Ana Carolina de Carvalho Fulco - UFPE...Ana Carolina de Carvalho Fulco O filósofo moral jamesiano e a autoridade do Supremo Tribunal Federal na decisão da ADPF nº 54 Dissertação

O FILÓSOFO MORAL JAMESIANO E A AUTORIDADE DO SUPREMO TRIBUNAL

FEDERAL NA DECISÃO DA ADPF Nº 54

Ana Carolina de Carvalho Fulco

Dissertação de Mestrado

Recife

2010


O FILÓSOFO MORAL JAMESIANO E A AUTORIDADE DO SUPREMO TRIBUNAL

FEDERAL NA DECISÃO DA ADPF Nº 54

Dissertação de mestrado apresentada no Programa de

Pós-Graduação em Direito da Faculdade de Direito do

Recife / Centro de Ciências Jurídicas da Universidade

Federal de Pernambuco como requisito parcial para

obtenção do grau de Mestre.

Área de concentração: Teoria e Dogmática do Direito

Linha de pesquisa: Linguagem e Direito

Orientador: Prof. Dr. Alexandre Ronaldo da Maia de

Farias

Recife

2010


O filósofo moral jamesiano e a autoridade do Supremo

Tribunal Federal na decisão da ADPF nº 54

Dissertação de mestrado apresentada no Programa de

Pós-Graduação em Direito da Faculdade de Direito do

Recife / Centro de Ciências Jurídicas da Universidade

Federal de Pernambuco como requisito parcial para

obtenção do grau de Mestre.

Área de concentração: Teoria e Dogmática do Direito

Linha de pesquisa: Linguagem e Direito

Orientador: Prof. Dr. Alexandre Ronaldo da Maia de

Farias

A Banca Examinadora composta pelos professores abaixo, sob a presidência do primeiro,

submeteu o candidato à defesa em nível de Mestrado e o julgou nos seguintes termos:

Prof. Dr. Torquato da Silva Castro Júnior - UFPE

Julgamento: ____________________________ Assinatura: _________________________

Prof. Dr. Joao Paulo Fernandes de Souza Allain Teixeira - UFPE


Prof. Dr. Marcelo Labanca Corrêa de Araújo - UNICAP


MENÇÃO GERAL: __________________________________________________________

Coordenador do Curso:

Prof. Dr. Francisco de Queiroz Bezerra Cavalcanti

A Verdade

A porta da verdade estava aberta, mas só

deixava passar meia pessoa de cada vez.

Assim não era possível atingir toda a

verdade, porque a meia pessoa que entrava só trazia

o perfil de meia verdade, E a sua segunda metade

voltava igualmente com meios perfis e os meios

perfis não coincidiam verdade...

Arrebentaram a porta. Derrubaram a porta,

Chegaram ao lugar luminoso onde a verdade

esplendia seus fogos. Era dividida em metades

diferentes uma da outra.

Chegou-se a discutir qual a metade mais

bela. Nenhuma das duas era totalmente bela E

carecia optar.

Cada um optou conforme seu capricho, sua

ilusão, sua miopia.

Carlos Drummond de Andrade

Dedico este trabalho à minha família e aos meus mestres.

AGRADECIMENTOS

Agradeço o carinho e dedicação de meus pais e irmãos, que sempre estiveram ao meu lado,

me apoiando, me suportando e me ajudando com pequenas concessões de seu tempo e

paciência.

Agradeço a atenção e paciência de meus professores e orientador, Alexandre da Maia, e

também de meu incansável chefe, José Oliveira.

Agradeço a meus colegas do curso que me ajudaram e apoiaram durante o curso,

especialmente Pablo Falcão, a quem devo respeito e gratidão pela grande ajuda e

consideração.

RESUMO

FULCO, Ana Carolina de Carvalho. O filósofo moral jamesiano e a autoridade do

Supremo Tribunal Federal na decisão da ADPF nº 54. Dissertação (Mestrado em Direito) -

Programa de Pós-Graduação em Direito, Centro de Ciências Jurídicas / FDR, Universidade

Federal de Pernambuco, Recife, 2010.

A proposta deste trabalho é compreender as idéias do filósofo pragmático William James

sobre a ordem moral e avaliar seu emprego prático e contribuição à discussão jurídica da

Argüição de Descumprimento de Preceito Fundamental n° 54/DF (ADPF n° 54), observando

as previsões normativas incindíveis sobre o caso, numa tentativa de atribuir maior clareza ao

debate da problemática da antecipação terapêutica do parto nos casos de anencefalia fetal, que

tem natureza eminentemente moralista.

Palavras-chave: Pragmatismo. Moral. Decisão jurídica.

ABSTRACT

FULCO, Ana Carolina de Carvalho. The jamesian moral philosopher and the authority of

the Supremo Tribunal Federal at the judgment of the ADPF nº 54. Dissertation (Master's

Degree of Law) - Programa de Pós-Graduação em Direito, Centro de Ciências Jurídicas /

FDR, Universidade Federal de Pernambuco, Recife, 2010.

The purpose of this study is to understand the ideas of the pragmatist philosopher William

James on the moral order and evaluate its practical use and contribution to the discussion of

the legal claim of Argüição de Descumprimento de Preceito Fundamental n° 54/DF (ADPF

No. 54), noting the normative predictions constant in the case, attempting to clarify the debate

of the issue of therapeutic abortion when is diagnosised as anencephalic fetus, which has

eminently moral nature.

Keywords: Pragmatism. Moral. Legal decision.

SUMÁRIO

INTRODUÇÃO .......................................................................................................... 09

CAPÍTULO I – Do ethos ao Direito .......................................................................... 21

1.1 Da sociedade ética .................................................................................. 28

1.2 Ética e direitos humanos ......................................................................... 31

CAPÍTULO II – Aborto, anencefalia e sociedade ................................................... 37

2.1 Contexto social ........................................................................................ 37

2.2 Aborto: previsão normativa e hipóteses de exclusão da ilicitude ........... 43

CAPÍTULO III – Poder jurisdicional do supremo no caso da anencefalia fetal . 47

3.1 Do caso prático: Argüição de Descumprimento de Preceito

Fundamental n° 54/04 - DF ............................................................................

47

3.2 O posicionamento do Supremo Tribunal Federal na ADPF n° 54 .......... 50

3.3 Cientificidade do Direito e singularidade de expectativas ...................... 57

CAPÍTULO IV – Pragmatismo e Jurisdição ........................................................... 64

4.1 Pragmatismo: método filosófico para “clarear” idéias e para conceder

um significado prático ....................................................................................

64

4.2 William James: filósofo pragmatista com uma pluralidade de idéias ..... 71

4.3 O filósofo moral jamesiano ..................................................................... 80

CAPÍTULO V - Mundo moral particular: um método a ser considerado para

solução da questão da ATP na anencefalia fetal ...........................

90

CONCLUSÃO ........................................................................................................... 94

REFERÊNCIAS ....................................................................................................... 98

INTRODUÇÃO

Assim como no poema “A verdade” de Carlos Drummond de Andrade, o curso de

mestrado não nos põe na direção de encontrar dita “verdade”, mas, tão-somente, permite-nos

caminhar a seu encontro. A sua aproximação torna-se apenas um acaso, vai depender do

olhar, da velocidade em que se caminha e, mais ainda, da vontade de alcançá-la.

Do mesmo modo em que a verdade é termo abstrato e de difícil acesso, para quem tem

pretensões de bem compreender o instituto do Direito, é preciso percorrer longo caminho e

buscar, nas suas origens, o fundamento de sua criação e desenvolvimento. Trata-se de extensa

história, envolta em um emaranhado de razões (ou mesmo com contradições) e permeada de

detalhes obscuros e bastante complexos.

O “viver-em-sociedade” requer disciplina, altruísmo e boa-vontade. Mas isso não

basta, é necessária a imposição de normas de conduta para regrar o convívio social, de onde

surgem as normas morais e, posteriormente, as jurídicas.

Os estudos filosóficos e da teoria do direito aqui se encontram para melhor iluminar os

propósitos do Direito, na medida em que recuperam memórias passadas e refletem os fatos

percebidos, dando-nos condições necessárias para investigar as causas do direito e, também,

sua natureza e finalidade. Eis, em parte, a proposta desta pesquisa. Busca-se, de forma

bastante sintética, fazer se encontrarem Direito e filosofia, expondo traços em comum que

possam permitir ao instituto jurídico fugir à pretensão de universalidade e, tocando os fatos,

mostrar sua abertura a fim de possibilitar decisões jurídicas mais refletidas e acertadas às

necessidades do caso particular e, em ampla medida, aos anseios sociais.

Para tanto, encontramos, no caso prático da problemática de se autorizar a antecipação

terapêutica do parto na ocorrência de gestações de feto anencéfalo, os requisitos essenciais

para tocar o Direito sob uma perspectiva filosófica, razão pela qual nos restringiremos a

10

apenas analisar esta situação. Isto, contudo, sem a pretensão de concluir uma verdade ou

justiça da hipótese jurídica, mas, simplesmente, iluminando a questão com reais intenções de

caminhar em busca do bem comum, da “melhor verdade”, para a hipótese.

Para aqueles que não estão a par da ação direta, importa esclarecer que foi proposta

Argüição de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF n° 54/DF1), em junho de

2004, pela Confederação Nacional dos Trabalhadores na Saúde (CNTS). Nela, discute-se a

temática do abortamento relativamente às gestações de fetos anencéfalos2, buscando a CNTS

a declaração da inconstitucionalidade, com eficácia abrangente e efeito vinculante, da

interpretação dos artigos 124, 126 e 128, incisos I e II, do Código Penal (Decreto-Lei n°

2.848/40) como impeditiva da antecipação terapêutica do parto, naqueles casos, quando

diagnosticados por médico habilitado.

No caso, tem-se o âmbito do Direito Penal brasileiro, campo normativo onde há maior

restrição aplicativa condicionado ao princípio da legalidade estrita, perturbado por esferas

alheia ao Direito, principalmente, pela moral e religião, que lhe constrangem a legitimidade e

efetividade. Diga-se, a força persuasiva destas áreas e a complexidade da matéria pressionam

as limitações do Direito Penal brasileiro contra seus próprios pressupostos de fundamentação,

coibindo a tomada de decisão judicial sem a interferência de imprecisões e incertezas, como

será demonstrado ao longo deste trabalho.

A complexidade do caso abrange choque de princípios constitucionais como os da

liberdade, dignidade e integridade física, relacionados à gestante e ao nascituro. Do ponto de

vista jurídico, enseja-se a discussão sobre o feto ter ou não vida e direitos, fazendo emergir

1 BRASIL. Supremo Tribunal Federal. ADPF n° 54-8/DF. Autor: Confederação Nacional dos Trabalhadores na

Saúde. Rel. Min. Marco Aurélio. Disponível em:

. Acesso

em: 10 mar. 2009. 2 O feto anencéfalo, segundo o Conselho Federal de Medicina, é o feto desprovido dos “hemisférios cerebrais”,

que são a parte vital do cérebro, sem a qual o ser em gestação não tem como escapar de uma fatal parada

cardiorespiratória ainda durante as primeiras horas pós-parto. Definição encontrada na Resolução n° 1752/04,

publicada no DOU em 13.09.04.

http://13.09.04./

11

um forte protecionismo, característicos no contexto de um Estado Democrático de Direito3. Já

sob a ótica da bioética brasileira, o debate sobre o aborto no Brasil é ainda um tema perigoso e

delicado.

A socióloga Débora Diniz aduz que há uma regionalização das legislações restritivas

sobre o aborto, sendo a América Latina uma das áreas de maior resistência à modificação das

regulamentações proibitivas sobre a prática. Observa que os especialistas consideram a forte

influência política e moral da Igreja Católica na região como explicativa deste fenômeno4.

Na própria decisão liminar, o Ministro Relator Marco Aurélio Mendes de farias Mello

expôs a complexidade do caso, evidenciando um reclamo social pela adequação da hipótese

no sistema normativo. Observemos o voto:

(...) Em questão está a dimensão humana que obstaculiza a possibilidade

de coisificar uma pessoa, usando-a como objeto. Conforme ressaltado na inicial, os

valores em discussão revestem-se de importância única. A um só tempo, cuida-se

do direito à saúde, do direito à liberdade em seu sentido maior, do direito à

preservação da autonomia da vontade, da legalidade e, acima de tudo, da dignidade

da pessoa humana.

O determinismo biológico faz com que a mulher seja a portadora de uma

nova vida, sobressaindo o sentimento maternal. São nove meses de

acompanhamento, minuto a minuto, de avanços, predominando o amor. A

alteração física, estética, é suplantada pela alegria de ter em seu interior a sublime

gestação. As percepções aguçam, elevando a sensibilidade. Este o quando de uma

gestação normal, que direciona a desfecho feliz, ao nascimento da criança.

Pois bem, a natureza, entrementes, reserva surpresas, às vezes

desagradáveis. Diante de uma deformação irreversível do feto, há de se lançar mão

dos avanços médicos tecnológicos, postos à disposição da humanidade não para

simples inserção, no dia-a-dia, de sentimentos mórbidos, mas justamente, para

fazê-los cessar.

No caso da anencefalia, a ciência médica atua com margem de certeza

igual a 100%. Dados merecedores da maior confiança evidenciam que fetos

anencefálicos morrem no período intra-uterino em mais de 50% dos casos. Quando

se chega ao final da gestação, a sobrevida é diminuta, não ultrapassando período

que possa ser tido como razoável, sendo nenhuma a chance de afastarem-se, na

sobrevida, os efeitos da deficiência. Então, manter-se a gestação resulta em impor

à mulher, à respectiva família, danos à integridade moral e psicológica, além dos

riscos físicos reconhecidos no âmbito da medicina.

Como registrado na inicial, a gestante convive diuturnamente com a triste

realidade e a lembrança ininterrupta do feto, dentro de si, que nunca poderá se

tornar um ser vivo. Se assim é – e ninguém ousa contestar -, trata-se de situação

concreta que foge à glosa própria ao aborto – que conflita com a dignidade

3 Retrato disto é a Declaração dos Direitos Humanos, adotada e proclamada pela Resolução n° 217 A (III) da

Assembléia Geral das Nações Unidas, em 10 de dezembro de 1948. Disponível em: . Acesso em: 10 mar. 2009. 4 DINIZ, Debora; RIBEIRO, Diaulas Costa. Aborto por anomalia fetal. 1ª reimpr. Brasilia: Letras Livres,

2004. p. 30.

http://www.onu-brasil.org.br/documentos_direitoshumanos.phphttp://www.onu-brasil.org.br/documentos_direitoshumanos.php

12

humana, a legalidade, a liberdade e a autonomia da vontade. A saúde, no sentido

admitido pela Organização Mundial da Saúde, fica solapada, envolvidos os

aspectos físico, mental e social. Daí cumprir o afastamento do quadro,

aguardando-se o desfecho, o julgamento de fundo da própria argüição de

descumprimento de preceito fundamental, no que idas e vindas do processo

acabam por projetar no tempo esdrúxula situação. (...)

Ao observar a hipótese, é fácil perceber a crise de racionalidade do ordenamento

jurídico moderno, que, numa tentativa de redução da complexidade do sistema social para

lograr sua ordenação e dominação, mediante textos normativos consolidados, torna-se

descompassado com o maior grau de exigência da litigiosidade contemporânea.5

Em contraposição à crise de eficácia e legitimidade, a pós-modernidade demanda uma

racionalidade que não esteja vinculada a referenciais absolutos de certeza tradicional, um

suposto saber universal, mas sim que respeite a pluralidade e a contingência dos reclamos

sociais – como nos sugere Boaventura de Souza Santos6, defensor de uma ciência moderna

que acate o topos do senso comum e que assuma uma postura de suspeição epistemológica e

de recuperação pragmática, bem nos moldes do pragmatismo a que ora propomos abordar7 –.

Aqui inserimos nossa discussão, almejando contribuir com uma forma especialmente

filosófica e pragmática, a fim de observar o caso mediante olhares mais generosos, atentando

para as peculiaridades de âmago subjetivistas, intrinsecamente relacionadas a pressupostos

democráticos e morais sociais, com manifesto intuito de demonstrar os laços que unem os

diferentes tipos normativos e que exigem maior atenção do intérprete.

Nosso objetivo é analisar a forma como é considerada a antecipação terapêutica do

parto pelo Supremo, dentro da ADPF nº 54, pressupondo o reconhecimento de uma ordem

5 Neste sentido, vide: MAIA, Alexandre da. História dos conceitos e raciocínio jurídico: analisando o conceito

de direito subjetivo. Recife: mimeo, 2008; FULCO, Ana Carolina; FALCÃO, Pablo. Decisão jurídica sob um

olhar retórico-pragmático. In: Sociedade, direito e decisão em Niklas Luhman. Organização: Moinho Jurídico.

Recife: Universitária UFPE. ISBN 978-85-7315-644-7. 6 Sobre a democratização da justiça, o sociólogo Boaventura de Sousa Santos, defende tratar-se de uma

dimensão fundamental da democratização da vida social, econômica e política de um país, incluindo uma maior

participação dos cidadãos na administração da justiça, com a simplificação dos atos e ampliação dos conceitos de

legitimidade e interesse de agir na causa. Ver SANTOS, Boaventura de Sousa. Pela mão de Alice: o social e o

político na pós-modernidade. 12ª ed. São Paulo: Cortez, 2008. p. 177. 7 FALCÃO, Pablo R. de L. Hermenêutica pragmática e pensamento evolutivo: da possibilidade de diálogo

entre phronesis e sophia. Caruaru: Revista da Faculdade de Direito de Caruaru, v. 37, n.1, jan/dez 2006. p. 207-

236.

13

moral brasileira, garantida pela Constituição Federal, que nos permita contrastá-la com as

bases morais efetivamente dispostas por cada um, desenvolvendo um raciocínio sob o ponto

de vista do pragmatismo moral jamesiano, que, de certa forma, possa contribuir para uma

melhor elucidação do problema.

Inicialmente, faremos um breve escorço histórico que exporá a origem do Direito no

ethos, assinalando sua relação com a moral e, ainda, com a religião, campos que, no caso da

ADPF n° 54, permeiam toda a matéria, restando intrínsecos na discussão.

Neste ponto, foi de importância primordial para exposição do tema a obra “Ética e

Direito”, de Henrique Cláudio de Lima Vaz, cujos conhecimentos se estendem da Teologia,

História e Literatura à Filosofia Ocidental, tendo-se tornado filósofo e professor em várias

instituições brasileiras.

À parte de outras fontes literárias, ora utilizadas, sobre a filosofia e teoria do direito,

como a de João Maurício Adeodato (Ética e retórica: para uma teoria da dogmática jurídica),

David Schnaid (Filosofia do direito e interpretação), Pontes de Miranda (Sistema de ciência

positiva do direito), Cretella Júnior (Curso de filosofia do direito) e Norberto Bobbio (A era

dos direitos), o trabalho de Henrique Vaz foi o que melhor permitiu aprofundar os estudos

que recuperam a história do Direito e o relacionam com a formação da ética.

Num segundo momento, exporemos o contexto social quanto à aceitação e prática do

aborto, inclusive com considerações sobre as expectativas e compreensões relacionadas à

gestação de fetos com deformidades letais, colocando, ainda, a legislação brasileira pertinente

ao aborto e a correspondente compreensão doutrinária.

Será narrado, também, e sucintamente, apenas com as informações indispensáveis ao

mister deste trabalho, o caso prático da ADPF n° 54 e o posicionamento do Supremo Tribunal

Federal, demonstrando-se a complexidade do litígio e a tensão formada entre os diferentes

14

planos normativos (moral e religião) e o Direito, razão pela qual se torna premente a procura

de uma solução que dê importância às especificidades do caso e atenção aos seus aspectos

morais.

Destacamos que nos restringimos à observação da decisão interlocutória proferida pelo

Relator da ação, Ministro Marco Aurélio, uma vez que, até então, fora o único a explicitar seu

posicionamento sobre a antecipação do parto, na hipótese apresentada, exceto pelo breve

pronunciamento do Ministro Carlos Ayres Britto, na sessão realizada em 20 de outubro de

2004, na qual se decidiu pela cassação da medida liminar – o que, nem por isso, limitará este

trabalho, uma vez que a partir daquela decisão já teremos material suficiente à demonstração

dos óbices que permeiam a matéria –.

Posto isto, será estudada a corrente filosófica pragmática norte-americana, difundida

como método para esclarecimento e compreensão de significados de fatos e conceitos, o que

nos dará condições de inserir, no debate, as percepções do órgão julgador e a dos próprios

cidadãos brasileiros, destinatários do sistema normativo sobre o assunto examinado.

Explicaremos a forma de desenvolvimento do raciocínio pragmático nas discussões

científicas, demonstrando o modus operandi que permitirá analisar o embate sobre a

legitimidade da antecipação terapêutica do parto, através de outra perspectiva, a qual enseja

um aprofundamento na matéria que tem maior peso na ADPF e que, no entanto, envolve

conceitos subjetivos e imprecisos da ética e da moral: direitos fundamentais como os da

dignidade humana, da liberdade, da autonomia da vontade e da saúde.

Exporemos, na seqüência, as considerações do filósofo pragmático William James

quanto à moral, observando, mais detidamente, a colocação de suas idéias em seu trabalho O

filósofo moral e a vida moral, da obra Pragmatismo8, e, a partir de suas manifestações,

8 JAMES, William. The moral philosopher and the moral life. In: Pragmatism and other essays. 5a reimp.

Nova Iorque: Washington Square Press, 1972. p. 214-235.

15

observaremos uma possibilidade de interpretação do sistema normativo, na espécie,

concentrada nos aspectos práticos – embora sejam eles impregnados de subjetivismos.

Justificamos a escolha pelo filósofo William James devido à abordagem de sua

doutrina nos estudos realizados pelo grupo de pesquisa sobre o pragmatismo do Programa de

Pós-Graduação em Direito da Universidade Federal de Pernambuco, coordenado pelo Prof°

Dr. George Browne. Neste grupo, voltamos os olhos para um mundo com amplas

possibilidades de serem pensados os problemas socio-jurídicos da modernidade através de

soluções refletidas e discutidas a partir de uma abertura do ordenamento jurídico às

peculiaridades dos fatos concretos e os respectivos efeitos da interferência judicial.

A adoção das teorias jamesianas, especificamente, dá-se em razão destas não se

esquivarem das influências religiosas e morais da cultura humana, mas, ao contrário, por

integrá-las na concepção pragmática arquitetada, o que atende aos anseios não somente

jurídicos, mas filosóficos, religiosos e, principalmente, morais do homem.

A importância desta dissertação reside, portanto, na ampliação do debate, com a

explicitação das questões peculiares ao caso e que se encontram carregadas de subjetivismo e

imprecisão, mediante uma perspectiva mais neutralizada e científica, no sentido de que serão

observadas através de uma meta-linguagem cujo único propósito é contribuir para uma maior

clareza e racionalidade no discurso jurídico – racionalidade esta que comumente é realizada

distorcidamente na prolação de decisões judiciárias brasileiras –, sem, para isso, subjugar ou

perder a compreensão moral sobre a matéria.

A finalidade deste trabalho, como dito, é tão-somente ampliar o discurso, colocando

em destaque os aspectos extra-jurídicos e não menos importantes à sua resolução,

evidenciando a crise de eficácia da hipótese do aborto, ou, mais especificamente, da

“antecipação terapêutica do parto”, nas gestações de feto anencéfalo, de modo a podermos

visualizar a importância e o benefício de inserir no âmbito jurídico a abordagem metodológica

16

pragmática e, no caso, especialmente, as idéias proporcionadas pelo “filósofo moral” de

William James, consoante nos chama atenção Jürgen Habermas9, para quem uma metodologia

da compreensão nas ciências sociais remete a questões de uma teoria da ação orientada ao

entendimento.

De acordo com Habermas, enquanto os participantes refletem sobre as ações

comunicativas, no mínimo se orientam ao entendimento. Levanta a problemática da

compreensão (verstehen) enfrentada pelos estudiosos dos fenômenos sociais, cuja

investigação é carregada de subjetividade, haja vista terem de compartilhar com o objeto de

estudo um saber pretérito advindo de seu status de membro. Acrescenta que, na coleta de

dados, o cientista é obrigado a participar da vida social (pois para descrevê-los deve entendê-

los), ocorrendo um processo de retroalimentação entre a compreensão e a produção do

pesquisador.

No mesmo sentido, Maturana e Varela entendem haver individualidade na percepção

dos fatos, concluindo que a simples captação de algo traz a marca indelével de nossa

estrutura10

.

Habermas argumenta, no entanto, que uma forma de alcançar uma maior objetividade,

seria alterando o status de participante para o de observador, após colher os dados. Sugere,

ainda, que através da inserção de outros observadores, poder-se-ia atribuir maior

racionalidade ao discurso, uma vez que não bastaria ao cientista adotar um papel “fictício” de

um desinteressado, sendo necessário assegurar uma reflexividade por parte dos participantes

que dê condições para se descobrirem eventuais erros cometidos na obtenção dos dados da

comunicação.

9 HABERMAS, Jürgen. La lógica de lãs ciências sociales. 3ª edição. Tradução de Manuel Jiménez Redondo. Madrid:

Editorial Tecnos, 1996. p. 453-506. 10

“Todo fazer é um conhecer e todo conhecer é um fazer”. In: MATURANA, Humberto R.; VARELA,

Francisco J. As bases biológicas da compreensão humana. Tradução de Humberto Mariotti e Lia Diskin. São

Paulo: Palas Athena, 2001. p. 32.

17

Diz, finalmente, que a mudança paradigmática da linguagem (relação homem-objeto

para homem-homem), cujos pressupostos são a argumentação, o consenso e as relações

intersubjetivas, traz como resultado a própria ampliação do conceito de racionalidade, numa

tendência a neutralizar as concepções religiosas e metafísicas de cunho individualistas – as

quais, certamente, se sobreporiam além das manifestações culturais imanentes à natureza

humana.

Por oportuno, destacamos que, em conformidade às idéias do pragmatismo, Maturana

e Varela, apesar de também sustentarem a reflexividade do investigador como meio de afastar

as “cegueiras” no ato cognoscitivo, colocam que não podemos nos excluir de nosso domínio

cognitivo11

. Mas entendem que, seguindo uma compreensão mediana entre o objetivista e o

idealista, encontraríamos a regularidade do mundo que experienciamos a cada momento sem

ponto de referência independente de nós e que nos garanta aquela estabilidade absoluta que o

homem vê-se compelido a encontrar como que numa necessidade atávica.

Alegam que a unicidade do ser humano está no acoplamento estrutural social, no qual

a linguagem tem um duplo papel: gerar regularidades e constituir uma dinâmica discursiva

que produz reflexividade, a qual, por sua vez, conduz ao ato de ver sob uma perspectiva mais

ampla.

No que tange à retroalimentação entre a captação dos dados e a produção do

pesquisador, Karl Popper a menciona ao tratar da coexistência de três mundos: o físico, o da

consciência e o dos conteúdos objetivos dos pensamentos (nos quais se encontram as

ciências), dizendo que seria o modo como novos fatos e teorias incrementariam informações

11

MATURANA, Humberto R.; VARELA, Francisco J. Op. Cit. p. 368.

18

mais próximas da verdade, com o crescimento do conhecimento objetivo12

– à maneira como

enxergamos o progresso dentro da presente temática.

Sustenta, também, que a racionalidade humana dar-se-ia devido à sua capacidade

descritiva e argumentativa através da linguagem, o que tornaria possível o desenvolvimento

do conhecimento objetivo e sua respectiva crítica. Parte do pressuposto da falibilidade do

homem e afirma que, da mesma forma, nossas teses conterão erros, devendo sermos críticos

quanto às mesmas e corrigi-las continuamente.

Este pensamento segue a linha do pragmatismo ora utilizado, uma vez que suscita uma

preocupação em evoluir os conhecimentos científicos mediante o uso do método da

verificabilidade com relação aos fatos. Como Popper aduz, a ciência seria construída com

base na refutabilidade das suas teses; o estado da ciência é sempre provisório e a descoberta

de novos fatos não confirma a teoria (não significa ser a mesma verdadeira ou correta), mas

apenas corrobora com a mesma.

Essas idéias, portanto, respaldam nosso interesse em desenvolver a temática da ADPF

n° 54, na qual deverão ser feitas ponderações a respeito das concepções morais reconhecidas

pelo nosso ordenamento jurídico, consoante demonstramos no posicionamento explicitado na

decisão do relator, bem como as que efetivamente se evidenciam na sociedade brasileira.

É bem verdade que, por mais que se tente afastar as parcialidades dos integrantes do

discurso jurídico, restarão os aspectos históricos e sociológicos imanentes às

“generalizações”13

, como propriamente destacou Thomas Kuhn, motivo pelo qual não

12

POPPER. K. R. Escritos selectos. Tradução de Sergio René M. Báez. 1ª reimpressão. México: fondo de

Cultura Econômica, 1997. p. 74. 13

Paradigmas, segundo explica Thomas Kuhn, que seriam responsáveis pela existência de uma comunicação

interna na comunidade e pela unanimidade relativa do juízo grupal em assuntos profissionais, servindo para

tornar possível a operacionalização da ciência. Vide: KUHN, Thomas S. Estúdios selectos sobre la tradicíon y

el cambio em el âmbito de la ciência. Tradução de Roberto Helier. 2ª reimpressão. México: Fondo de Cultura

Econômica, 1996. p. 317-364.

19

manteremos à parte informações sobre a prática social, relativamente à matéria em comento,

que deverão ser consideradas no momento do levantamento pragmático do tema.

Note-se que Kuhn mostrava a ciência não como um produto do contraste entre teoria e

realidade, haja vista não ser possível afastar-se de todos os paradigmas e compará-los de

forma objetiva. Afirmava que um compromisso compartilhado sobre os paradigmas induz a

um compromisso com o resultado, formalizando os trabalhos científicos, numa tentativa de

alcançar respostas mais objetivas – o que, nesta ocasião, se verificou a partir da adoção, no

discurso jurídico, do “paradigma” da “antecipação terapêutica do parto” –.

Ressalte-se que João Maurício Adeodato, ao abordar a problemática da teoria do

conhecimento, afirmou que a relação entre a linguagem humana e as coisas do mundo reduzir-

se-ia a uma convenção estabelecida arbitrariamente pelos homens, mas que isto não implicaria

na determinação subjetiva por cada ser humano, pois o uso corrente das palavras exigiria uma

objetividade convencional14

.

E é, justamente, em atenção a estas convenções que observaremos o emprego

particularizado dos termos “antecipação terapêutica do parto” e “abortamento”, por parte do

intérprete julgador (liminar), de acordo com as distintas situações em que se depara.

Teremos a cautela de analisar a adoção, por parte do magistrado, no julgamento de

casos de aborto típico, de posicionamento no sentido de considerar a tipicidade estrita da

hipótese, considerada ou não a existência de um choque de direitos e princípios entre a

gestante e o nascituro. Mas que, por sua vez, nos casos de anencefalia fetal, tende a afastar o

princípio da estrita legalidade, bem como as considerações sobre supostos direitos do

nascituro, adotando apenas a discussão quanto à existência ou não de direito da gestante de

“antecipar o parto”.

14

ADEODATO, João Marício. Ética e retórica: para uma teoria da dogmática jurídica. 2ª edição ver. e

amp.São Paulo: Saraiva, 2006. p. 279.

20

O resultado proposto, no entanto, como já colocamos, não será demonstrar uma

solução à problemática do feto anencéfalo sob à ótica do direito, mas, especificamente,

explicitar a mudança de paradigmas no julgamento da ADPF, que restringe a complexidade

do caso, evidenciando os temas abordados e possibilitando uma discussão jurídica mais

adequada à hipótese, inserindo o debate ético e moral, mediante o uso da pragmática

jamesiana.

21

CAPÍTULO I - DO ETHOS AO DIREITO

João Maurício Adeodato ensina que, etimologicamente, a palavra ethos já parece

trazer uma confluência ou evolução de duas palavras gregas, semelhantes, porém, distintas: de

um lado ΕΘΟΣ (έθος, éthos), significando “costume”, “uso”, “hábito”15

, e de outro ΗΘΟΣ

(ήθος, ěthos), significando “caráter”, “forma de pensar”.16

Assevera que, no grego arcaico, um

termo não se distinguia do outro. Mas, com a diferenciação, percebem-se esses dois sentidos

na palavra ética: um social e um pessoal.17

O ethos designaria, então, um caráter que é resultado do hábito, perceptível na

aparência, nos traços, nas características, no olhar, no porte. Inicialmente, seria o lugar onde

se vive (habita), passando, posteriormente, a designar uso, costume, maneiras. Haveria, ainda,

uma terceira acepção, a de disposição de caráter, no sentido de inclinação a determinadas

atitudes e escolhas humanas; e um quarto, referindo-se à impressão produzida por um orador

nos ouvintes, o que já vai se aproximar do sentido de pathos.

Mediante seu processo de formação (Paidéia) ou de educação ética, o ethos de

determinada sociedade é transmitido aos seus membros, passando do estágio de uma liberdade

natural e arbitrária, à ética, à liberdade racional, cultural, segundo a finalidade escolhida

socialmente como a melhor. Nesta evolução, se a tradição tem papel fundamental, menor

importância não tem a razão, necessária para o julgamento crítico da primeira.

15

De forma semelhante, a palavra “moral” vem de mos, tendo origem latina e designando costume. (SCHNAID,

David. Filosofia do direito e interpretação. 2ª ed. rev. atual. São Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2004. p.

128.) 16

Segundo Henrique Vaz, etimologicamente, “Ethos” designa o hábito de agir de maneira determinada, que,

para ser ética, deve ser voltada para a efetivação do melhor, pelo que o ethos é compreendido como meio de

auto-realização do homem. Significa, assim, valores, costumes, normas, leis regentes da conduta ou do agir

humano, e que se encontra, enquanto produção cultural do homem, em processo de constante construção. (VAZ,

Henrique Cláudio Lima. Ética e direito. São Paulo: Loyola, 2002. p. 10.) 17

ADEODATO, João Maurício. A retórica constitucional. Sobre tolerância, direitos humanos e outros

fundamentos éticos do direito positivo. São Paulo: Saraiva, 2009.

22

Na sociedade, o indivíduo eleva-se ao patamar da comunidade ética ao consentir em

integrar-se no corpo normativo do ethos, passando além da contingência de sua

individualidade empírica e referindo-se a um princípio de ordem que dê razão de seu existir

comunitário e de seu agir eticamente qualificado18

.

Os dois sentidos emanados do termo ethos (valores e hábito) são interligados através

do termo mediador práxis, que é a própria ação do homem. À medida que este orienta sua

ação em conformidade com as normas e costumes, tornando-se um hábito, passa-se da

universalidade abstrata do ethos normativo, mediante a particularidade da situação, para a

singularidade do ethos como hábito ou virtude19

.

Ao tempo em que o ethos encontra-se voltado para a práxis, apresenta sua face

deontológica, na cultura, por meio das suas prescrições de dever-ser. Com efeito, o

significado das normas, em especial as jurídicas, está mediata ou imediatamente relacionado

com a ordenação das condutas humanas em sociedade. Elas poderiam ser classificadas em

comandos compostos de sincategoremas - para utilizar a expressão lógica de Lourival

Vilanova20

- como obrigatório, permitido ou proibido, cujo significado é justamente

dogmatizar a ordem social, filtrando os conflitos e regrando as condutas, à medida que

transmitem suas informações.

No domínio do ethos, os questionamentos impostos pela ciência voltam-se para o

próprio homem, portador do logos, incidindo não sobre o indivíduo empírico, sua composição

física, mas sobre o ser portador de sabedoria, do discernimento e da escolha do justo e do

melhor, ou seja, do indivíduo ético, que se define, essencialmente, com referência à polis.

18

VAZ, Henrique Cláudio Lima. Op. Cit.. p. 172. 19

VAZ lembra que a ação, enquanto portadora de significação, é parâmetro de medida, elevando-se sobre o

determinismo das coisas e penetrando o espaço de liberdade. Afirma que o homem habita o símbolo e é

exatamente como métron, como medida ou norma, que o símbolo é ethos, é morada do homem. (p. 34) 20

Sobre o estudo das proposições normativas no âmbito da lógica deôntica, ver: VILANOVA, Lourival.

Estruturas lógicas e o sistema do direito positivo. 3ª edição. São Paulo: Noeses, 2005.

23

O ethos, portanto, é forma ordenadora da cultura enquanto espaço simbólico onde

vigoram os costumes do grupo social. Destarte, toda cultura é ética, sendo a ética sempre uma

expressão cultural21

.

É na religião que encontramos sua expressão cultural mais antiga e universal. O mito e

a crença aparecem como instrumentos intervenientes da consciência moral e o caminho mais

seguro encontrado pelas sociedades para fundamentar, numa instância transcendente, a

normatividade imanente à ação humana22

.

É impossível separar, na história das grandes civilizações, tradição ética e tradição

religiosa. A revelação do ethos na forma de ensinamento e comportamento religiosos é um

fato universal23

. Há, no entanto, processo histórico-cultural que se encaminha, na civilização

ocidental, para a autonomia recíproca. A passagem do logos mítico e sapiencial ao logos

epistêmico, na cultura ocidental, dá início ao ciclo histórico da ciência.24

A aproximação entre a phýsis e o ethos foi o primeiro passo dado na construção de

uma ciência do ethos. Pressupondo-se a phýsis como objeto por excelência do logos

demonstrativo ou da ciência, dá-se uma revolução conceptual na idéia do ethos, cujas

conseqüências serão decisivas para o aparecimento da Ética como ciência, na qual a primazia

da finalidade da conduta implica a primazia da ordem ou hierarquia das ações25

.

21

A co-extensividade entre ethos e cultura se estabelece a partir do caráter mensurante da ação com respeito à

realidade. E é justamente na explicitação desse métron próprio da práxis que o ethos se constitui e se mostra co-

extensivo a todo o âmbito da cultura. Afirmar que o ethos é co-extensivo à cultura significa afirmar a natureza

essencialmente axiogênica da ação humana. Vide: VAZ, Henrique Cláudio Lima. Op. Cit.. p. 33-34. 22


David Schnaid argumenta que a religião é um fenômeno comum a todas as organizações sociais, porque deriva

da necessidade de disciplinar a conduta de seus membros e, por outro lado, tem suas raízes na essência humana,

do sentimento de fragilidade ante as forças da natureza e os mistérios da vida e da morte. Vide: SCHNAID,

David. Op. Cit.. p. 135. 24


João Maurício ressalta, no entanto, que a palavra “ética” já significaria o conjunto de conhecimentos

relacionados ao ethos, não sendo, porém, apenas a doutrina ou disciplina para estudo do ethos, mas também o

próprio ethos, no sentido de designar simultaneamente a meta-linguagem (estudo do caráter humano) e a

linguagem-objeto (o caráter humano, tal como ele se apresenta). Vide: ADEODATO, João Maurício. Op. Cit..

2008.

24

O ethos verdadeiro deixa de ser a expressão do consenso ou da opinião da multidão e

passa a ser o que está de acordo com a razão (katà lógon) e que é, enquanto tal, conhecida

pelo Sábio, remanescendo, no entanto, uma crítica relacionada ao ethos estar fundado na

opinião, embora justificado pela razão.

De início, as reflexões sobre a lei despertam o interesse científico, embora sejam as

transformações sociopolíticas, das quais emerge a pólis como estado democrático, que

impõem a necessidade de uma explicação do ethos como lei, segundo os predicados da

igualdade (isonomia) e da correspondência com a ordem das coisas (eunomía).26

O percurso conceptual da reflexão ética na história da filosofia ocidental parte de uma

ontologia do Bem27

na República, operando a interiorização da lei por cada um. A legislação,

em certas circunstâncias históricas, poderia ser argüida de casuísmo ou de autoritarismo

legiferante, mas nunca deixou de ser o instrumento adequado para a prática da ciência do

“Bem” e para o exercício da “justiça”. A ciência do ethos é estruturada a partir dessa dialética

entre a norma paradigmática e a ação reta28

.

Se o Bem constitui o pólo objetivo unificante da práxis, a virtude (areté, excelência

física, perfeição de uma plenitude de ser) é o seu pólo subjetivo e entre os dois se estabelece o

espaço de racionalidade do ethos, no qual se descreve a trajetória da práxis como ato do

sujeito. A lei, o Bem e a virtude, seriam, portanto, os tópicos fundamentais da nova ciência do

ethos.

Mas, o caráter paradoxal que acompanha a ciência do ethos, desde os primeiros

passos, dá-se em decorrência do fato de nela se cruzarem duas exigências aparentemente

26


A oposição absoluta entre o bem e o mal que permanece como poderosa sedução de todos os dualismos

ontológicos e éticos é relativizada com a dessubstancialização do mal, com sua “desrealização” na forma de

privação do bem ou de simples amissio boni. Um dos mais obscuros enigmas da existência ética do homem

começa a ser penetrado pela luz da razão (VAZ, Henrique Cláudio Lima. Op. Cit.. p. 48). 28

A idéia do bem como fim absoluto e transcendente da vida humana permite fundamentar a racionalidade da

práxis (VAZ, Henrique Cláudio Lima. Op. Cit.. p. 47).

25

inconciliáveis: a do logos teórico que se volta para a universalidade e imutabilidade do que é,

e a do logos prático que estabelece as regras e o modelo do que deve ser29

. Acontece que a

contingência inerente à práxis humana, criadora e portadora do ethos, uma vez assumida no

espaço do logos, situa-se entre estes dois pólos. Então, se coloca a seguinte questão: sendo a

práxis a medida das coisas, como irá estabelecer-se uma medida para ela própria, uma vez

que, na sua contingência e particularidade, ela não pode ser medida para si mesma?

A correspondência entre a racionalidade da episthéme e a do ethos supõe, no entanto,

que não seja abandonada à contingência do seu arbítrio, mas seja ação ética, haja vista o

processo de construção da ética não se determinar pela identificação do que é contingente,

transitório ou relativo, mas sim através dos termos coincidentes e invariáveis, que se

organizam de forma lógica.

Trata-se de um saber que constitui regra de uma ação e não somente conhecimento de

um ser (theoria). No sujeito ético, o universal, que se autodetermina em ordem à práxis,

manifesta-se como conhecimento e liberdade na sua inter-relação dialética; ele se particulariza

como deliberação e escolha e se singulariza ou se determina como universal concreto na

consciência moral.3031

A idéia de liberdade, embora esteja estigmatizada por sua característica individualista

e seja pensada na figura histórica da liberdade de um ser finito, delineia-se mediante o

movimento infinito da sua autodeterminação. Manifestada historicamente, é o núcleo

inteligível do ethos e a sua exposição é a expansão discursiva. Em outras palavras: é a

transcrição da realidade histórica do ethos e que se evidencia através da superação de

29


________. Op. Cit.. p. 56-57. 31

O propósito kantiano da constituição da Metafísica dos Costumes era dotar o homem emancipado de uma

Ética cujos fundamentos metafísicos encontrar-se-iam na própria liberdade, manifestada em sua autonomia pelo

estabelecimento das condições transcendentais (a priori) do uso prático da razão. Os dois conceitos

fundamentais da Ética kantiana são a razão prática, movida pelos interesses de conhecer e agir, e a liberdade.

(VAZ, Henrique Cláudio Lima. Op. Cit.. p. 69-75).

26

conflitos sociais, políticos e culturais que rompem a unidade do ethos, pondo à mostra seu

núcleo.32

O aparecimento e o desenvolvimento da polis caminham em estreita relação com o

ethos, na medida em que a lei (nómos) permite uma correspondência entre medida (métron)

interior, que rege a práxis do indivíduo, e a lei da cidade, que é propriamente nómos e deve

assegurar a participação equitativa (eunomía) dos indivíduos no bem que é comum a todos e

que é o próprio “viver-em-comum”. Assim, se de um lado o ethos é conceptualizado como

hábito (héxis), constituindo-se como teoria da práxis individual, na forma de doutrina da

virtude (areté); de outro, ele também é costume, exprimindo-se na forma de teoria do agir em

comum, como doutrina da lei justa (politéia). 33

Mas, se o problema maior da Ética, como ciência da práxis individual, é a liberdade;

na ciência política, é o da razão do livre consenso e o da realização plena da lei justa. A razão

imanente ao livre consenso e que se explica em leis, regras, prescrições e sentenças é o que se

denomina Direito e que está para a comunidade como a razão reta (orthòs lógos) está para o

indivíduo.

Para Hegel34

, as formas de realização da Liberdade, ou do Espírito, no tempo,

comporiam a filosofia ou a ciência política. As razões da liberdade seriam sempre razões

práticas ou normativas, sendo a ação o corpo da Liberdade realizada. Por sua vez, o Espírito,

na dialética da consciência-de-si é, estruturalmente, um Nós, sendo a exposição das formas de

32


________. Op. Cit.. p. 205. 34

Hegel (1770-1931) foi um idealista alemão que acreditava que a mente e seus objetos eram inseparáveis

manifestações de uma única realidade por ele chamada de Idéia ou Razão. Seu pensamento apresenta-se como

um grande sistema sem lacunas, completo e perfeito em sua grande estrutura. Defendia a existência de uma

identidade radical entre realidade e racionalidade, porém, à realidade deveria ser assegurada a multiplicidade de

suas determinações, sem que ela deva submeter-se às limitações provenientes do intelecto. Na dialética do finito

e do infinito, encontra-se resumida sua posição sobre a tradição metafísica, que busca superar a razão pura

kantiana, transpondo a fronteira da coisa em si a partir da unidade ontológica entre ser e pensar. (vide: TREIN,

Franklin. Hegel e a Dialética. In: Curso de Filosofia: para professores e alunos dos cursos de segundo grau e de

graduação. 13ª ed. Rio de Janeiro: Jorge Zahar Editor, 2005)

27

racionalidade prática ou de dever-ser desse Nós, em níveis universais de efetivação da

Liberdade, o propósito da Filosofia do Espírito objetivo ou do Direito.35

Devem ser situados o lugar e o destino do indivíduo na Ética hegeliana, uma vez

reconhecida nele a presença do Espírito como ser subjetivo que nos impõe o imperativo

teórico-prático de realizar-nos objetivamente pela ação, ou seja, de realizar-nos

historicamente como Nós. A filosofia do Espírito objetivo ou do Direito descreve o itinerário

desde a universalidade abstrata do reconhecimento através das coisas (direito abstrato) até a

universalidade concreta do reconhecimento através do consenso das liberdades (Estado ou

sociedade política). Neste diapasão, Hegel entende que o Estado ou a sociedade política

representam a forma mais alta que a humanidade histórica alcançou, como lugar privilegiado

para manifestação do Espírito, de realização efetiva de Liberdade36

.

Temos, assim, que a ética, na qualidade de ciência prática, pode ser definida por

estudar a práxis do homem orientada para o seu fim propriamente humano, deixando de ser

apenas a codificação racional do ethos vivido efetivamente por uma comunidade histórica.

O contra-senso a esta evolução, entretanto, é a crise instalada em nossa civilização,

uma vez que a razão, nela operante, expandiu-se em várias direções (científica, técnica,

política, religiosa), ocasionando uma dificuldade em criar um novo paradigma de Ética

universal para uma civilização universal.

Nas palavras de Henrique Vaz, o clima intelectual do século XIX mostrou-se

antimetafísico e antiteológico, nele dominando a poderosa atração das novas racionalidades

científicas em ascensão na cultura ocidental. Afirma que a rápida diferenciação dos usos da

35

VAZ, Henrique Cláudio Lima. Op. Cit.. p. 125-126. 36

Com Hegel chega ao fim a história das grandes concepções éticas que se iniciara com Platão. O pressuposto

comum que une diferentes concepções é que o agir humano, essencialmente racional e livre, só é pensável dentro

da unidade de um pensamento que englobe o Todo da realidade e que permita ao sujeito da ação referir a esse

âmbito transcendental o fundamento de suas normas e nela descobrir seus fins. (VAZ, Henrique Cláudio Lima.

Op. Cit.. p. 129).

28

razão na modernidade e a multiplicação de suas especialidades tornaram cada vez mais

problemática a expressão de uma razão universal, fundamento de uma normatividade

transcendente37

.

1.1 Da sociedade ética

Há uma continuidade necessária entre a Ética e a Política: a dialética particular-

universal-singular desdobra-se, no contexto da existência individual, como circularidade

dialética do ético e, no da existência social, como circularidade dialética do político38

. À

medida que se constitui como ser ético, o homem se torna apto para elevar-se à esfera do ser

político.

A existência política representa a elevação do indivíduo empírico a um plano de

existência universal, de uma vida social regida por normas racionais e obediente ao

imperativo de um dever-ser, o imperativo da lei, ocasião em que a particularidade do

indivíduo é dialeticamente negada pela passagem ao coletivo, na existência sócio-política.

Fica excluída a particularidade, inclusive parte da liberdade individual, que se mantém

fechada em si mesma como centro de referência para a satisfação de suas necessidades

imediatas.

Embora esta individualidade seja negada na passagem à universalidade do logos, ela

se conserva como singularidade, como universalidade concreta, capaz de tornar-se sujeito

enunciador e portador de valores e, como tal, capaz de coexistir junto aos seus semelhantes.

No estágio final, articula-se a universalidade objetiva do logos (a lei e o Direito) com a

37


________. Op. Cit.. p. 207.

29

subjetiva e concreta do cidadão, como ser socializado não no círculo fechado da existência

gregária, mas no espaço livre da existência política.39

A gênese e concepção do Direito estão intrinsecamente ligadas à idéia do homem que

dá razão desse direito que é, por excelência, direito humano, dominante na sociedade, em que

tais direitos são reconhecidos, se não efetivamente respeitados.

Destarte, a razão da vida política é o Direito. E o motivo antropológico fundamental

que rege determinada sociedade reside no nível de universalização, de satisfação, que o

Direito nela vigente permite ao homem alcançar, através da diminuição de suas limitações

contingenciais, tornando operante o princípio da isonomia, que não passa, em verdade, de um

conceito hipotético.

Acontece que, se a tarefa das normas, nas teorias políticas, é pensada segundo as

exigências de otimização que decorrem da própria razão, na realidade histórica, a existência

política é marcada pela contingência que torna impossível a síntese perfeita entre a

universalidade objetiva do logos e a universalidade subjetiva da razão singular.

Segundo Pontes de Miranda, o grupo social impõe a uniformidade, que se dá mediante

dois impulsos: um interno, que leva o indivíduo a ser semelhante aos outros; outro exterior,

que o previne contra os que fogem à normalidade40

.

Persuasão, energia e violência são processos usados para apagar tais exceções

psicológicas e socialmente incômodas. Tomadas em conta, em dadas situações, e como

doutrina provisória, podem ser útil à interpretação individualista, mas então, não se trata de

valor intrínseco, e sim de valor pragmático e contingente, afirma o autor. No fundo, há apenas

diferença tópica de visão: ora do lado do organismo total, ora da unidade componente

39


MIRANDA, Pontes de. Sistema de ciência positiva do direito. 2ª ed. Campinas: Bookseller, 2005. p. 289.

30

(indivíduo). Mas essa divergência é imagem ideológica da física social, do binômio de

adaptação, a que compete abrir o caminho e achar a solução para a continuidade da vida.

Com uma visão semelhante, Boaventura aduz que o desequilíbrio no pilar da

regulação política consistiu no desenvolvimento hipertrofiado do mercado em detrimento do

princípio do Estado e de ambos em detrimento do princípio da comunidade. Assim, a política

liberal confronta-se, desde o início, com o imperativo de compatibilizar a subjetividade

coletiva do Estado centralizado à dos cidadãos autônomos e livres.41

Com efeito, nas condições variáveis e extremamente complexas em que as

comunidades se realizam na história, sua face ética aparece quase sempre deformada pelos

fatores poderosos que impelem os grupos na direção das necessidades e dos interesses, onde o

encontro com o outro é medido pelas categorias da utilidade, da dominação ou das satisfações

subjetivas42

.

Mas, consoante nos ensina Vaz, o êxito da forma democrática só é pensável a partir da

essência ética do político, entendida como domínio da auto-realização e da autopossessão de

si. A partir de então que se torna possível definir a superioridade do político sobre o despótico

e do democrático sobre o simples político. 43

Mas lembremos: a essência ética do político é reconhecida quando se afirma a

igualdade dos cidadãos perante a lei e a equidade da lei em sua regulação da vida do cidadão:

isonomia (igualdade da lei para todos) e eunomia (eqüidade da lei). Temos, assim, que a

democracia aprofunda tal essência ao definir em termos de liberdade participativa e

responsável a resposta do cidadão à regulação da lei.

41

SANTOS, Boaventura de Sousa. Op. Cit.. p. 237. 42


________. Op. Cit.. p. 344.

31

David Schnaid assevera que a subjetividade da pessoa deve ser respeitada, na medida

do possível, e a alteridade deve ser preservada na medida do necessário. Afirma que o

princípio supremo de justiça consiste em assegurar a cada um a liberdade necessária para que

se transforme um indivíduo em uma pessoa, para que se “personalize”. Outro elemento para a

compreensão do conceito de justiça seria a igualdade, dado ainda mais abstrato, já que não

existem dois seres iguais. Ela não é uma phýsis, não existe na natureza, sendo criação da

ordem jurídica e decorrente da valoração da dignidade humana.44

1.2 Ética e direitos humanos

Como vimos, o movimento de transformação no mundo moderno caracteriza-se pelo

advento de uma concepção do homem elaborada segundo as categorias da filosofia

racionalista, e de sua derivação empirista45

, que fornece os traços para novas teorias morais e

políticas.

A relação técnica com a natureza, entretanto, acaba por determinar a formação de uma

constelação de valores polarizados em torno do problema da satisfação das necessidades,

ocasionando uma insuficiência conceptual da relação Ética e Direito.

Henrique Vaz defende que a redução dos problemas das comunidades às contradições

da sociedade civil, na qual a primazia é dada ao indivíduo particular e satisfação de suas

necessidades biopsicológicas, bloqueia o movimento dialético constitutivo do ser ético e

político do homem e por meio do qual se eleva de sua particularidade à singularidade concreta

44

SCHNAID, David. Op. Cit.. p. 257. 45

Cretella Júnior ensina que o empirismo (do grego “empeiria”, experiência) afirma que a origem do

conhecimento é a experiência. Pressupondo-se que a fonte do conhecimento é experimental, entende-se não

haver qualquer patrimônio a priori da razão. Para os empiristas, não existe no intelecto conteúdo distinto dos

dados da experiência. Já o racionalismo (do latim “ratio”, razão) vê, não na experiência, mas no pensamento a

fonte principal do conhecimento. Por fim tem-se o posicionamento dos fenomenalistas, para os quais é

impossível conhecer as coisas em si, como realmente são, mas apenas como se revelam ao sujeito cognoscente.

Não vemos o “númeno”, a coisa em si. Apreendemos apenas o fenômeno, a aparência. (CRETELLA JÚNIOR,

José. Curso de filosofia do direito. 11ª ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007. 24-36).

32

ou à universalidade efetiva de sujeito de virtude e da lei, o que vem a se tornar o problema

fundamental da organização sociopolítica.46

Se a questão primordial da antiga filosofia prática, no âmbito da vida social, era a

determinação dos requisitos essenciais que asseguravam ao homem, como cidadão, exercer,

na polis, os atos próprios da vida virtuosa para o bem da cidade, o pensamento moderno

assumiu a tarefa de propor uma solução para o problema da associação dos indivíduos,

assegurando a satisfação de suas necessidades vitais, respeitadas suas particularidades

biopsicológicas.

O sistema de Direito requisitado é fundado no postulado igualitarista: na igualdade dos

indivíduos enquanto unidades isoladas, numericamente distintas, no estado de natureza. Nesta

concepção, o “estado de sociedade” é, primeiramente, a soma desses indivíduos vinculados

pelo pacto social.

A generalidade da lei fundamenta a relação de igualdade entre os membros da

comunidade política, ao passo que a comunidade democrática é articulada a partir da

singularidade das liberdades. Contudo, a liberdade que responde ao apelo da comunidade

democrática é a constitutiva de uma consciência moral de cada cidadão.

Com efeito, o estabelecimento dos “direitos do homem” está implicado na dinâmica

organizacional de uma sociedade na qual se difundiu o trabalho livre e a propriedade privada,

bem como a economia de mercado, com a exacerbação dos conflitos de interesses particulares

que reclamam uma garantia jurídica e liberdade formal.

A noção de direito subjetivo não apareceu antes do século XIV47

e se torna decisiva

para a formulação da estrutura democrática do estado, na modernidade48

. Anteriormente, o

46


________. Op Cit.. p. 355. 48

Aqui abro uma ressalva: não se pretende defender uma determinada estrutura política de democracia.

Tratamos, por ora, de um modelo democrático ideal, no qual haja uma “real” participação de todos os integrantes

33

“Estado” não apresentava uma justificação ideológica articulada em torno da noção do

homem e de seus direitos. O mundo antigo conheceu, apenas, a idéia do indivíduo livre dos

laços da tradição e em luta para prevalecer seus interesses e suas ambições.

Boaventura argumenta que o mecanismo regulador da tensão, proveniente da

subjetividade dos agentes na sociedade civil e da subjetividade do Estado, é o princípio da

cidadania que, por um lado, limita os poderes do Estado e, por outro, universaliza e igualiza

as particularidades dos sujeitos de modo a facilitar o controle social de suas atividades e a

regulação social.49

Segundo Norberto Bobbio, o reconhecimento e a proteção dos direitos humanos estão

na base das constituições democráticas modernas, cuja forma de governo permite o exercício

da cidadania. Diz que os direitos humanos, do ponto de vista teórico, são direitos históricos,

surgindo com o evoluir da sociedade e como resposta às suas necessidades, sendo, portanto,

produto de uma evolução controlada por fatores sociais, políticos e econômicos.50

Mas, como já expusemos, a fragmentação da imagem do homem, numa pluralidade de

culturas e valores, torna problemática a adequação das convicções do indivíduo e de sua

liberdade a idéias e valores universalmente protegidos. E, aqui, reside o paradoxo de uma

comunidade preocupada em definir e proclamar uma lista de direitos humanos, mas impotente

para sair do plano do formalismo abstrato e inoperante desses direitos, efetivando-lhes nas

instituições e práticas sociais.

O fundamento do binômio Ética e Direito é, portanto, buscado na denominada

universalidade hipotética, onde as relações entre as pessoas são deduzidas analitacamente a

da comunidade na direção do Estado. Como bem salienta José Souto Maior Borges, despende-se tempo,

atualmente, tentando evitar danos causados por maus governantes, sendo desgraçado o país que se confia na

honrabilidade de seus representantes como único penhor da preservação da liberdade individual e dos direitos da

pessoa humana. Ademais, acrescenta, a vontade coletiva é algo que, só em precária analogia com a vontade

individual, pode ser entendida. Vide: BORGES, José Souto Maior. Ciência feliz. 3ª ed. São Paulo: Quartier

Latin, 2007. p. 98-102. 49

SANTOS, Boaventura de Sousa. Op. Cit.. p. 240. 50

BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Rio de Janeiro: Campus, 1992. p. 1-2.

34

partir do pacto de associação ou contrato social, formulado como garantia dos interesses e das

necessidades de cada um, recaindo na idéia sofística de nómos e reabrindo o caminho para o

renascimento da oposição phýsis-nómos.51

O evento histórico da proclamação dos direitos universais do homem aparece como

exigência efetiva de uma civilização que universaliza o trabalho e a propriedade, mas que põe

à mostra uma cisão profunda entre igualdade formal e quantitativa e as novas formas de

desigualdade social e política, manifestadas no processo de estruturação e diferenciação

internas da sociedade.

Não se pode negar o caráter revolucionário que o Direito moderno adquire ao

introduzir, na consciência política da nascente sociedade liberal, as premissas teóricas que

conduzirão às solenes declarações dos direitos do homem. Os chamados “direitos humanos”

tornaram-se tema de alta relevância política nas Declarações solenes, no Direito

Constitucional e no diálogo entre nações.

As primeiras manifestações destes direito, enquanto positivados, surgem com os textos

constitucionais democráticos dos chamados direitos de primeira geração, ou direitos de

liberdade, oponíveis ao Estado, ostentando uma subjetividade e entrando na categoria de

status negativus de Jelinek. Já os direitos de segunda geração, que são direitos sociais,

culturais e econômicos, nasceram abraçados aos princípios da igualdade, razão de ser de sua

própria existência.52

Constata-se, assim, que o fundamento dos direitos humanos dá-se em virtude do

momento mediador da moralidade, cuja transposição na vida ética concreta é o indivíduo na

sociedade civil, não somente em razão da totalidade quantitativa pressuposta ao contrato

51


BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. São Paulo: Malheiros, 1994. p. 516-518.

35

social, mas do processo histórico-cultural do qual emerge o pensamento da consciência

singular dentro dessa universalidade.

O marco inicial do processo de incorporação de tratados internacionais de direitos

humanos pelo Direito brasileiro foi a ratificação, em 1989, da Convenção Contra a Tortura e

Outros Tratamentos Cruéis, Desumanos e Degradantes. A partir de então, diversos

instrumentos importantes de proteção aos direitos humanos foram também incorporados pelo

Direito brasileiro sob a égide da Constituição Federal de 1988.53

O valor da dignidade humana – elevado ao nível de princípio fundamental, nos termos

do inc. III do art. 1° – impõe-se como núcleo básico e informador do ordenamento jurídico

brasileiro, como critério e parâmetro de valoração a orientar o sistema constitucional. A

dignidade humana e outros direitos fundamentais vêm a constituir os princípios

constitucionais que incorporam as exigências de justiça e dos valores éticos, conferindo

suporte axiológico ao sistema jurídico brasileiro. Na ordem de 1988, esses valores passam a

ser dotados de especial força expansiva, projetando-se por todo o texto constitucional e

servindo de critério interpretativo54

.

Assim, no tocante à Constituição brasileira de 1988, objeto de nosso estudo, à parte

dos dispositivos que emanam normas programáticas ou que estruturam e ordenam o

funcionamento do Estado55

, as cláusulas garantidoras de direito humanos demonstram sua

natureza ética, desenvolvidas, conforme já exposto, a partir do ethos da comunidade,

asseguradas mediante o poder cogente estatal.

Destarte, à medida que a ADPF n° 54/DF busca demonstrar a existência de desrespeito

aos princípios constitucionais consagradores dos direitos humanos, tais como o da dignidade

53

PIOVESAN, Flávia. A constituição brasileira de 1988 e os tratados internacionais de proteção dos direitos

humanos. In: A proteção internacional dos direitos humanos e o Brasil. Brasília: Superior Tribunal de Justiça,

2000. p. 87-104. 54

PIOVESAN, Flávia. Op. Cit.. p. 96. 55

Sobre o tema, vide: MORAES, Alexandre de. Direito constitucional. 10ª ed. São Paulo: Atlas, 2001. p. 41.

36

da pessoa humana, da autonomia da vontade e o de direito à saúde, torna necessária a

compreensão sobre os valores éticos, normatizados constitucionalmente, motivadores e

justificadores dos atos por parte da sociedade em que incide, mormente quando tais atos

implicam o acionamento do Poder Judiciário, ao qual compete, em ultima instância, verificar

a legitimidade de suas escolhas.

37

CAPÍTULO II – ABORTO, ANENCEFALIA E SOCIEDADE

2.1 Contexto social

Na comunidade internacional, de forma geral, existe uma prática abortiva clandestina

bastante difundida, embora reprimida por questões morais e religiosas. Trata-se de ato

revelador de um desvirtuamento daqueles valores por parte da população, relativamente à

gestação de um filho, em função, principalmente, das condições de criação no pós-parto, a

despeito de suas crenças e anseios.

Em trabalho apresentado no XV Encontro Nacional de Estudos Populacionais,

realizado em Caxambú, Minas Gerais, em setembro de 2006, através de apoio do Ministério

da Saúde, Mario Francisco Giani Monteiro e Leila Adesse estimaram que, em 1996,

houveram 1.066.993 (um milhão, sessenta e seis mil e novecentos e noventa e três)

abortamentos induzidos, no Brasil, mantendo-se neste patamar até 2005 (1.054.242 – um

milhão, cinqüenta e quatro mil e duzentos e quarenta e dois abortamentos induzidos).56

A grande maioria destes abortamentos induzidos (três em cada quatro, em 2005),

afirmam, ocorreu nas regiões Nordeste e Sudeste. Com uma redução, na taxa anual, por 100

(cem) mulheres, de quinze a quarenta e nove anos, de 3,69 (três inteiros e sessenta e nove

décimos), em 1992, para 2,07 (dois inteiros e sete décimos), em 2005, ocorrendo em maior

quantidade na região Nordeste.

Concluíram que o número aproximado de abortos induzidos, em 1992, era equivalente

a 43% (quarenta e três por cento) dos nascimentos vivos, mostrando que uma elevada

proporção das gestações não foi desejada, levando estas mulheres a recorrer ao abortamento.

56

Vide: MONTEIRO, Mario Francisco G.; ADESSE, Leila. Estimativas de aborto induzido no Brasil e

grandes regiões (1992-2005). Disponível em: . Acesso em:

25.02.10.

http://www.ipas.org.br/arquivos/ml2006.pdf

38

Esta proporção cai para 31% (trinta e um por cento), em 1996, e cerca de 30% (trinta por

cento) dos nascimentos em 2005.

Utilizam-se diversas técnicas para interromper a gravidez, incluindo uma ampla

variedade de procedimentos populares, praticados pelas próprias gestantes ou por pessoal não

capacitado, resultando em sérios riscos à saúde destas mulheres, acarretando, ainda, seus

óbitos.

A Comissão de Cidadania e Reprodução noticiou, em outubro de 2007, pesquisa

relacionada ao abortamento, na qual foi constatado que suas taxas são semelhantes entre

países onde a prática é legal e onde é ilegal. O trabalho, realizado, em conjunto, pela

Organização Mundial da Saúde (OMS) e pelo Instituto Guttmacher, de Nova York, indica que

a proibição legal não inibe sua prática.57

Os pesquisadores também confirmaram um dado lógico: os abortos são seguros em

países em que a prática é legalizada e perigosos onde são feitos clandestinamente. Asseveram

que, no mundo, 67.000 (sessenta e sete mil) mulheres morrem por complicações decorrentes

dessa prática, a maioria em países em que o aborto é ilegal. Segundo o levantamento, em todo

o mundo os abortos correspondem a 13% (treze por cento) das mortes de mulheres.58

A União Internacional da Saúde da Mulher (Internacional Women´s Health Coalition)

também confirma tais informações. Afirma que “o aborto seguro – a interrupção de uma

gravidez por prestadores de serviço de saúde treinados que utilizam a técnica sanitária correta

e o equipamento apropriado – é um serviço de saúde simples que salva vidas. Todavia, dos 42

milhões de abortos realizados todos os anos, estima-se que 20 milhões são de risco e 97%

deles são realizados nos países em desenvolvimento. Todos os anos, quase 70.000 mulheres

57

Vide: Criminalizar o aborto não reduz sua incidência. Comissão de cidadania e reprodução. Disponível em:

http://www.ccr.org.br/a_noticias_detalhes.asp?cod_noticias=1558. Acesso em: 25.02.10. out. 2007. 58

Neste mesmo sentido, vide periódico O Globo. Abortos matam 70 mil mulheres por ano no mundo. Disponível

em: . Acesso em: 25.02.10. out. 2009.

http://www.ccr.org.br/a_noticias_detalhes.asp?cod_noticias=1558

39

morrem desnecessariamente em decorrência de complicações de abortos de risco e inúmeras

outras sofrem infecções, infertilidade e lesões debilitantes”.59

Entende que jovens ou idosas que enfrentam punições por terem feito um aborto,

continuam sujeitas a tentar novamente, mas seria menos provável que elas tivessem acesso a

serviços seguros. Quando o aborto é restrito por lei, afirma, os prestadores treinados podem

hesitar instrumentá-lo, mesmo quando permitido, na ocasião. Como não conhecem a lei,

temem a censura da comunidade ou têm crenças pessoais contra o ato, o que vem a forçar as

gestantes a praticá-los clandestinamente, com pessoas menos escrupulosas.

A União defende a capacidade da mulher para exercer seus direitos de controlar o

próprio corpo, para sua autodeterminação e saúde, inclusive com autonomia para definir se

deseja levar a gravidez até o fim. Ademais, protestam pela liberalização de leis restritivas e

implementação de leis que permitam a autonomia feminina quanto à decisão de interromper

ou não a gravidez, tendo acesso a serviços de aborto seguro, os quais fariam parte dos

serviços de saúde reprodutiva e que deveriam ser acessíveis e economicamente viáveis a todas

as mulheres.

Destarte, observa-se que restrições legais não impedem o aborto, simplesmente

tornam o procedimento perigoso. Muitas mulheres são mutiladas ou mortas a cada ano por

não terem acesso ao aborto legal. Investigadores admitem que não é realista evitar totalmente

o procedimento, mas que melhorar o acesso a anticoncepcionais e pressionar pela retirada de

restrições ao aborto é uma meta válida em nível global. Disseram, também, que o atendimento

59

Vide: O acesso ao aborto seguro é um direito humano. Internacional women´s health coalition. Disponível

em: . Acesso em:

25.02.10.

40

a mulheres que sofrem lesões devido a abortos arriscados custa cerca de meio bilhão de

dólares60

.

Relativamente às expectativas e aspectos emocionais vividos pela gestante, foi

realizado um trabalho bastante significante, divulgado na Revista Brasileira de Ginecologia e

Obstetrícia, no qual os pesquisadores descreveram os processos emocionais na interrupção da

gestação após o diagnóstico de malformação fetal letal61

.

Nele, foram entrevistadas trinta e cinco gestantes, cujo feto era portador de

malformação fetal, sendo a mais freqüente a anencefalia, com 71,5% (setenta e um e meio por

cento) dos casos, e que realizaram a interrupção da gestação após solicitação de autorização

judicial.

As pacientes foram submetidas à entrevista psicológica, logo após o diagnóstico,

ocasião em que expressaram seus sentimentos e, também, para promoção de reflexão sobre o

assunto. As que solicitaram e tiveram o aborto realizado foram convidadas a retornar para a

segunda entrevista psicológica, dentro de um ou dois meses após o procedimento, quando foi

aplicado questionário para identificar os aspectos emocionais vivenciados e descrever os

sentimentos despertados.

A análise comprovou que 60% (sessenta por cento) relataram ter sofrido sentimentos

negativos, pouco mais da metade afirmou não ter tido dúvidas quanto à decisão tomada.

Pouco mais de noventa por cento (91%) afirmaram que adotariam a mesma atitude em outra

situação semelhante e, a maioria delas (60%), que aconselharia a interrupção a outras mães

60

Abortos matam 70 mil mulheres por ano no mundo. O Globo. Disponível em:

. Acesso em: 25.02.10. out. 2009. 61

BENUTE, Gláucia Rosana Guerra; NOMURA, Roseli Mieko Yamamoto; LUCIA, Mara Cristina Souza de e

ZUGAIB, Marcelo. Interrupção da gestação após o diagnóstico de malformação fetal letal: aspectos emocionais.

Rev. Bras. Ginecol. Obstet. 2006, vol.28, n.1, pp. 10-17. Disponível em:

. Acesso em: 10.02.10. ISSN 0100-7203.

http://www.scielo.br/cgi-bin/wxis.exe/iah/?IsisScript=iah/iah.xis&base=article%5Edlibrary&format=iso.pft&lang=p&nextAction=lnk&indexSearch=AU&exprSearch=BENUTE,+GLAUCIA+ROSANA+GUERRAhttp://www.scielo.br/cgi-bin/wxis.exe/iah/?IsisScript=iah/iah.xis&base=article%5Edlibrary&format=iso.pft&lang=p&nextAction=lnk&indexSearch=AU&exprSearch=NOMURA,+ROSELI+MIEKO+YAMAMOTOhttp://www.scielo.br/cgi-bin/wxis.exe/iah/?IsisScript=iah/iah.xis&base=article%5Edlibrary&format=iso.pft&lang=p&nextAction=lnk&indexSearch=AU&exprSearch=LUCIA,+MARA+CRISTINA+SOUZA+DEhttp://www.scielo.br/cgi-bin/wxis.exe/iah/?IsisScript=iah/iah.xis&base=article%5Edlibrary&format=iso.pft&lang=p&nextAction=lnk&indexSearch=AU&exprSearch=ZUGAIB,+MARCELO

41

que estivessem indecisas sobre interromper ou não a gestação, nas mesmas condições que a

vivida.

Revelou, ainda, um aspecto bastante importante para o presente trabalho: cerca de

sessenta e cinco por cento das gestantes (65,7%) informaram que a opinião mais importante

na tomada da decisão pela “antecipação terapêutica do parto” era a própria, a despeito das

considerações do parceiro ou quaisquer outras influenciadoras. Observou-se que, quanto às

crenças relativas ao aborto antes da vivência da malformação fetal e da interrupção judicial da

gravidez, quase a metade (45,7%) era contra o aborto.

Ao receber o diagnóstico de malformação fetal, já era esperado que as gestantes

passassem por períodos de dúvidas e questionamentos, buscando outras opiniões, para

confirmar o diagnóstico recebido. Esses sentimentos, comumente, dizem respeito à ansiedade

e apreensão.

O processo de internação hospitalar, a indução e interrupção da gestação são situações

que envolvem sofrimento pessoal relevante, despertando sentimentos mais intensos de

fracasso e frustração, não pela interrupção em si, mas pela incapacidade sentida no gestar,

pela ausência do filho imaginado, pelo filho perdido, mostraram os avaliadores. Quando o

diagnóstico é estabelecido com a gestação avançada, a aceitação do problema torna-se ainda

mais difícil.

A reação dos casais, em face do diagnóstico pré-natal de uma anormalidade fetal,

pode envolver sentimentos de raiva, desespero, inadequação e distúrbios do sono e de

alimentação. Ao investigar a incidência de depressão, após a interrupção da gestação por

anomalias fetais, avaliaram que mais da metade das pacientes apresentaram os sintomas no

segundo trimestre.

42

Analisaram que, em países onde o aborto é permitido, quando é estabelecido o

diagnóstico de anomalia cromossômica do feto, a opção pela intervenção na gestação ocorre

em elevada percentagem dos casos: 100% (cem por cento) dos casos na Suíça e 94 a 100%

(de noventa e quanto a cem por cento) nos Estados Unidos. Quando se confirma o diagnóstico

de distúrbios metabólicos, 100% (cem por cento) das pacientes realizam a interrupção da

gravidez na Austrália, o mesmo ocorrendo nos Estados Unidos. Observaram que a opção pela

interrupção da gravidez, muitas vezes, está pautada na qualidade de vida do feto, com relatos

de preocupação com o sofrimento do bebê e da família.

De fato, como fora dito, 43% (quarenta e três por cento) das entrevistadas, nesta

pesquisa da revista brasileira de ginecologia e obstetrícia, assumem a tomada de decisões

como ação pragmática de enfrentamento da realidade. As dúvidas vivenciadas pelas pacientes

relacionaram-se principalmente ao diagnóstico. Menor proporção relatou dúvidas de ordem

moral em relação à interrupção da gravidez.

Ressalta-se, no entanto, que, nesta inquirição, todas as pacientes foram acompanhadas

por psicólogo no momento da opção pela intervenção cirúrgica, os conteúdos inconscientes

foram trazidos ao consciente e as pacientes puderam refletir sobre suas posições. Assim, os

pesquisadores entendem ser provável que a ausência de sentimento de culpa ou depressão

pós-interrupção esteja diretamente relacionada a esse processo de intensa revisão de valores

morais, culturais e melhor compreensão dos aspectos psíquicos em funcionamento.

Verificaram que algumas mães necessitam visualizar o feto com todos os problemas,

para que consigam crer plenamente no diagnóstico e estabelecer um sentido psíquico para

essa vivência. Outras preferem não entrar em contato, por acreditar que isso dificultaria o luto.

A escolha é pessoal e mesmo tendo optado pela interrupção, o casal não consegue conceber

esse ato como eliminando a vida do filho. Visualizam o processo como escolhendo o

43

momento da perda, mas o vínculo afetivo com a "criança" se mantém; por isso, exigem

respeito e cuidado com o feto durante todo o processo.

Esta análise possibilitou compreender os processos psíquicos vivenciados após a

interrupção da gestação com malformação fetal letal. Houve reconhecimento de que a

intervenção na gravidez foi a melhor escolha e que efetivamente minimizou o sofrimento.

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