art. 234 do CPC, é o ato de mera ciência às partes de qualquer acontecimento do processo, dando-se em regra através de publicação no periódico do órgão oficial ou em quadro de avisos da repartição.

Proposta um pouco mais inovadora reside no art. 475 - A, §2º, que admite o procedimento de liquidação quando a sentença que determinou condenação genérica ainda for objeto de recurso. O regramento do Código de Processo Civil não admite expressamente essa possibilidade, embora a doutrina[10] e a jurisprudência[11] já reconheçam o seu cabimento.

De acordo com a nova sistemática, poderá a parte vencedora no processo de conhecimento dar ensejo à liquidação mediante carta de sentença, em autos suplementares — visto que o processo principal, com o recurso interposto, deve seguir ao órgão jurisdicional ad quem.

A idéia central do dispositivo é demonstrar que a liquidação não perde a sua utilidade nos casos de execução provisória, permitindo-se ao credor presumido que ganhe tempo para exercer a futura satisfação de sua pretensão.

A mera expectativa de que o provimento de primeira instância seja mantido já é suficiente para legitimar e autorizar o adiantamento da mensuração do quantum debeatur.

Ressalte-se que isso não trará prejuízo algum ao devedor que poderá, simultaneamente, prosseguir com os seus recursos e objetar os valores discutidos na liquidação. O que não se pode perder de vista, no entanto, é que findo o processo de liquidação, caso se pretenda proceder à execução provisória, deverá ser prestada caução idônea (cf. artigo 465 – O, inciso III e § 2º), observando aquilo que fora apurado no incidente que mensurou a condenação.

Finalmente, no que tange ao art. 475 – A, §3º, trata-se de regra voltada ao próprio magistrado, que fica impossibilitado de proferir sentenças genéricas nas hipóteses de ressarcimento por danos causados em acidente de veículo de via terrestre e de cobrança de seguro relativas a danos causados em acidentes de veículos.

Art. 475 - B - Quando a determinação do valor da condenação depender apenas de cálculo aritmético, o credor requererá o cumprimento da sentença, na forma do art. 475 – J desta Lei, instruindo o pedido com a memória descriminada e atualizada do cálculo.

§1º - Quando a elaboração da memória do cálculo depender de dados existentes em poder do devedor ou de terceiro, o juiz, a requerimento do credor, poderá requisitá-los, fixando prazo de até 30 (trinta) dias para o cumprimento da diligência;

§2º - Se os dados não forem, injustificadamente, apresentados pelo devedor, reputar-se-ão corretos os cálculos apresentados pelo credor e, se não o forem pelo terceiro, configurar-se-á a situação prevista no artigo 362.

Art. 604 – Quando a determinação do valor da condenação depender apenas de cálculo aritmético, o credor procederá à sua execução na forma do art. 652 e seguintes, instruindo o pedido com a memória discriminada e atualizada do cálculo.

§1º - Quando a elaboração da memória do cálculo depender de dados existentes em

poder do devedor ou de terceiro, o juiz, a requerimento do credor, poderá requisitá-los, fixando prazo de até 30 (trinta) dias para o cumprimento da diligência; se os dados não forem, injustificadamente, apresentados pelo devedor, reputar-se-ão corretos os cálculos apresentados pelo credor e a resistência do terceiro será considerada desobediência.

§3º - Poderá o juiz valer-se de contador do juízo, quando a memória apresentada pelo credor aparentemente exceder os limites da decisão exeqüenda e, ainda, nos casos de assistência judiciária.

§4º - Se o credor não concordar com os cálculos feitos nos termos do § 3o deste artigo, far-se-á a execução pelo valor originariamente pretendido, mas a penhora terá por base o valor encontrado pelo contador.

§2º - Poderá o juiz, antes de determinar a citação, valer-se do contador do juízo quando a memória apresentada pelo credor aparentemente exceder os limites da decisão exeqüenda e, ainda, nos casos de assistência judiciária. Se o credor não concordar com esse demonstrativo, far-se-á a execução pelo valor origina-riamente pretendido, mas a penhora terá por base o valor encontrado pelo contador.

O art. 475 – B faz menção à liquidação por cálculo do credor, inserida em nosso diploma processual por força da Lei 8.898/94. A primeira alteração trazida no dispositivo refere-se a renumeração, que visa atender a reestruturação topográfica do Código de Processo Civil, conforme já enunciado no comentário anterior a dispositivo deste Capítulo.

Alem disso, deve-se observar que enquanto o artigo 604 do CPC afirma que a liquidação por cálculo seguirá a forma do artigo 652 do CPC (execução por quantia certa), o novo dispositivo remete ao procedimento de cumprimento de sentença, que consiste numa das principais mudanças erigidas pela Lei e que dará lugar à execução por título judicial, correndo nos próprios autos do processo de conhecimento e tornando mais célere a satisfação do credor.

Por fim, os parágrafos 2º, 3º e 4º do artigo 475 – B nada acrescentam ao nosso ordenamento. Trata-se de mera separação, em dispositivos diversos, daquilo que já era consagrado nos parágrafos 1º e 2º do artigo 604.

Assim, caso o valor indicado na memória de cálculo do credor seja exagerado, ou a parte autora hipossuficiente, sendo os autos remetidos ao contador e encontrado valor inferior àquele que a parte entende ser devido não se obstará a execução, doravante denominada “cumprimento da sentença”.

A repercussão da medida afetará exclusivamente a penhora, que deverá ser feita nos moldes do cálculo oficial.

Art. 475 - C - Far-se-á a liquidação por

Art. 606 - Far-se-á a liquidação por

arbitramento quando:

I - determinado pela sentença ou convencionado pelas partes;

II - o exigir a natureza do objeto da liquidação.

arbitramento quando:

I - determinado pela sentença ou convencionado pelas partes;

II - o exigir a natureza do objeto da liquidação.

A alteração deste artigo é de mera renumeração, com o fito de reestruturação topográfica do Código de Processo Civil.

Art. 475 - D - Requerida a liquidação por arbitramento, o juiz nomeará o perito e fixará o prazo para a entrega do laudo.

Parágrafo único - Apresentado o laudo, sobre o qual poderão as partes manifestar-se no prazo de dez dias, o juiz proferirá a decisão ou designará, se necessário, audiência.

Art. 607 - Requerida a liquidação por arbitramento, o juiz nomeará o perito e fixará o prazo para a entrega do laudo.

Parágrafo único - Apresentado o laudo, sobre o qual poderão as partes manifestar-se no prazo de 10 (dez) dias, o juiz proferirá a sentença ou designará audiência de instrução e julgamento, se necessário.

Nesse procedimento, para que se possa verificar o montante devido, é imprescindível a presença de um especialista, perito, que deverá necessariamente conhecer da questão posta em juízo.

O procedimento desta espécie de liquidação pretende ser breve, acompanhando, sempre que possível, o rito ordinário. A ressalva, no entanto, é que não há alegações de fato, de modo que a discussão se circunscreve no âmbito do que foi levantado pelo perito em seu laudo.

O juiz poderá se socorrer, ainda, de pareceres técnicos de ambas as partes, bem como inquirir testemunhas e o próprio perito em audiência, para fim de esclarecimentos. Uma vez produzido o laudo e tendo as partes sobre ele se manifestado, caberá ao juiz proferir decisão relativa à liquidação.

Destaque-se que a decisão do magistrado, embora possa se basear no laudo, não está

a ele vinculado, desde que regularmente fundamentada.

Esclarecidos esses aspectos preliminares, veja-se que uma primeira mudança levada a cabo pelo projeto de reforma dirige-se à expressão sentença, constante na redação do art. 607 do CPC, que foi substituída pelo termo decisão.

Trata-se de alteração polêmica, pois a ampla doutrina e jurisprudência reconhece que na liquidação por arbitramento o processo extingue-se mediante sentença — por força do prisma cognitivo nele constante.

Em que pese o caráter ousado da proposta de alteração do art. 607 do CPC, nos adentraremos melhor na questão quando dá análise do art. 475 – H.

Embora discreta, não se pode olvidar da mudança técnica relativa ao termo audiência de instrução e julgamento, que agora passa a vigorar apenas como audiência.

Art. 475 - E - Far-se-á a liquidação por artigos, quando, para determinar o valor da condenação, houver necessidade de alegar e provar fato novo.

Art. 608 - Far-se-á a liquidação por artigos, quando, para determinar o valor da condenação, houver necessidade de alegar e provar fato novo.

A alteração deste artigo é de mera renumeração.

Art. 475 – F – Na liquidação por artigos observar-se-á, no que couber, o procedimento comum (art. 272).

Art. 609 - Observar-se-á, na liquidação por artigos, o procedimento comum regulado no Livro I deste Código.

Mais uma vez a reforma processual altera a numeração dos artigos, com vistas ao reposicionamento topográfico. Atente-se, ainda, à mudança de redação traçada no art. 475 – F, anterior art. 609 do nosso diploma processual. Embora não represente qualquer inovação, essa alteração fere de morte eventuais dúvidas quanto ao rito utilizado na liquidação por artigos, eis que o artigo 272, expressamente referido pelo novel dispositivo, determina, claramente que o procedimento comum pode adotar o rito ordinário ou sumário.

Isto porque o artigo 609 do Código de Processo Civil indica que essa espécie de liquidação é regida pelas normas atinentes ao procedimento comum constante no Livro I. Por remeter amplamente ao procedimento cognitivo, poder-se-ia indagar se tal dispositivo estaria abrangendo também o procedimento sumário.

Tanto em sede doutrinária[12] como jurisprudencial[13] tem se entendido que a redação do artigo 609 autorizava o uso do rito sumário na liquidação por artigos. E a nova redação do art. 475 – F reforça essa idéia, repelindo, de uma vez por todas, eventuais teses contrárias.

Art. 475 - G - É defeso, na liquidação, discutir de novo a lide, ou modificar a sentença, que a julgou.

Art. 610 - É defeso, na liquidação, discutir de novo a lide, ou modificar a sentença, que a julgou.

A alteração deste artigo é de mera renumeração.

Art. 475 - H – Da decisão de liquidação caberá agravo de instrumento.

Aqui temos uma alteração de porte.

Embora o procedimento de liquidação configure-se como um incidente processual, a fim de completar um dos requisitos necessários aos títulos executivos, era entendimento majoritário que a decisão que lhe põe fim seria interlocutória ou sentença conforme a modalidade de liquidação utilizada (por artigos ou por arbitramento) ou a necessidade de mero cálculo aritmético, ou ainda a atualização desse cálculo[14].

A ampla doutrina entendia que, no caso de liquidação por arbitramento ou por artigos, a decisão do juiz que põe fim às discussões referentes ao valor do crédito, homologando-o e rejeitando as impugnações, possui natureza de sentença[15].

Assim também comungava a jurisprudência[16], o que parecia adequado, à medida que nessas espécies de liquidação surgia uma demanda incidental, exercia-se cognição plena e, ao fim, obtinha-se a definição do quantum debeatur — objeto imediato do incidente — completando-se o terceiro requisito do título executivo.

Tratava-se, pois, de análise de parte do mérito da demanda principal.

De se observar ainda que a Lei 11.232/05, em seu artigo 9º, revoga expressamente o inciso III do artigo 520, que previa, exatamente, o cabimento de apelação sem efeito suspensivo nas hipóteses de sentença que julga liquidação.

Temos aqui, a nosso ver, duas interpretações possíveis.

A primeira, que pensamos ser mais acertada, aplica literalmente os termos do novel artigo 475 – H, c/c artigo 9º da Lei, resultando na utilização do agravo como recurso apto a desafiar toda e qualquer decisão proferida em sede de liquidação.

A segunda, de natureza teleológica, permitiria a utilização de apelação nas hipóteses de liquidação por artigos e por arbitramento, tendo em vista a natureza das questões aí decididas. Ocorre que tal apelação seria recebida nos efeitos devolutivo e suspensivo, ante a revogação do artigo 520, inciso III, o que claramente contraria o espírito da Lei.

Mesmo a se adotar a primeira posição, que, repetimos, adotamos, ainda há a possibilidade de requerimento de efeito suspensivo, na forma do artigo 527, inciso III, c/c 558 do CPC.

De se ressaltar ainda que o dispositivo parece criar exceção à regra trazida pela recente Lei nº 11.187/05, que alterou novamente o procedimento do agravo, e determinou, como regra, a forma retida para esse recurso.

Pensamos que, diante dos termos peremptórios do artigo 475-H, não tem cabimento a regra do artigo 527, inciso II que dá ao Relator o poder monocrático de converter agravo de instrumento em agravo retido nas hipóteses que menciona[17]. Ou seja, o agravo dirigido contra a decisão que resolve liquidação será sempre interposto e recebido na forma instrumental.

De qualquer sorte, sendo a liquidação um incidente prévio ao cumprimento da sentença em processo cognitivo, realmente não faria sentido a possibilidade de interposição de apelação, eis que demandaria a prolação de uma segunda sentença na mesma fase processual, o que certamente causaria indisfarçável tumulto processual.

D. PROCEDIMENTO DO CUMPRIMENTO DE SENTENÇA

CAPÍTULO X

DO CUMPRIMENTO DA SENTENÇA

Art. 475 - I - O cumprimento da sentença far-se-á consoante os artigos 461 e 461-A desta Lei, ou, tratando-se de obrigação por quantia certa, por execução nos termos dos demais artigos deste Capítulo.

§ 1º - É definitiva a execução da sentença transitada em julgado e provisória quando se tratar de sentença impugnada mediante recurso ao qual não foi atribuído efeito suspensivo.

§ 2º - Quando na sentença houver uma parte líquida e outra ilíquida, ao credor é lícito promover simultaneamente a execução daquela e, em autos apartados, a liquidação desta.

Art. 587 – A execução é definitiva quando fundada em sentença transitada em julgado ou em título extrajudicial; é provisória, quando a sentença for impugnada mediante recurso, recebido só no efeito devolutivo.

Art. 586 – (...) §2º - Quando na sentença há uma parte líquida e outra ilíquida, ao credor é lícito promover, simultaneamente, a execução daquela e a liquidação desta.

O cumprimento da sentença, quanto às obrigações de fazer ou não fazer, não sofrerá mudanças com o presente projeto, continuando a ser regulado pelos artigos 461 e 461-A da atual lei.

A inovação trazida pelo presente dispositivo diz respeito ao cumprimento da sentença quanto às obrigações por quantia certa. Estando a sentença líquida, ou após a devida liquidação, a execução dar-se-á dentro do processo de conhecimento, sendo a etapa final deste, sem a necessidade de um processo autônomo de execução. A sentença condenatória terá, então, efetivação forçada, e sua execução será regulada pelo Capítulo X, inserido pela Lei que aqui se estuda.

Desta forma, o credor só precisará ajuizar ação de execução, quando esta for baseada em título executivo extrajudicial, caso em que a execução continuará a ser regulada pelo Capítulo IV do Código.

O parágrafo primeiro do dispositivo ora comentado trata dos conceitos de execução definitiva e execução provisória, que não foram modificados. A rigor, não há diferença entre a execução definitiva e a provisória[18]. O que ocorre é que a execução provisória, por se basear em título que pode ser desconstituído, guarda certas peculiaridades para resguardar a segurança do

devedor, já que este pode ter a decisão reformada a seu favor[19].

O problema deste dispositivo é que, ao versar sobre os títulos executivos judiciais, esvazia o conteúdo do artigo 587, que passará a tratar apenas dos títulos extrajudiciais, cuja execução é invariavelmente definitiva. Desta sorte, mesmo não havendo menção expressa[20] na nova Lei, entendemos haver revogação da parte do artigo 587 que trata da execução provisória.

Assim, a execução provisória de título judicial continuará a ser aquela na qual não há trânsito em julgado de sentença condenatória. Todavia, no novo texto, o legislador optou pela expressão “recurso ao qual não foi atribuído efeito suspensivo” em vez de “recurso recebido só no efeito devolutivo”.

Esta alteração é apenas de redação, eis que, na lição de José Carlos Barbosa Moreira, recurso desprovido de efeito suspensivo é o mesmo que recurso recebido apenas no efeito devolutivo[21].

O parágrafo segundo deste artigo repete a regra do parágrafo segundo do artigo 586, apenas acrescentando que a liquidação dar-se-á em autos apartados, o que já ocorre atualmente[22].

Art. 475 - J - Caso o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa ou já fixada em liquidação, não o efetue no prazo de quinze dias, o montante da condenação será acrescido de multa no percentual de dez por cento e, a requerimento do credor e observado o disposto no art 614, inciso II desta Lei, expedir-se-á mandado de penhora e avaliação.

§ 1º - Do auto de penhora e de avaliação será de imediato intimado o executado na pessoa de seu advogado (arts. 236 e 237), ou, na falta deste, ao seu representante legal ou pessoalmente, por mandado ou pelo correio, podendo oferecer impugnação, querendo, no prazo de quinze dias.

§ 2º - Caso o oficial de justiça não possa proceder à avaliação, por depender de conhecimentos especializados, o juiz, de imediato, nomeará avaliador, assinando-lhe breve prazo para a entrega do laudo.

§3º - O exeqüente poderá, em seu requerimento, indicar desde logo os bens a serem penhorados.

§ 4º - Efetuado o pagamento parcial no prazo previsto no caput deste artigo, a multa de dez por cento incidirá sobre o restante.

§5º - Não sendo requerida a execução no prazo de seis meses, o juiz mandará arquivar os autos, sem prejuízo de seu desarquivamento a pedido da parte.

Uma das maiores inovações trazidas pela presente Lei é o fato de que a execução decorre automaticamente da sentença condenatória. Em conseqüência deste fato, não há citação do devedor, que deverá efetuar o pagamento em até 15 (quinze) dias, sob pena de multa.

Não obstante o entendimento de que tais inovações constituem verdadeiro progresso na sistemática da concretização dos direitos obtidos no processo cognitivo, os dispositivos da Lei não escapam a críticas, nem tampouco deixam de suscitar dúvidas quanto à sua interpretação.

A redação do caput, quando aplicada à execução provisória, causa algumas perplexidades. É o que ocorre, por exemplo, na hipótese em que o devedor, condenado ao pagamento, recorre da sentença, porém sem obter efeito suspensivo no recurso, e, para evitar a incidência da multa prevista em lei, efetua o pagamento ao credor no prazo de quinze dias a contar da publicação da decisão, sem, no entanto, que o último tenha requerido a execução.

Segundo o artigo 588, I (que será substituído pelo artigo 475), a execução provisória corre por conta e responsabilidade do exeqüente, que será responsável pelos danos que o executado venha a sofrer. Se, na hipótese ventilada, for revertida a decisão condenatória e o devedor tiver sofrido danos em razão do pagamento efetuado ao credor, surge a dúvida sobre a responsabilidade pelo ressarcimento de tais danos ao devedor. Não parece razoável que o credor, que não requereu a execução provisória (e, portanto, não assumiu o risco), arque com esta despesa.

Outra dificuldade que surge da redação do artigo é a determinação da data de início da contagem do prazo de quinze dias para efeitos de incidência da multa.

Se for considerado que referido prazo começa a correr a partir da publicação da

decisão que deu ensejo a recurso sem efeito suspensivo, problema seria compatibilizar a redação do caput com o parágrafo quinto do dispositivo ora em análise, eis que, caso o credor mais uma vez permanecesse inerte, poder-se-ia aventar a possibilidade de arquivamento do processo mesmo na pendência de recurso, repita-se, sem efeito suspensivo.

Solução para esta hipótese seria considerar que o prazo para incidência da multa somente seria contado a partir do trânsito em julgado da decisão condenatória; todavia, nesta hipótese, estar-se-ia afastando a possibilidade de execução provisória, o que não parece razoável diante da previsão expressa contida no artigo anterior.

No que concerne ao parágrafo primeiro, criou-se situação diferente daquela que vigia na hipótese de embargos do devedor, prevista no artigo 737.

Inicialmente, deve-se dizer que a permissão de intimação pela via postal derroga tacitamente o artigo 222, alínea “d” do CPC que vedava essa modalidade de comunicação processual em sede de processo executivo.

Visto isso, é de se notar que, pela redação deste parágrafo, além de ter-se alargado para quinze dias o prazo para oferecimento da oposição do devedor, definido no artigo 738, a impugnação somente será permitida depois de seguro o juízo pela penhora de bens do devedor, sem previsão da possibilidade de depósito em juízo do valor da condenação.

Na antiga sistemática do processo de execução autônomo, se afirmava[23] que “em princípio, deve a penhora recair sobre o bem ou os bens que, uma vez citado, o devedor (ou o responsável) nomear, no prazo de 24 horas, desde que não prefira efetuar logo o pagamento (art. 652, caput)”.

Hoje, interpretando-se literalmente o disposto neste artigo, depreende-se que somente é oferecida ao devedor a escolha entre o pagamento direto ao credor ou a punição com a multa e penhora de seus bens como requisito necessário ao oferecimento de impugnação.

Não há também menção à possibilidade de nomeação dos bens à penhora pelo próprio devedor, especialmente diante da inexistência da hipótese de garantia do juízo pela penhora antes de decorrido o prazo de quinze dias estabelecido no caput.

Confessamos não concordar com esta solução adotada pelo legislador. O depósito com o fim de “segurar” o juízo é solução intermediária e salutar, que socorre aquele que, encontrando-se na iminência de sofrer constrição em seus bens, deseja exercitar o contraditório e a ampla defesa, ainda que limitados nesta fase de cumprimento de sentença.

Assim sendo, e como visto, com a redação do artigo 475-J, aparentemente, o devedor foi desprovido do direito de indicar bens a penhora, uma vez que no cumprimento da sentença não há citação do devedor para nomeação dos bens, nem previsão de garantia do juízo pela penhora que não seja aquela requerida pelo credor na forma do caput.

Corrobora tal entendimento o fato de que, em doutrina, identificam-se duas modalidades de documentação da penhora: a primeira, pelo termo de penhora, que é lavrado pelo escrivão, após o acolhimento de nomeação válida efetuada pelo devedor; e a segunda, pelo auto de penhora realizado pelo oficial de justiça, não sucedendo de o executado nomear os bens ou no caso em que sua nomeação não é acolhida[24].

Destarte, considerando que o parágrafo primeiro se refere ao “auto de penhora”, tem-se que, de fato, parece ter sido a intenção do legislador excluir o devedor do procedimento de indicação dos bens a serem penhorados pelo oficial.

Procurando seguir o raciocínio do legislador, uma vez requerido pelo credor, será expedido mandado de penhora e avaliação a ser cumprido por oficial de justiça. Caso o oficial não possa proceder à avaliação por depender de conhecimentos especializados, será imediatamente nomeado avaliador que deverá entregar o laudo no curto prazo assinalado pelo juiz.

Não são definidos no dispositivo os conceitos de “conhecimentos especializados” ou de “breve prazo”, cabendo ao juiz decidir sobre a necessidade da presença do avaliador e o prazo adequado para entrega do laudo no caso concreto.

Segundo o parágrafo quarto, se o pagamento efetuado no prazo do caput for parcial, a multa incidirá sobre o valor restante, evitando, assim, que o devedor se livre da penalidade da multa sem adimplir integralmente o valor devido.

Por outro lado, fica claro que a multa será calculada com base no valor ainda não pago, evitando penalização excessiva do devedor, que, por iniciativa própria procedeu ao pagamento de parte da quantia devida.

No quinto e último parágrafo deste artigo, cuida-se do arquivamento do processo em face da inércia do credor em requerer a execução. Conforme disposto no caput, o requerimento poderá ser feito caso o devedor não pague o valor devido no prazo de quinze dias, ou se pagar parcialmente, ocasião em que, como já visto, ficará sujeito a incidência da multa de 10% sobre o valor restante e à penhora de seus bens para garantia do pagamento desta parte da dívida.

Desse modo, se o credor não proceder ao requerimento da execução dentro dos seis meses e quinze dias que sucederem à publicação da decisão relevante, o processo será arquivado de ofício pelo juiz da causa, sem prejuízo da possibilidade de seu desarquivamento posterior a pedido da parte interessada.

E. IMPUGNAÇÃO

Art. 475 - L – A impugnação somente poderá versar sobre:

I – falta ou nulidade da citação, se o processo correu à revelia;

II – inexigibilidade do título;

III – penhora incorreta ou avaliação errônea;

IV – ilegitimidade das partes;

V – excesso de execução;

VI – qualquer causa impeditiva, modificativa ou extintiva da obrigação, como pagamento, novação, compensação, transação ou prescrição, desde que superveniente à sentença.

§ 1º - Para efeito do disposto no inciso II do caput deste artigo, considera-se também inexigível o título judicial fundado em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal, ou em aplicação fundado ou interpretação da lei ou ato normativo tidas pelo Supremo Tribunal Federal por incompatíveis com a Constituição Federal.

§ 2º - Quando o executado alegar que o exeqüente, em excesso de execução, pleiteia quantia superior à resultante da sentença, cumprir-lhe-á declarar de imediato o valor que entende correto, sob pena de rejeição liminar dessa impugnação.

Art. 741 - Na execução fundada em título judicial, os embargos só poderão versar sobre:

I - falta ou nulidade de citação no processo de conhecimento, se a ação lhe correu à revelia;

II - inexigibilidade do título;

III - ilegitimidade das partes;

IV - cumulação indevida de execuções;

V - excesso da execução, ou nulidade desta até a penhora;

VI - qualquer causa impeditiva, modi-ficativa ou extintiva da obrigação, como pagamento, novação, compensação com execução aparelhada, transação ou prescrição, desde que supervenientes à sentença;

VII - incompetência do juízo da execução, bem como suspeição ou impedimento do juiz.

Parágrafo único. Para efeito do disposto no inciso II deste artigo, considera-se também inexigível o título judicial fundado em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal ou em aplicação ou interpretação tidas por incompatíveis com a Constituição Federal.

O artigo 475–L em muito se assemelha ao 741, que cuida das hipóteses sobre as quais poderão versar os embargos à execução fundada em sentença. Contudo, a impugnação regulada por este artigo, já prevista no parágrafo primeiro do artigo anterior, em muito difere dos embargos do executado, especialmente no que concerne à sua natureza.

Conforme leciona Luiz Fux[25], é tranqüilo o entendimento de que os embargos têm natureza de ação. No mesmo sentido se manifesta Araken de Assis[26].

De outro modo, não pode a impugnação ser entendida como ação incidente e autônoma diante do processo de execução, tendo em vista que não mais existe tal processo em separado, sendo a “execução”, ou cumprimento da sentença, um desdobramento do mesmo processo cognitivo, razão pela qual o inciso I deste artigo, diferentemente de seu correspondente no artigo 741, não faz menção ao “processo de conhecimento”.

Pelo mesmo motivo, não foi repetida a norma do inciso IV do artigo 741, eis que não há mais a possibilidade de cumulação indevida de execuções, já que esta decorrerá automaticamente da sentença.

Ainda pelo motivo indicado, foi excluída no inciso V, a hipótese de “nulidade da execução até a penhora” prevista como possível objeto dos embargos, uma vez que a “nulidade até a penhora” implicaria na nulidade de todo o processo de conhecimento.

O inciso III, em comparação ao artigo 741, constitui inovação ao inserir como hipótese de objeto da impugnação do devedor a “penhora incorreta ou avaliação errônea”.

Os demais incisos não trazem inovações, tendo se limitado a reproduzir as hipóteses já existentes para a ação de embargos e já estudadas pela doutrina.

O mesmo se pode dizer com relação ao parágrafo primeiro, que reproduz o parágrafo único do artigo 741, acrescentando apenas o termo “pelo Supremo Tribunal Federal”, deixando inequívoco a quem cabe decidir sobre a compatibilidade da aplicação ou interpretação das normas em que se fundam o título com a Constituição Federal.

O parágrafo segundo determina que quando o executado invoca como fundamento o excesso de execução, previsto no inciso V, pleiteando quantia superior à resultante da sentença, deverá declarar de imediato o valor que considera correto, a fim de evitar a rejeição liminar do seu pleito.

De se ressaltar, por fim, que se omitiu o legislador quanto à possibilidade de apresentação de objeção de pré-executividade, o que já vinha sendo admitido tranqüilamente pela jurisprudência do S.T.J, sobretudo nos casos de falta de condição de ação ou de pressuposto processual[27].

Art. 475 – M – A impugnação não terá efeito suspensivo, podendo o juiz atribuir-lhe tal efeito desde que relevantes seus fundamentos e o prosseguimento da execução seja manifestamente suscetível de causar ao executado grave dano de difícil ou

Art. 739 - (...) § 1º - Os embargos serão sempre recebidos com efeito suspensivo. § 2º - Quando os embargos forem parciais, a

incerta reparação.

§ 1º - Ainda que atribuído efeito suspensivo à impugnação, é lícito ao exeqüente requerer o prosseguimento da execução, oferecendo e prestando caução suficiente e idônea, arbitrada pelo juiz e prestada nos próprios autos.

§ 2º - Deferido efeito suspensivo, a impugnação será instruída e decidida nos próprios autos e, caso contrário, em autos apartados.

§ 3 º - A decisão que resolver a impugnação é recorrível mediante agravo de instrumento, salvo quando importar extinção da execução, caso em que caberá apelação.

execução prosseguirá quanto à parte não embargada. § 3º - O oferecimento dos embargos por um dos devedores não suspenderá a execução contra os que não embargaram, quando o respectivo fundamento disser respeito exclusivamente ao embargante.

Mais uma diferença marcante entre a impugnação e os embargos reside na concessão de efeito suspensivo.

Enquanto aos embargos, por força do parágrafo primeiro do artigo 739, é sempre atribuído tal efeito, ao novo instituto da impugnação, conforme dispõe o caput do artigo 475–M, o efeito suspensivo somente será concedido quando o juiz considerar relevantes seus fundamentos e, cumulativamente, entender que o prosseguimento da execução é manifestamente suscetível de causar graves danos ao executado e de difícil ou incerta reparação.

Em todo caso, mesmo quando atribuído efeito suspensivo à impugnação, o credor poderá prosseguir com a execução mediante requerimento, desde que ofereça caução suficiente e idônea.

O tratamento dado à matéria causa espécie, tendo em vista que o efeito suspensivo eventualmente atribuído é desnaturado ao se permitir a continuação da execução, tornando-o mero empecilho, a ser afastado mediante simples prestação de caução.

Vale salientar, ainda, que a caução a ser prestada pelo exeqüente deve corresponder à extensão do grave dano em potencial que poderia vir a sofrer o executado, conforme entendido pelo juiz ao conceder o efeito suspensivo à impugnação.

Uma vez atribuído efeito suspensivo, a execução dar-se-á nos mesmos autos e, caso contrário, correrá em autos apartados, conforme o mandamento do parágrafo segundo.

Parece-nos ter sido a intenção do legislador impedir que a impugnação, na ausência de efeito suspensivo, interfira no andamento da execução, preocupação que se torna desnecessária se o mesmo for deferido, já que, suspensa a execução, não há que se falar em interferência, podendo a impugnação correr nos mesmos autos.

Surge a dúvida na hipótese em que o efeito suspensivo seja deferido e depois afastado pela prestação de caução. Haverá a necessidade de desmembramento do processo, autuando-se a impugnação em separado? Uma interpretação teleológica sugere que sim, eis que o escopo do legislador foi permitir a celeridade do processo de execução, o que só será alcançado se houver respeito à norma do parágrafo segundo.

Outra importante conseqüência do fato da impugnação, ao contrário dos embargos, não ter natureza de ação autônoma, e sim de simples cumprimento da sentença condenatória, é o comando do parágrafo terceiro, que determina que, da decisão da impugnação, só caberá apelação no caso de extinção da execução.

Trata-se de decorrência lógica, uma vez que a decisão é interlocutória, e como tal, só pode ser atacada por agravo.

Por outro lado, caberá apelação no caso de extinção do processo, eis que esse é o recurso cabível na forma da nova redação do parágrafo 1º do artigo 162 do CPC.

De se observar, por último e como já referido anteriormente, que o legislador menciona expressamente a locução “agravo de instrumento” o que parece indicar nova e expressa exceção aos termos da Lei nº 11.187/05 que alterou o procedimento do recurso de agravo, tornando preferencial a forma retida.

F. TÍTULOS EXECUTIVOS JUDICIAIS

Art. 475 – N - São títulos executivos judiciais:

I - a sentença condenatória proferida no processo civil que reconheça a existência de obrigação de fazer, não fazer, entregar coisa ou pagar quantia;

Art. 584 - São títulos executivos judiciais: I - a sentença condenatória proferida no processo civil;II - a sentença penal condenatória transitada em julgado;III - a sentença homologatória de conciliação ou de transação, ainda que verse matéria não posta em juízo;

II - a sentença penal condenatória transitada em julgado;

III - a sentença homologatória de conciliação ou de transação, ainda que inclua matéria não posta em juízo;

IV - a sentença arbitral;

V - o acordo extrajudicial, de qualquer natureza, homologado judicialmente;

VI - a sentença estrangeira, homolo-gada pelo Superior Tribunal Federal;

VII - o formal e a certidão de partilha, exclusivamente em relação ao inven-tariante, aos herdeiros e aos sucessores a título singular ou universal.

Parágrafo único - Nos casos dos incisos II, IV e VI, o mandado inicial (art. 475-J) incluirá a ordem de citação do devedor, no juízo civil, para liquidação ou execução, conforme o caso.

IV - a sentença estrangeira, homologada pelo Supremo Tribunal Federal;V - o formal e a certidão de partilha;VI - a sentença arbitral. Parágrafo único - Os títulos a que se refere o nº V deste artigo têm força executiva exclusivamente em relação ao inventariante, aos herdeiros e aos sucessores a título universal ou singular.

O artigo 475–N arrola os títulos executivos judiciais, antes disciplinados pelo artigo 584, que será expressamente revogado pelo artigo 9º da Lei nº 11.232/05.

O rol, considerado taxativo pela doutrina, sofreu poucas alterações.

O inciso I torna-se mais específico, eis que menciona todas as formas de obrigação que podem originar a execução.

Os incisos II e IV permanecem com texto inalterado, sendo apenas renumerado este último.

O inciso VI foi corrigido quanto a Corte competente, tendo em vista a alteração introduzida pela Emenda nº 45/04, eis que agora cabe tal mister ao Superior Tribunal de Justiça, e não mais ao Supremo Tribunal Federal.

O inciso VII unificou o inciso V e o parágrafo único do artigo 584, tendo havido

apenas discreta alteração de redação e renumeração.

No inciso III foi substituído o vocábulo “verse” por “inclua”, o que torna o dispositivo mais técnico, uma vez que não teria cabimento uma decisão homologatória que se referisse à matéria integralmente estranha aos autos.

Isso poderia levar a desconfortável situação de uma petição inicial contendo um pedido X, que seria, simplesmente, abandonado, requerendo-se, ao depois, a homologação de um pedido Y, mediante aceitação da parte contrária, o que, indubitavelmente, colocaria em xeque o princípio da correlação entre petição inicial e sentença.

Ademais, tal hipótese é contemplada separadamente no inciso V, que não guarda correspondência com nenhum dos incisos do antigo artigo 584, e trata do acordo extrajudicial, de qualquer natureza, homologado judicialmente.

Isso já havia sido inicialmente previsto no artigo 55, caput, da Lei 7.244/84 e hoje consta no artigo 57 da Lei 9.099/95. A Lei 8.953/94 também inseriu esta possibilidade no inciso III do artigo 584, que foi posteriormente revogado pela Lei 9.307/96. Assim, restou à Lei 10.358/01 recolocar a cláusula anteriormente abolida no inciso III do artigo 584, agora, finalmente, reeditada pela Lei nº 11.232/05 e reposicionada no lugar adequado.

A propósito, Araken de Assis já admitia que a locução “ainda que verse matéria não posta em juízo” oferecia a possibilidade de o juiz homologar transação extrajudicial, independentemente de processo envolvendo a lide[28]. Agora não restam mais dúvidas, eis que o legislador previu expressamente a hipótese.

G. EXECUÇÃO PROVISÓRIA

Art. 475 - O - A execução provisória da sentença far-se-á, no que couber, do mesmo modo que a definitiva, observadas as seguintes normas:

I - corre por iniciativa, conta e responsabilidade do exeqüente, que se obriga, se a sentença for reformada, a reparar os danos que o executado haja sofrido;

II – fica sem efeito, sobrevindo acórdão que modifique ou anule a sentença objeto da execução, restituindo-se as partes ao estado anterior, e liquidados eventuais prejuízos nos mesmos autos, por arbitramento;

Art. 588 - A execução provisória da sentença far-se-á do mesmo modo que a definitiva, observadas as seguintes normas:

I - corre por conta e responsabilidade do exeqüente, que se obriga, se a sentença for reformada, a reparar os prejuízos que o executado venha a sofrer;

III - fica sem efeito, sobrevindo acórdão que modifique ou anule a sentença objeto da execução, restituindo-se as partes ao estado anterior;

III - o levantamento de depósito em dinheiro e a prática de atos que importem alienação de propriedade ou dos quais possa resultar grave dano ao executado, dependem de caução suficiente e idônea, arbitrada de plano pelo juiz e prestada nos próprios autos;

§ 1º No caso do inciso II deste artigo, se a sentença provisória for modificada ou anulada apenas em parte, somente nesta ficará sem efeito a execução.

§2º A caução a que se refere o inciso III do caput deste artigo poderá ser dispensada:

I – quando, nos casos de crédito de natureza alimentar ou decorrente de ato ilícito, até o limite de sessenta vezes o valor do salário mínimo, o exeqüente demonstrar situação de necessidade;

II - nos casos de execução provisória em que penda agravo de instrumento ao Supremo Tribunal Federal ou ao Superior Tribunal de Justiça (art. 544), salvo quando da dispensa possa manifestamente resultar risco de grave dano de difícil ou incerta reparação.

§3º– Ao requerer a execução provisória, o exeqüente instruirá a petição com cópias autenticadas das seguintes peças do processo, podendo o advogado valer-se do disposto no art 544, § 1º, in fine:

I - sentença ou acórdão exeqüendo;

II - certidão de interposição do recurso não dotado de efeito suspensivo;

III - procurações outorgadas pelas partes;

IV - decisão de habilitação, se for caso;

V - facultativamente, outras peças processuais que o exeqüente considere necessárias.

IV - eventuais prejuízos serão liquidados no mesmo processo.

II - o levantamento de depósito em dinheiro, e a prática de atos que importem alienação de domínio ou dos quais possa resultar grave dano ao executado, dependem de caução idônea, requerida e prestada nos próprios autos da execução;

§ 1º No caso do inciso III, se a sentença

provisoriamente executada for modificada ou anulada apenas em parte, somente nessa parte ficará sem efeito a execução.

§ 2º A caução pode ser dispensada nos casos de crédito de natureza alimentar, até o limite de 60 (sessenta) vezes o salário mínimo, quando o exeqüente se encontrar em estado de necessidade.

Art. 590 - São requisitos da carta de sentença: I - autuação;Il - petição inicial e procuração das partes;III - contestação;IV - sentença exeqüenda;V - despacho do recebimento do recurso.

Parágrafo único - Se houve habilitação, a carta conterá a sentença que a julgou.

Como já aludido no comentário ao artigo 475–I, a rigor, a execução provisória em nada difere da definitiva. Deve ser observado o título no qual a execução se baseia, que é ou não definitivo. O projeto não visa a modificar esta sistemática, razão pela qual consideramos que a inserção da locução “no que couber” inserida no artigo 475–O em nada modifica a interpretação que vem sido dada ao artigo 588, caput.

O inciso I trata da responsabilidade objetiva[29] do credor que requer a execução provisória, assumindo o risco de posterior modificação da decisão recorrida.

Este dispositivo sofreu apenas alterações de redação com a finalidade de dar mais técnica ao texto. O inciso II unifica o disposto nos incisos III, IV e parágrafo primeiro do artigo 588, acrescentando apenas que a liquidação dos eventuais prejuízos será feita por arbitramento (artigos 475–C e 475-D, que revogam os artigos 606 e 607, respectivamente).

Em regra geral, impõe-se a liquidação por arbitramento quando determinado pela sentença ou convenção das partes, ou ainda quando a natureza do objeto da liquidação exigir (art. 475-C). Aqui, impõe-se pela própria Lei. Segundo Araken de Assis[30], “esta modalidade de liquidação se relaciona com as formas de reparação do dano e os meios para avaliá-lo”.

Desde a Lei 10.444/02, ao credor só é necessário prestar caução para a realização de atos dos quais possa resultar grave dano ao executado[31], “entre os quais o levantamento de depósito em dinheiro e atos que importem alienação de domínio”.

No inciso III foi substituído o termo ´domínio’ por ‘propriedade’, palavras que contêm o mesmo sentido jurídico, não tendo havido, portanto, nenhuma modificação.

A grande novidade trazida pelo presente dispositivo é que a caução prestada pelo credor não será mais requerida pelo executado, e sim deferida de plano pelo juiz.

Esta alteração tem como escopo a efetiva proteção do devedor, que não mais precisará iniciar a contra-cautela quando o exeqüente proceder a qualquer ato que lhe possa resultar dano grave. Nos termos deste artigo, além de idônea, a caução deverá ser também suficiente, fato que, apesar de não estar atualmente expresso no texto da lei, decorre da lógica e da própria natureza da garantia.

O parágrafo 2º, inciso I preconiza a possibilidade de dispensa da caução (prevista no inciso III) em caso de necessidade do credor[32] e no limite de 60 (sessenta) salários-mínimos (requisitos cumulativos). O parágrafo segundo do artigo 588 já previa a hipótese quando o crédito

fosse de natureza alimentar. Inova o projeto quando inclui a possibilidade de dispensa de caução no caso de crédito decorrente de ato ilícito.

Tal inovação em muito amplia o campo das possibilidades em que se poderá dispensar a caução, tendo em vista que grande parte das execuções baseiam-se em decisões condenatórias de atos ilícitos.

Sendo assim, enorme importância terá a demonstração inequívoca pelo devedor de sua situação de necessidade, que sempre deverá ser comprovada, seja nos casos de créditos de natureza alimentar ou naqueles em que o crédito se baseia em ato ilícito.

Aparentemente, a inclusão da hipótese de dispensa da caução nesses casos tem natureza de punição ao devedor que agiu contrariamente à lei, não sendo, portanto, razoável que o mesmo receba proteção legal em sede de execução.

No parágrafo 2º, inciso II é admitida outra hipótese de dispensa de caução por parte do credor. Trata-se do caso em que o devedor interpõe agravo contra a decisão que inadmite recurso extraordinário ou especial.

Muitas vezes estes recursos últimos são utilizados como forma de se atentar contra o princípio da celeridade nas relações processuais, por meio da utilização de medidas meramente protelatórias.

Esta previsão visa a desestimular a interposição de recursos para retardar injustificadamente a execução. Todavia, esta regra comporta exceção nos casos em que a dispensa da caução possa manifestamente resultar em ricos de grave dano de difícil ou incerta reparação.

Atualmente, a execução provisória é feita nos autos suplementares (quando existem) ou por carta de sentença, conforme artigos 521, in fine e 589. O projeto altera esta disposição, preconizando que a execução provisória se iniciará por meio de petição (artigo 475-O, §3º), e o artigo 9º da Lei revoga expressamente os artigos 589 e 590 do CPC.

Todavia, por mais que seja suprimida a carta de sentença, a petição prevista no dispositivo ora comentado necessariamente fará as vezes daquela. Isso porque a execução provisória não poderá prosseguir nos autos principais, já que estes serão remetidos ao juízo ad quem.

Assim, não obstante a revogação dos artigos 589 e 590, entendemos vigorar a figura da carta de sentença, agora com o nome genérico de “petição”, até mesmo porque encontra-se prevista no artigo 521, in fine, que não será revogado pelo referido artigo 9º da Lei.

O parágrafo 3º do artigo 475-O traz os requisitos desta petição guardando semelhanças com a redação do artigo 590.

Continuarão necessárias a sentença exeqüenda ou acórdão (oportuna inserção), a procuração das partes e a decisão de habilitação (se for o caso), podendo também o requerente juntar outras peças que considerar necessárias.

O projeto, no entanto, não obriga a juntada da autuação, da petição inicial e da contestação, bem como não exige o despacho do recebimento do recurso, ordenando apenas que haja juntada da certidão de interposição.

Isso importa dizer, numa primeira reflexão, que a execução provisória poderá ser iniciada enquanto pender de decisão a admissibilidade do recurso.

A instrução da petição deverá ser feita com cópias autenticadas das peças acima enumeradas, mas poderá o advogado valer-se do disposto no artigo 544, § 1º, in fine, que determina que a autenticidade das peças do processo poderá ser declarada pelo próprio, sob sua responsabilidade pessoal.

H. COMPETÊNCIA

Art. 475 – P - O cumprimento da sentença efetuar-se-á perante:

I - os tribunais, nas causas de sua competência originária;

II - o juízo que processou a causa no primeiro grau de jurisdição;

III - o juízo civil competente, quando se tratar de sentença penal condenatória, de sentença arbitral ou de sentença estrangeira.

Parágrafo único - No caso do inciso II, o exeqüente poderá optar pelo juízo do local onde se encontram os bens sujeitos à expropriação ou pelo atual domicílio do executado, casos em que os autos do processo serão solicitados ao juízo de origem.

Art. 575 - A execução, fundada em título judicial, processar-se-á perante: I - os tribunais superiores, nas causas de sua competência originária;II - o juízo que decidiu a causa no primeiro grau de jurisdição;III - (Revogado pela Lei n.º 10.358, de 27-12-2001);IV - o juízo cível competente, quando o título executivo for sentença penal condenatória ou sentença arbitral.

Embora não haja revogação expressa do artigo 575, não terá mais razão de ser o dispositivo, eis que a matéria passa a ser integralmente regulamentada pelo artigo 475-P, ora em estudo.

A supressão do vocábulo ‘superiores’ vem corrigir locução atécnica constante do inciso I do artigo 575, já que, a rigor, Tribunais Superiores são aqueles sediados na capital da República, conforme o artigo 92, parágrafo primeiro da Constituição Federal de 1988.

Aludidos Tribunais não são os únicos com competência originária, possuindo-a também os tribunais de 2º grau, conforme artigo 92, inciso III e VII da Carta Constitucional.

No inciso II há apenas alteração de redação; no rol do inciso III foi inserida a execução de sentença estrangeira, que é da competência da Justiça Federal em 1º grau de jurisdição, segundo as regras da territorialidade, na forma do inciso X do artigo 109 da Constituição Federal.

O artigo 475-P traz uma importante inovação, ao permitir que o exeqüente possa modificar a competência prevista no inciso II (do juízo que processou a causa).

Era pacífico na doutrina que a norma do artigo 575, inciso II é hipótese de competência funcional, e, portanto absoluta.

Não obstante a alteração se constituir em exceção inovadora a essa regra, permitindo a modificação da competência pela vontade da parte, atende a apelo doutrinário no sentido de que maior efetividade tem a execução quando intentada no local onde se encontram os bens, facilitando a expropriação[33].

I. PRESTAÇÃO DE ALIMENTOS

Art. 475 - Q - Quando a indenização por ato ilícito incluir prestação de alimentos, o juiz, quanto a esta parte, poderá ordenar ao devedor constituição de capital, cuja renda assegure o pagamento do valor mensal da pensão.

§ 1º - Este capital, representado por imóveis, títulos da dívida pública ou aplicações financeiras em banco oficial, será inalienável e impenhorável enquanto durar a obrigação do devedor.

§ 2º - O juiz poderá substituir a constituição do capital pela inclusão do beneficiário da prestação em folha de pagamento da entidade de direito público ou da empresa de direito privado de notória capacidade econômica, ou a requerimento do devedor, por fiança bancária ou garantia real em valor a ser arbitrado de imediato pelo juiz.

§ 3º - Se sobrevier modificação nas condições econômicas, poderá a parte requerer, conforme as circunstâncias, redução ou aumento da prestação.

§ 4º - Os alimentos podem ser fixados tomando por base o salário mínimo.

§ 5º - Cessada a obrigação de prestar alimentos, o juiz mandará liberar o capital, cessar o desconto em folha ou cancelar as garantias prestadas.

Art. 602 - Toda vez que a indenização por ato ilícito incluir prestação de alimentos, o juiz, quanto a esta parte, condenará o devedor a constituir um capital, cuja renda assegure o seu cabal cumprimento. § 1º - Este capital, representado por imóveis ou por títulos da dívida pública, será inalienável e impenhorável:I - durante a vida da vítima;II - falecendo a vítima em conseqüência de ato ilícito, enquanto durar a obrigação do devedor. § 2º - O juiz poderá substituir a constituição do capital por caução fidejussória, que será prestada na forma dos arts. 829 e segs. § 3º - Se, fixada a prestação de alimentos, sobrevier modificação nas condições econômicas, poderá a parte pedir ao juiz, conforme as circunstâncias, redução ou aumento do encargo.

§ 4º - Cessada a obrigação de prestar alimentos, o juiz mandará, conforme o caso, cancelar a cláusula de inalienabilidade e impenhorabilidade ou exonerar da caução o devedor.

O artigo 475-Q regula a matéria contida no artigo 602, incluído na lista dos revogados pelo artigo 9º da Lei. Diferenciam-se as redações no que concerne à constituição de

capital por parte do devedor para que a renda assegure o pagamento da dívida. Na sistemática do artigo 602, o juiz deveria condenar o devedor à constituição do capital sempre que estivesse envolvida a prestação de alimentos na indenização por ato ilícito. Na redação do caput do artigo ora em análise, utiliza-se a expressão “poderá ordenar”, refletindo uma faculdade do juiz. Antes mesmo da modificação introduzida pela Lei, decisões jurisprudenciais já vinham reconhecendo a discricionariedade do juiz para aferição da necessidade da constituição do capital, mitigando a força do termo “condenará”, constante da redação do dispositivo. O parágrafo primeiro reproduz em parte a redação de seu equivalente no artigo 602, trazendo apenas a inclusão expressa da possibilidade de constituir-se o capital por aplicação financeira em banco oficial. A jurisprudência, já vinha admitindo esta e outras formas de constituição de capital, como, por exemplo, depósitos com correção monetária[34]. Igualmente seguindo posicionamento da jurisprudência, o parágrafo segundo permite a substituição da constituição de capital pela inclusão do beneficiário em folha de pagamento[35], por fiança bancária ou, ainda, por garantia real em valor arbitrado de imediato pelo juiz[36]. Todas as novas formas expressas de garantia vêm substituir a prestação de caução fidejussória prevista no parágrafo segundo do artigo 602. Em relação ao parágrafo terceiro, não houve modificações, eis que continua permitido às partes requerer o aumento ou redução da prestação quando ocorrer modificação nas condições econômicas, atendendo, assim, à dinâmica da realidade social. O parágrafo quarto, por sua vez, alinha-se a entendimento pacificado do Supremo Tribunal Federal no sentido de que a fixação dos alimentos com base no salário mínimo não viola o disposto no artigo 7°, inciso IV, in fine, da Carta Constitucional, havendo diversos julgados expressando tal posicionamento.[37] O parágrafo quinto, por fim, não sofreu modificações relevantes, reproduzindo a idéia já contida no parágrafo quarto do artigo 602.

J. DISPOSIÇÕES APLICÁVEIS

Art. 475 – R - Aplicam-se subsidiariamente ao cumprimento da sentença, no que couber, as normas que regem o processo de execução de título extrajudicial.

O escopo da Lei, conforme demonstrado, é trazer para o interior da regulamentação do processo de conhecimento as disposições relativas ao processo de execução fundado em título judicial, em prol da simplicidade e celeridade processuais, tão defendidas pela moderna ciência processual.

Destarte, os dispositivos contidos no Livro II que se referem tão somente à execução por título judicial foram, em sua maioria, incluídos no rol dos artigos a serem revogados pelo projeto, conforme indicados no artigo 9º.

Contudo, não se pode olvidar que, apesar de criar-se regulamentação específica para o ‘cumprimento de sentença’, o mesmo não perde sua natureza de procedimento executório, sujeito como tal aos princípios e regras gerais disciplinados no Livro II, que trata de processo de execução, os quais se aplicarão subsidiariamente às disposições relevantes do Livro I, Título VII, Capítulo X.

L. EMBARGOS EM EXECUÇÃO CONTRA A FAZENDA

LIVRO II

DO PROCESSO DE EXECUÇÀO

TÍTULO III

DOS EMBARGOS DO DEVEDOR

Capítulo II

LIVRO II

DO PROCESSO DE EXECUÇÀO

TÍTULO III

DOS EMBARGOS DO DEVEDOR

Capítulo II

DOS EMBARGOS À EXECUÇÃO CONTRA A FAZENDA PÚBLICA

Art. 741 - Na execução contra a Fazenda Pública, os embargos só poderão versar sobre:

I - falta ou nulidade da citação, se o processo correu à revelia;

(...)

V - excesso de execução;

VI - qualquer causa impeditiva, modificativa ou extintiva da obrigação, como pagamento, novação, compensação, transação ou prescrição, desde que superveniente à sentença.

(...)

Parágrafo único. Para efeito do disposto no inciso II deste artigo, considera-se também inexigível o título fundado em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal, ou em aplicação ou interpretação de lei ou ato normativo tidas por incompatíveis pelo Supremo Tribunal Federal com a Constituição Federal.

DOS EMBARGOS À EXECUÇÃO FUNDADA EM SENTENÇA

Art. 741 - Na execução fundada em título judicial, os embargos só poderão versar sobre:

I - falta ou nulidade de citação no processo de conhecimento, se a ação lhe correu à revelia;

IV - cumulação indevida de execuções;

V - excesso da execução, ou nulidade desta até a penhora;

Vl - qualquer causa impeditiva, modificativa ou extintiva da obrigação, como pagamento, novação, compensação com execução aparelhada, transação ou prescrição, desde que supervenientes à sentença;

Parágrafo único. Para efeito do disposto no inciso II deste artigo, considera-se também inexigível o título judicial fundado em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal ou em aplicação ou interpretação tidas por incompatíveis com a Constituição Federal.

A execução contra a Fazenda Pública é disciplinada pelos artigos 730 e 731, sendo certo que existem determinadas prerrogativas especiais[38] outorgadas à mesma quando se encontra no pólo passivo do processo executivo.

Sendo assim, apesar das novas regras dispondo sobre o cumprimento de sentença judicial, em substituição ao processo autônomo de execução, serem aplicáveis à Fazenda Pública, esta não se sujeita, na sistemática do projeto, à disciplina da impugnação, sendo-lhe reservado o direito a oposição dos embargos previstos neste artigo 741 reconfigurado.

M. EMBARGOS EM AÇÃO MONITÓRIA

Art. 1.102-C - No prazo previsto no artigo 1.102-B, poderá o réu oferecer embargos, que suspenderão a eficácia do mandado inicial. Se os embargos não forem opostos, constituir-se-á, de pleno direito, o título executivo judicial, convertendo-se o mandado inicial em mandado executivo e prosseguindo-se na forma do Livro I, Título VIII, Capítulo X desta Lei.

(...)

§ 3º - Rejeitados os embargos, contituir-se-á de pleno direito, o título executivo judicial, intimando-se o devedor e prosseguindo-se na forma prevista no Livro I, Título VIII, Capítulo X desta Lei.

Art. 1.102-c - No prazo previsto no artigo anterior, poderá o réu oferecer embargos, que suspenderão a eficácia do mandado inicial. Se os embargos não forem opostos, constituir-se-á, de pleno direito, o título executivo judicial, convertendo-se o mandado inicial em mandado executivo e prosseguindo-se na forma prevista no Livro II, Título II, Capítulos II e IV.

(...)

§ 3º - Rejeitados os embargos, constituir-se-á, de pleno direito, o título executivo judicial, intimando-se o devedor e prosseguindo-se na forma prevista no Livro II, Título II, Capítulos II e IV.

As alterações processadas na redação do artigo 1.102-C visam apenas a adaptá-lo à nova organização do Código, uma vez que o cumprimento de sentença, ao qual se submeterão as hipóteses aventadas neste dispositivo, encontra-se agora no Livro I, Título VIII, Capítulo X.

N. DISPOSITIVOS REVOGADOS

O artigo 9º da Lei nº 11.232/05 revoga expressamente os seguintes dispositivos: ARTIGO 520, INCISO III; ARTIGO 570; ARTIGO 584; ARTIGO 588; ARTIGO 589; ARTIGO 590; ARTIGO 602; ARTIGO 603; ARTIGO 604; ARTIGO 605; ARTIGO 606; ARTIGO 607; ARTIGO 608; ARTIGO 609; ARTIGO 610; ARTIGO 611; ARTIGO 639; ARTIGO 640; ARTIGO 641; e, finalmente, o CAPÍTULO VI do TÍTULO I do LIVRO II do CPC.

3. CONSIDERAÇÕES FINAIS

Como pudemos observar nas linhas acima, a Lei tem inúmeras vantagens e, certamente, irá proporcionar grande avanço na legislação brasileira.

Contudo, algumas questões permanecem ainda controvertidas e são merecedoras de uma maior reflexão.

Inicialmente, constata-se que as alterações dizem respeito apenas à jurisdição individual comum. Não são contemplados pela Lei pontos críticos no sistema atual, como os juizados especiais cíveis e as ações coletivas, o que se lamenta, eis que nessas áreas estão os problemas mais graves em termos de efetividade.

Voltando ao procedimento comum, a Lei cuida, inicialmente, de promover diversas correções formais e técnicas no C.P.C., como por exemplo nos artigos 162, parágrafo 1º, 267, 269 e 463.

Os dispositivos relativos à execução para emissão de declaração de vontade, antes regulamentados pelos artigos 639 a 641 do Código, são regidos pelo artigo 466, nas letras A, B e C.

Trata-se, em verdade, de procedimento cognitivo, equivocadamente inserido no capítulo relativo ao processo executório. Nesse aspecto, bem andou o Projeto, pois, com a nova sistematização, os dispositivos são realocados na fase apropriada.

A liquidação de sentença, antes tratada a partir do artigo 603, passa a ser regulada no artigo 475, nas letras A até H.

Esse procedimento deixa de ser um expediente autônomo entre as fases cognitiva e executória e passa a ser uma providência posterior à sentença. Iniciada esta fase, será a parte intimada na pessoa de seu advogado, admitindo-se o requerimento mesmo na pendência de recurso, providências essas que agilizam a tramitação.

Em acordo com a nova sistemática, o artigo 475-D, parágrafo único faz menção à decisão, e não à sentença, como hoje disposto no artigo 607 do C.P.C., pontificando no sentido de que o ato decisório praticado pelo juiz nessa instância é interlocutório. Isso está em termos com o artigo 475-H da Lei, que afirma ser o agravo de instrumento o recurso adequado à impugnação da decisão proferida nos autos da liquidação.

O artigo 475-I trata do Cumprimento da Sentença, fazendo referência aos artigos 461 e 461 A do C.P.C., nos quais se busca, acima de tudo, a execução específica.

Desta forma, o credor só necessitará, em regra, ajuizar processo autônomo de execução quando dispuser apenas de um título executivo extrajudicial, hipótese em que essa execução continuará a ser regrada[39] pelo Capítulo IV do C.P.C..

Todavia, será necessária a execução autônoma quando o título executivo judicial for um daqueles indicados pelo C.P.C. no artigo 475-N, incisos II, IV e VI. Nestes casos, porém, o

procedimento será regido pelas regras do CPC, art. 475-A e seguintes, mutatis mutandis, e não pelas que se encontram no Livro II do CPC.

O artigo 475-J resume de forma perfeita o espírito da Lei. Não há necessidade da instauração formal de nova relação processual e dispensa-se a citação e demais formalidades típicas da formação do processo.

Não efetivado o pagamento voluntariamente, o credor tem o prazo de seis meses para requerer o cumprimento, podendo, desde logo, indicar os bens a serem penhorados, procedendo o oficial de justiça, igualmente, à avaliação desses bens, sempre que para isto não for necessário algum conhecimento específico.

A Lei peca ao não tratar do instituto da segurança do juízo, deixando dúvidas acerca da razoabilidade da nova proposta.

O artigo 475-L trata da IMPUGNAÇÃO, figura que veio a substituir os embargos do executado, tratados no artigo 741 do C.P.C.. Perde-se aqui o caráter de autonomia dos embargos em prol da celeridade da nova sistemática, deixando clara a natureza incidental da referida impugnação.

Isto não se aplica na hipótese de execução contra a fazenda pública, quando se permite, expressamente, de acordo com a nova redação imprimida ao artigo 741, a interposição dos embargos, como forma de proteção ao erário.

A impugnação não tem, em regra, efeito suspensivo, embora este possa ser atribuído pelo juiz, na forma do artigo 475-M. A impugnação é decidida por agravo de instrumento, mantendo-se a fidelidade à nova sistemática, salvo na hipótese de extinção do processo, quando deverá ser interposto recurso de apelação, pois aqui haverá término da relação processual.

A Lei se omite ao não tratar da figura da objeção de pré-executividade, já consagrada em sede jurisprudencial, nas hipóteses de falta de pressuposto do processo ou de condição para o regular exercício da ação.

O artigo 475-O trata da execução provisória da sentença. Aqui a inovação fica por conta da inexigibilidade de caução nos casos que especifica.

No que pertine à competência para a execução, o artigo 475-P, parágrafo único inova ao permitir a quebra do princípio funcional, podendo o exeqüente optar pelo juízo do local onde se encontrem os bens sujeitos à expropriação, ou pelo atual domicílio do executado.

Em síntese, essas as primeiras observações quanto à Lei nº 11.232/05.

Esperamos que essas reflexões contribuam para um amadurecimento maior das inovações, com o objetivo de aperfeiçoar ao máximo a legislação e contribuir de forma efetiva para

extirpar as mazelas da execução no sistema brasileiro.

[1] Artigo desenvolvido a partir de Projeto de Pesquisa intitulado “A EFETIVIDADE DO PROCESSO EXECUTIVO e a recente proposta de modificação do código de processo civil”. O Projeto foi fruto de Convênio realizado entre a Procuradoria-Geral do Município do Rio de Janeiro e a Faculdade de Direito da UERJ, durante os anos de 2003/2004. O original do trabalho final foi entregue, à época, aos Senhores Diretores da Faculdade de Direito da UERJ e do Centro de Estudos da PGM/RJ. Ao que parece, não houve publicação do texto por essas Instituições.

[2] Participaram como pesquisadores-bolsistas do referido Projeto os então acadêmicos ALICE FERREIRA LOPES, DANIEL SANTOS NOGUEIRA ARNEIRO, LEONARDO VIEIRA MARINS e RAQUEL CRISTINA DE CARVALHO E SILVA. Diante da excelência da pesquisa bibliográfica realizada e do teor das sugestões e considerações então apresentadas, tornaram-se co-autores daquela monografia. O presente texto foi revisto, alterado e ampliado tendo em vista as inovações trazidas pela Lei nº 11.232/05, em comparação com a redação do anteprojeto Athos e do Projeto nº 3.253/04. Foram excluídos os capítulos introdutórios e os referentes aos Juizados Especiais e à tutela coletiva, a fim de não estender desnecessariamente o já longo trabalho. Por fim, registro que, em razão de diferenças entre a redação final da Lei nº 11.232/05 e do Projeto nº 3.253/04, bem como um maior amadurecimento do tema desde a apresentação da monografia acima referida, algumas conclusões tiveram seu conteúdo alterado.

[3] “Com efeito: após o longo contraditório no processo de conhecimento, ultrapassados todos os percalços, vencidos os sucessivos recursos, sofridos os prejuízos decorrentes da demora (quando menos o “damno marginale in senso stretto” de que nos fala Italo Andolina), o demandante logra obter ao fim a prestação jurisdicional definitiva, com o trânsito em julgado da condenação da parte adversa. Recebe então a parte vitoriosa, de imediato, sem tardança maior, o 'bem da vida' a que tem direito? Triste engano: a sentença condenatória é título executivo, mas não se reveste de preponderante eficácia executiva. Se o vencido não se dispõe a cumprir a sentença, haverá iniciar o processo de execução, efetuar nova citação, sujeitar-se à contrariedade do executado mediante 'embargos', com sentença e a possibilidade de novos e sucessivos recursos.” (CARNEIRO, Athos Gusmão. Anteprojeto Relativo à Execução. Exposição de Motivos, disponível do sítio do Ministério da Justiça, em http://www.mj.gov.br/reforma, acesso em 20 de outubro de 2005).

[4] Consubstanciada, principalmente, na Emenda Constitucional nº 45, de 08 de dezembro de 2004. Confira-se, também, o “Pacto de Estado em favor de um Judiciário mais rápido e Republicano”, disponível em nosso sítio, em http://www.humbertodalla.pro.br, acesso em 20 de janeiro de 2006 .

[5] “Esse conjunto de atos encadeados, essencialmente coativos, finalisticamente satisfativos, através dos quais se exerce a jurisdição de execução é o processo de execução, que se forma e se desenvolve graças aos inúmeros vínculos jurídicos que o compõem: direitos, deveres e ônus das partes; poderes, direitos e deveres do juiz; direitos e deveres dos demais auxiliares”. GRECO, Leonardo. O Processo de Execução, Volume I, Rio de Janeiro: Renovar, 1999, pp. 164/165.

[6] Cf. Art. 8º da Lei nº 11.232/05.

[7] ASSIS, Araken de. Manual do Processo de Execução. 6ª edição. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2002, p. 458.

[8] ASSIS, Araken de. Manual do Processo de Execução. 6ª ed., São Paulo: Revista dos Tribunais,

2000, p. 287; GRECO, Leonardo. O Processo de Execução – vol 2. Rio de Janeiro: Renovar, 2001, p. 236.

[9] RESP 123.678/SP, Rel. Min. Sálvio de Figueiredo Teixeira, 4ª Turma, STJ, DJU 28/06/99, p. 115.

[10] ASSIS, Araken de. Manual do Processo de Execução. 6ª ed., São Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p. 294.

[11] MC 6489/SP, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, 1ª Turma, STJ, DJU 16/06/03, p.261.

[12] “O art. 609 determina que o procedimento adequado é o rito comum. Daí emergem duas conseqüências dignas de registro: primeiro, tudo quanto caiba no processo de conhecimento assume imediata pertinência (intervenção de terceiros, meios de prova, reconvenção, etc.); segundo, admite o rito sumário”. ASSIS, Araken de. Manual do Processo de Execução. 6ª ed., São Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p. 302.

[13] RESP 44852/SP, Rel. Min. Costa Leite, 3ª Turma, DJU 28/04/97, p. 15.860.

[14] Nesse ultimo caso, incide a Súmula nº 118 do S.T.J., a entender ser o agravo o recurso cabível.

[15] ASSIS, Araken de. Manual do Processo de Execução. 6ª ed., São Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p. 300; ZAVASCKI, Teori Albino. Título Executivo e Liquidação. São Paulo: Revista dos Tribunais, 1998, p. 188.

[16] Entre outros: ERESP 6857/SP, Rel. Min. Demócrito Reinaldo, 1ª Seção, DJU 06/06/1994, p. 14.200; RESP 16978/SP, Rel. Min. Athos Gusmão Carneiro, 4ª Turma, DJU 30/11/92, p. 22.619; RESP 12610/MT, Rel. Min. Athos Gusmão Carneiro, 4ª Turma, DJU 24/02/1992, p. 1.874.

[17] “Art. 527 - Recebido o agravo de instrumento no tribunal, e distribuído incontinenti, o relator: (...) II – converterá o agravo de instrumento em agravo retido, salvo quando se tratar de decisão suscetível de causar à parte lesão grave e de difícil reparação, bem como nos casos de inadmissão de apelação e nos relativos aos efeitos em que a apelação é recebida, mandando remeter os autos ao juiz da causa”.[18] “Embora de uso corrente, a palavra “provisória” não representa adequadamente o fenômeno, porque se cuida de adiantamento ou antecipação da eficácia executiva. E, de resto, “provisório” é o título, não a execução em si, que se processa da mesma forma que a definitiva (art. 588, caput)”. ASSIS, Araken. Manual do Processo de Execução. 8ª ed. Revista, atualizada e ampliada, São Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2002, p. 361.

[19] “A execução provisória, que se baseia sempre em sentença condenatória civil, pode ser promovida a partir do recebimento do recurso no efeito meramente devolutivo (art. 521, 2ª parte), e não difere da definitiva pelo modo como se processa (art. 588, principio), mas, fundamentalmente, por sua menor estabilidade, devida à circunstância de estar ainda sujeito o título em que se funda à anulação ou à reforma pelo órgão competente para julgar o recurso.” MOREIRA, José Carlos Barbosa. O novo processo civil brasileiro. 22ª ed. rev. e atual., Rio de Janeiro: Editora Forense. 2002 p. 188.

[20] O art. 587 não consta do rol de dispositivos revogados expressamente pelo art. 9º da Lei nº 11.232/05.

[21] “...denomina-se provisória a execução de sentença ainda pendente de recurso, obviamente desprovido de efeito suspensivo (ou – o que é o mesmo – recebido só no efeito devolutivo)...”. MOREIRA, José Carlos Barbosa, op. cit, p. 187.

[22] “Contendo a sentença parte líquida e parte ilíquida, é lícito ao credor promover desde logo a execução daquela, ao mesmo tempo que a liquidação desta (art.586, § 2º); em tal caso, uma correrá nos autos principais e a outra nos autos suplementares...” (Idem, p. 187.)

[23] MOREIRA, José Carlos Barbosa. O novo processo... Op. Cit., p. 228.

[24] ASSIS, Araken. Manual... Op. Cit., p. 612.

[25] “A natureza dos embargos como ação é inequívoca, porquanto resulta de iniciativa do executado que, se não os engendrar nada se discutirá acerca do título. Portanto, é ação, que se submete ao regime jurídico das demandas em geral, como, v.g., à proibição da alteração do seu pedido ou da sua causa de pedir na forma do art. 264 do CPC”.FUX, Luiz. Curso de Direito Processual Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2001, p. 1.182.

[26] “ (...) a idéia de que os embargos constituem ação incidente à execução é universal”. ASSIS, Araken de, Op. cit, p. 1.183.

[27] Cf. Resp 268.031-SP, Min. Aldir Passarinho Junior, julgado em 17/10/00. Consultado no Informativo nº 71 do Superior Tribunal de Justiça, disponível no sítio http://www.stj.gov.br, acesso em 13 de janeiro de 2006.

[28] ASSIS, Araken de. Manual… Op. Cit., p. 164.

[29] MOREIRA, José Carlos Barbosa. O novo processo... Op. Cit., p. 188; ASSIS, Araken de. Manual… Op. Cit., p. 366.

[30] ASSIS, Araken de. Manual… Op. Cit., p. 345.

[31] DINAMARCO, Cândido Rangel. A Reforma da Reforma. 3ª ed. rev. e atual. São Paulo: Editora Malheiros, 2002. p. 257.

[32] “Sem esse requisito, não se dispensam cauções, ainda quando o crédito tenha natureza alimentar e o valor esteja dentro do limite” (Idem, p. 259.)

[33] “Tradicional que seja o critério insculpido no dispositivo sob foco (judex executiones est ille, qui competenter tulit sententiam), adotado no direito português, parece evidente que se distanciou dos rumos verdadeiros do interesse público. Elementos como o domicílio do executado, o local de cumprimento da obrigação ou o local de situação dos bens penhoráveis foram negligenciados, porém a competência da execução deveria considerá-los, como acontece no art. 26 do CPC italiano.” (ASSIS, Araken de. Manual… Op. Cit., p. 224.)

[34] GRECO FILHO, Vicente. Direito Processual Civil Brasileiro, v 3, 16ª ed. atual. São Paulo: Editora Saraiva, 2003. p. 100.

[35] “A inclusão dos beneficiários de vítima falecida, em folha de pagamento, da devedora, não constitui prerrogativa de empresa vinculada ao Poder Público, permitindo o art. 20, § 5° ‘in fine’ do CPC, que o juiz estenda tal forma de pagamento às empresas privada que entender idôneas.” (RSTJ 55/137).

[36] Araken de Assis leciona que “caso admissível de desconto em folha para alimentos indenizativos, pretéritos ou futuros, ocorre em execução contra pessoa jurídica de direito público e companhias controladas pelo Estado”. ASSIS, Araken de.Op. Cit, p. 877.

[37] “A vedação da vinculação do salário mínimo, constante do inciso IV do art. 7° da Carta Federal, visa a impedir a utilização do referido parâmetro como fator de indexação para obrigações sem conteúdo salarial ou alimentar. Entretanto, não pode abranger as hipóteses em que o objeto da prestação expressa em salários mínimos tem a finalidade de atender às mesmas garantias que a parte inicial do inciso concede ao trabalhador e à sua família, presumivelmente capazes de suprir as necessidades vitais básicas” (RTJ 151/652). Nesse sentido, RE 128.362 – RJ (RTJ 143/998), RE 166.586 – 6 – GO (RT 714/126) e RE 170.203 – GO (RTJ 151/652).

[38] Barbosa Moreira esclarece que “na execução por quantia certa contra a União, os Estados, os Territórios, o Distrito Federal, os Municípios, e outras entidades da administração cujo patrimônio esteja sujeito ao regime dos bens públicos, não se pode utilizar o procedimento consistente na apreensão e expropriação forçada, justamente porque os bens que lhes pertencem não são suscetíveis de alienação, salvo nos casos e pela forma previstos em lei”. MOREIRA, José

Carlos Barbosa. O Novo Processo...Op. Cit. p. 258.

[39] De se observar que já foi submetido ao Congresso Nacional o Projeto de Lei nº 4.497/04, que regulamentará a execução fundada em títulos extrajudiciais. O Projeto está disponível no sítio do Ministério da Justiça, em http://www.mj.gov.br/reforma .