ATA DE REUNIÃO Julgamento dos Recursos da Prova Preambular · autoriza essa investigação apenas àqueles primeiros” (SANCHES CUNHA, Rogério; BATISTA PINTO, Ronaldo, Crime Organizado

COMISSO DE CONCURSO 57 CONCURSO PBLICO PARA INGRESSO NA CARREIRA DO MINISTRIO PBLICORESOLUO N 007/2013

ATA DE REUNIO Julgamento dos Recursos da Prova Preambular

Aos seis (6) dias do ms de dezembro de 2013, s quinze horas, reuniu-

se, na sala de reunies do Procurador-Geral de Justia, no edifcio sede da

Procuradoria-Geral de Justia, a Comisso do 57 Concurso para Ingresso

na Carreira do Ministrio Pblico Promotor de Justia Substituto.

Estavam presentes, alm do Presidente da Comisso do Concurso, Dr.

Lauro Machado Nogueira, as Procuradoras de Justia Estela de Freitas

Rezende e Analice Borges Stefan, os Promotores de Justia Mrcio do

Nascimento e Roberta Pond Amorim de Almeida, bem como o

representante da OAB-GO, Dr. Mrcio Pacheco Magalhes. Iniciados os

trabalhos, o Procurador-Geral de Justia Lauro Machado Nogueira

informou que seriam julgados os recursos interpostos contra o gabarito

preliminar da prova preambular, publicado no dia 27.11.2013, na edio

n 1090 do DOMP. As questes impugnadas pelos candidatos foram: 3, 4,

5, 6, 10, 11, 12, 14, 15, 17, 18, 19, 21, 22, 23, 29, 30, 33, 37, 39, 46,

49, 52, 55, 57, 66, 67, 71, 72, 73, 74, 77, 80, 81, 86, 87, 90, 94, 95, 98

e 100. No total, foram protocolizados 134 (cento e trinta e quatro)

recursos na Secretaria da Comisso que, atendidos os requisitos dos itens

18.1.1 e 18.1.2 do edital, foram encaminhados s respectivas bancas

examinadoras para, no prazo de dois (2) dias, apresentarem as

contrarrazes. Ato contnuo, a Comisso de Concurso conheceu de todos

os recursos, uma vez que interpostos no prazo e na forma prescrita no

edital do certame, analisou-os e deliberou na forma e pelas razes a

seguir descritas:

RECURSO N. 129

Questo recorrida: 21

Sntese do recurso: alega o recorrente, em suma, que a questo

1

Edio 1100 Publicao:11/12/2013

http://www.mp.go.gov.br/domp

apresenta duas respostas corretas: a letra 'd', apontada pelo gabarito, e a

letra 'a'.

Fundamentao da banca examinadora: O item a da questo n. 21

manifestamente incorreto, por destoar do texto do art. 10 da Lei

12.850/13. No deve prosperar o recurso, face a ausncia de

fundamentao lgico-jurdica. O erro a ser apontado no item a,

justamente o fato de ter-se mencionado que a infiltrao de agentes

poderia ser policial ou por agentes de inteligncia. Tal desacerto era

criticado pela doutrina majoritria1, haja visto que tais agentes de

inteligncia (por exemplo, aqueles agentes da ABIN), no possuam

dentre as suas atribuies, o munus de produo de provas para os fins

processuais penais. Por essncia, tais agentes deveriam se limitar a

defesa da soberania nacional, evitando-se preventivamente, situaes que

pudessem, porventura, colocar em risco a segurana nacional. A nova Lei

12.850/13, justamente apresentou como uma das novidades, a definio

de que a infiltrao de agentes somente poder se dar atravs de

agentes policiais (art. 10). Apoiando tais assertivas, cite-se a melhor

doutrina sobre o tema: Anote-se, de plano, que a infiltrao aqui

examinada somente pode ser efetuada por agentes de polcia.

Assim, ao contrrio da revogada Lei n 9034/95, que permitia essa

infiltrao por agentes de polcia ou inteligncia, a legislao em comento

autoriza essa investigao apenas queles primeiros (SANCHES CUNHA,

Rogrio; BATISTA PINTO, Ronaldo, Crime Organizado. Comentrios

nova Lei sobre o crime organizado Lei n 12.850/2013, Salvador:

Editora Juspodivm, 2013, p. 97). Grifo nosso. Dessa forma, a nica

alternativa correta consiste no item d, que trata da ao controlada

quando houver transposio de fronteiras, de acordo com o disposto no

art. 9. Diante do exposto, somos pelo improvimento do recurso.

Deciso da Comisso de Concurso: A Comisso de Concurso acolhe,

integralmente, como razo de decidir, os argumentos apresentados pela

banca examinadora, e nega provimento ao recurso.

1 Vide nosso comentrio crtico a tal questo, em CARDOSO PEREIRA, Flvio. El

agente infiltrado desde el punto de vista del garantismo procesal penal. Curitiba:

Editor Juru, 2013, p. 346-347.

2



RECURSO N. 28


Sntese do recurso: argumenta o recorrente, com fundamento nos artigos

126 e 127 da Lei de Execuo Penal, que a alternativa correta aquela

sob a letra C.

Fundamentao da banca examinadora: O candidato era instado a

assinalar a alternativa correta, tendo em vista as proposies contidas nos

itens de I a IV, todos relativos remio no processo de execuo penal.

A alternativa correta aquela sob a letra A. A alternativa sob a letra

C, que diz que somente as alternativas I e IV esto erradas,

incorreta, pois a proposio sob n. II tambm est errada, pois de acordo

com o 5 do art. 126 da Lei de Execuo, o tempo a remir em funo

das horas de estudo ser acrescido de 1/3 (um tero) no caso de

concluso do ensino fundamental, mdio ou superior durante o

cumprimento da pena, e na proposio afirma-se que o tempo a remir

ser acrescido de metade. Pelos argumentos supra, sugiro o

conhecimento e improvimento do recurso.




RECURSO N. 34


Sntese do recurso: argumenta o recorrente, com fundamento no art. 226

do Cdigo de Processo Penal e em lies de Aury Lopes Jnior, que a

alternativa a ser marcada a letra A.

Fundamentao da banca examinadora: Dentre as alternativas

relativas ao reconhecimento de pessoas, o candidato era instado a

assinalar a alternativa inexata. A alternativa sob a letra A correta,

como reconhece o prprio recorrente, na insurgncia, ao citar o autor

Aury Lopes Jr. A alternativa a ser assinalada a aquela sob a letra C,

cuja redao era a seguinte: na fase da instruo criminal ou em plenrio

de julgamento, se houver razo para recear que a pessoa chamada para o

reconhecimento, por efeito de intimidao ou outra influncia, no diga a

verdade em face da pessoa que deve ser reconhecida, a autoridade

3



providenciar para que esta no veja aquela. Esta alternativa colide

com o disposto no art. 226 do Cdigo de Processo Penal, que tem

a seguinte redao: art. 226. Quando houver necessidade de fazer-se

o reconhecimento de pessoa, proceder-se- pela seguinte forma: I - a

pessoa que tiver de fazer o reconhecimento ser convidada a descrever a

pessoa que deva ser reconhecida; II - a pessoa, cujo reconhecimento se

pretender, ser colocada, se possvel, ao lado de outras que com ela

tiverem qualquer semelhana, convidando-se quem tiver de fazer o

reconhecimento a apont-la; III - se houver razo para recear que a

pessoa chamada para o reconhecimento, por efeito de intimidao

ou outra influncia, no diga a verdade em face da pessoa que

deve ser reconhecida, a autoridade providenciar para que esta

no veja aquela; IV - do ato de reconhecimento lavrar-se- auto

pormenorizado, subscrito pela autoridade, pela pessoa chamada para

proceder ao reconhecimento e por duas testemunhas presenciais.

Pargrafo nico. O disposto no no III deste artigo no ter aplicao

na fase da instruo criminal ou em plenrio de julgamento. Pelos

argumentos supra, sugiro o conhecimento e improvimento do

recurso.

Deciso da Comisso de Concurso : A Comisso de Concurso acolhe,



RECURSO N. 112


Sntese do recurso: argumenta o recorrente que a questo nula, pois a

alternativa C est correta, tendo em vista o disposto no art. 226, inciso

III, c/c art. 400, ambos do Cdigo de Processo Penal.

Fundamentao da banca examinadora:Dentre as alternativas


assinalar a alternativa inexata. A alternativa sob a letra C incorreta. A

redao da alternativa est assim elaborada: na fase da instruo

criminal ou em plenrio de julgamento, se houver razo para recear que a

pessoa chamada para o reconhecimento, por efeito de intimidao ou

4



outra influncia, no diga a verdade em face da pessoa que deve ser

reconhecida, a autoridade providenciar para que esta no veja aquela.

Esta alternativa colide com o disposto no art. 226, pargrafo

nico, do Cdigo de Processo Penal. Vejamos o inteiro teor do

artigo: art. 226. Quando houver necessidade de fazer-se o

reconhecimento de pessoa, proceder-se- pela seguinte forma: I - a


pessoa que deva ser reconhecida; Il - a pessoa, cujo reconhecimento se










Pargrafo nico. O disposto no n o III deste artigo no ter aplicao

na fase da instruo criminal ou em plenrio de julgamento. Tem-

se, pois, que a alternativa sob a letra C a nica incorreta. Pelos

argumentos supra, sugiro o conhecimento e improvimento do recurso.




RECURSO N. 117


Sntese do recurso: argumenta o recorrente que a questo exigia o

apontamento do item correto e que o item sob letra B est correto.

Fundamentao da banca examinadora: Dentre as alternativas


assinalar a alternativa inexata ou seja, a alternativa incorreta. De

fato, a alternativa sob letra B est certa logo, no era a

alternativa a ser assinalada e a alternativa sob letra C a

5



nica incorreta. A redao da alternativa est assim elaborada: na

fase da instruo criminal ou em plenrio de julgamento, se houver razo

para recear que a pessoa chamada para o reconhecimento, por efeito de

intimidao ou outra influncia, no diga a verdade em face da pessoa

que deve ser reconhecida, a autoridade providenciar para que esta no

veja aquela. Esta alternativa colide com o disposto no art. 226,

pargrafo nico, do Cdigo de Processo Penal. Vejamos o inteiro

teor do artigo: art. 226. Quando houver necessidade de fazer-se o

reconhecimento de pessoa, proceder-se- pela seguinte forma: I - a


pessoa que deva ser reconhecida; Il - a pessoa, cujo reconhecimento se










Pargrafo nico. O disposto no n o III deste artigo no ter aplicao

na fase da instruo criminal ou em plenrio de julgamento. Tem-

se, pois, que a alternativa sob a letra C a nica incorreta. Pelos

argumentos supra, sugiro o conhecimento e improvimento do

recurso.




RECURSO N. 74


Sntese do recurso: emana do recurso n 74 que assertiva apontada

como correta no gabarito preliminar, letra 'a', seria incorreta em razo de

que: [] em verdade, o Direito Penal, conforme esta concepo, estaria

6



mais apto ao combate dos crimes de rua []. J os delitos de colarinho

azul, segundo sentido empregado pelo Supremo Tribunal Federal,

especialmente Ministro Luiz Fux, so os crimes que envolvem corrupo

no mbito do Poder Pblico, os quais, diferentemente os crimes de rua,

so praticados longe da vigilncia do Estado [...]. (sic)

Fundamentao da banca examinadora: Nada mais equivocado. Em

verdade, os delitos de rua2 so praticados exatamente pelos detentores de

colarinho azul, contrapondo-se diametralmente aos crimes de colarinho

branco. Nessa vereda, impende destacar o excerto extrado do voto p.

1.495-1.496 do acrdo do Min. LUIZ FUX, proferido por ocasio do

julgamento da afamada Ao Penal n 470 (Mensalo): Os 'crimes do

colarinho branco' constituem um conceito relativamente novo, que apenas

alcanou reconhecimento no ano de 1939, nos Estados Unidos, em um

discurso do socilogo Edwin Sutherland na American Sociological Society,

que criticou criminlogos da poca por atriburem a criminalidade

pobreza ou a condies psicopticas e sociopticas. A noo de white

collar crime particularmente importante por evidenciar a necessidade

de considerar as infraes praticadas por indivduos ocupantes de

posies de poder como crimes e no apenas ofensas civis. Ope-se aos

blue-collar crimes, que so delitos perpetrados por integrantes de

estratos sociais mais desfavorecidos. A definio de Sutherland, que

enfatizava mais o sujeito que o delito praticado sendo, por isso, mais

adequada a expresso 'criminosos do colarinho branco' , foi substituda

posteriormente por uma concepo voltada para o fato. Assim, o Bureau

of Justice Statistics (BJS) dos Estados Unidos utiliza o seguinte conceito

de white collar crime: 'crime no violento dirigido ao ganho financeiro,

cometido mediante fraude'. Observa-se, portanto, que no h um rol

2 So delitos praticados pelas pessoas de classes sociais desfavorecidas, a exemplo

dos furtos executados por miserveis, andarilhos e mendigos. Estes crimes so cometidos aos olhos da sociedade, em locais supervisionados pelo Estado (praa, parques, favelas etc.), e por esta razo so frequentemente objeto das instncias de proteo (Polcia, Ministrio Pblico e Poder Judicirio). Os crimes de rua se contrapem aos 'crimes de colarinho branco', cometidos por aqueles que gozam e abusam da elevada condio econmica e do poder da decorrente, como o caso dos delitos contra o sistema financeiro nacional, disciplinados na Lei 7.492/1986 (CLEBER MASSON. Direito Penal Parte Geral. Vol I. 7 ed. So Paulo: Mtodo, 2013, p. 212).

7



delimitado de delitos que compem a categoria de 'crimes do colarinho

branco', o que, todavia, no impede a represso e a punio aos autores

desse tipo de infraes. Dentre os delitos que podem se amoldar ao

conceito, incluem-se os crimes tributrios (tax crimes), as fraudes

bancrias (bank fraud), os crimes de corrupo (public corruption) e a

lavagem de dinheiro (money laundering), todos de relevantssimo

interesse para a presente causa (PODGOR, Ellen S. White Collar Crime in

a nutshell. Minnesota: West Publishing Co., 1993. p. 1-4). [] Os crimes

do colarinho branco, em essncia, so condutas punveis na esfera penal,

e no apenas civilmente irregulares; so proibies relevantssimas para o

seio social, e no apenas restries formais e circunstanciais. Cuida-se,

nas palavras de Abanto Vsquez, da proteo dos bens jurdicos mais

importantes contra as aes perigosas mais graves em uma sociedade,

motivo pelo qual a tendncia da legislao e da doutrina penal dominante

a de recrudescer o tratamento penal conferido a condutas que afetem

negativamente interesses sociais econmicos (ABANTO VSQUEZ, Manuel

A. Derecho Penal Econmico consideraciones jurdicas y econmicas.

Lima: IDEMSA, 1997. p. 37). O desafio na seara dos crimes do

colarinho branco alcanar a plena efetividade da tutela penal dos

bens jurdicos no individuais. Tendo em conta que se trata de

delitos cometidos sem violncia, incruentos, no atraem [os

crimes de colarinho branco] para si a mesma repulsa social dos

'crimes do colarinho azul' (Go directly to jail: white collar sentencing

after the Sarbanes-Oxley Act. In: Harvard Law Review, vol. 122, 2008-

2009. p. 1742 e ss.). A inoperncia das instituies causa um nefasto

efeito sistmico, que, fomentado pela impunidade, causa pobreza atrs de

pobreza, para o enriquecimento indevido de alguns poucos. Sobre o

ponto objeto de anlise, DANILO ANDREATO3 assevera que: Crimes do

colarinho azul ou blue collar crime so os praticados geralmente

por pessoas economicamente menos favorecidas, como furto,

roubo, estelionato etc. A aluso ao colarinho azul deve-se cor da

3 Crimes do colarinho branco e crimes do colarinho azul. Disponvel em: http://daniloandreato.com.br/2013/03/27/crimes-do-colarinho-branco-e-crimes-do-colarinho-azul/

8



http://daniloandreato.com.br/2013/03/27/crimes-do-colarinho-branco-e-crimes-do-colarinho-azul/

gola do macaco dos operrios e trabalhadores de fbricas. Os

operrios eram chamados de blue-collar (colarinho azul) em razo da cor

dos uniformes. Os executivos, por sua vez, no usavam macaces azuis,

porm camisas brancas, com colarinhos da mesma cor, razo por que

Sutherland ops criminalidade dos pobres (blue collar) a white-

collar criminality. Por todo o exposto, nota-se a impertinncia da

afirmao do recorrente segundo a qual os delitos de colarinho azul,

segundo sentido empregado pelo Supremo Tribunal Federal,

especialmente Ministro Luiz Fux, so os crimes que envolvem corrupo

no mbito do Poder Pblico (sic). Como visto, os crimes de colarinho azul

(praticados pelos maiores fregueses da Justia Criminal) so o avesso

dos crimes de colarinho branco. Segundo a crtica formulada por ZAFFARONI,

ALAGIA, SLOKAR e NILO BATISTA, a inevitvel seletividade operacional da

criminalizao secundria e sua preferente orientao burocrtica (sobre

pessoas sem poder e por fatos grosseiros e at insignificantes) provocam

uma distribuio seletiva em forma de epidemia, que atinge apenas

aqueles que tm baixas defesas perante o poder punitivo4. Assim, de

acordo com essa concepo, o Direito Penal estaria de fato mais

vocacionado ao combate dos crimes do colarinho azul. Dessarte, o

improvimento do recurso medida de rigor.




RECURSOS N. 20, 41, 82 e 107 .


Sntese dos recursos: os quatro recursos impugnam a assertiva 'c' da

questo 17, cujo enunciado diz: C) a outra face da teoria da

coculpabilidade pode ser identificada como a coculpabilidade s avessas,

por meio da qual defende-se a possibilidade de reprovao penal mais

severa no tocante aos crimes praticados por pessoas dotadas de elevado

poder econmico, e que abusam desta vantagem para a execuo de

delitos. Os recorrentes buscaram demonstrar que o contedo da

assertiva incorreto e no correto, como indica o gabarito preliminar.

4 Direito Penal Brasileiro. vol. I. Rio de Janeiro: Revan, 2003, p. 47.

9



Ainda, emana do recurso n 82 que assertiva de letra 'b', apontada

como correta pelo gabarito preliminar, seria incorreta em razo de que:

[] segundo a doutrina, para denominar a diferena apresentada entre a

criminalidade real e a criminalidade conhecida e enfrentada pelos rgos

formais de represso, nos crimes socioeconmicos, chamada de 'cifra

negra' e no de 'cifra dourada', como fez meno alternativa 'B'. Nesse

sentido: 'Nem todos os fatos criminosos chegam ao conhecimento ou so

objeto de apurao pelas autoridades competentes. Parcela dos crimes

que passam a ser oficialmente registrados pelo sistema de Justia criminal

chamada de criminalidade revelada. A frao que permanece oculta

(no investigada e consequentemente impune), quando se refere

a crimes de colarinho branco, denomina-se cifra dourada da

criminalidade' [...]. (sic)

Fundamentao da banca examinadora: Os recorrentes buscaram

demonstrar que a alternativa questionada ('c') seria errada e no

correta, como considerou a banca examinadora em razo de que,

segundo eles, a ideia de coculpabilidade s avessas corresponderia

exatamente ao oposto do sentido mencionado na assertiva. Para melhor

visualizao, insta pinar alguns trechos dos recursos supramencionados:

Recurso n 20: a assertiva diz que, pela teoria da culpabilidade sic

s avessas, os crimes praticados por pessoas dotadas de elevado poder

econmico merecem reprovao penal mais severa, contudo, na verdade,

sic uma reprovao mais branda. [] Tal o que preceitua Grgore

Moura [], para quem essa coculpabilidade s avessas se manifesta de

trs maneiras: i) ...; ii) ; iii) como fator de aumento da reprovao

social e penal5 (sic). Recurso n 41: [...] a teoria da co-culpabilidade

s avessas corresponde exatamente ao oposto, ou seja, uma reprovao

menos severa aos autores de crimes praticados por pessoas dotadas de

elevado poder econmico. Nesse diapaso, so as lies de Grgore

Moura, o qual preceitua ser possvel a manifestao da co-culpabilidade s

avessas sob trs formas: a) ; b)...; c) como fator de aumento da

5 A vertente negritada foi exatamente a cobrada na alternativa impugnada. Esse , pois, mais um recurso em que o candidato cita uma doutrina contrria a sua pretenso recursal.

10



reprovao social e penal6 (sic). Recurso n 82: [...] o conceito de

coculpabilidade s avessas justamente o contrrio daquilo que foi

descrito pela alternativa, ou seja, no se fala em punibilidade 'mais severa

no tocante aos crimes praticados por pessoas dotadas de elevado por

econmico', mas sim em abrandamento sano de delitos praticados por

pessoa com alto poder econmico e social, como no caso dos crimes de

colarinho braco. [] Nesse particular, a coculpabilidade s avessas

surge positivada na legislao de duas sic maneiras: a)

tipificando condutas dirigidas a pessoas marginalizadas; b)

aplicando penas mais brandas aos detentores do poder

econmico7 (sic). Recurso n 107: [...] O conceito de coculpabilidade

s avessas justamente o oposto do que est descrito no item 'c',

possuindo duas vertentes (espelho de prova discursiva do Ministrio

Pblico de Minas Gerais autoria: professor Leonardo Moreira Alves ):

'Essa a primeira perspectiva em que pode ser analisada a

coculpabilidade s avessas, ou seja, a identificao crtica da seletividade

do sistema e da incriminao da prpria vulnerabilidade. Nesse

particular, a coculpabilidade s avessas surge positivada na

legislao de duas maneiras: a) tipificando condutas dirigidas a

pessoas marginalizadas; b) aplicando penas mais brandas aos

detentores do poder econmico'8[...] (sic). Fixados os lindes dos

6 Idem a nota supra.7 O recorrente, no af de conseguir anular a questo fustigada, deturpou a doutrina de Grgore Moura ao excluir a terceira forma de manifestao na legislao da coculpabilidade s avessas, qual seja: aquela que atua como forma de aumento da reprovao social e penal (GRGORE MOREIRA DE MOURA. Do Princpio da Co-culpabilidade. Niteri: Impetus, 2006, p. 44), e que d substrato doutrinrio assertiva.

8 O recorrente citou o espelho da prova discursiva do concurso pblico para o cargo de Promotor de Justia do MPMG com o escopo de fundamentar o alegado equvoco do gabarito da questo recorrida, e, nesse rumo, destacou duas formas pelas quais a coculpabilidade s avessas manifesta-se na legislao. No entanto, curiosamente, o recorrente omitiu o pargrafo seguinte do citado espelho de prova, donde se extrai:

Mas h, ainda, outra perspectiva, pois se o objetivo posto no reconhecimento da coculpabilidade no Direito Penal moderno justamente o caminho contrrio (a proteo dos hipossuficientes e a busca da igualdade material sem os odiosos privilgios, ainda existentes), a ideia pode ser legitimamente manipulada para punir de forma mais severa os privilegiados, como ocorre, expressamente, na legislao penal da Argentina e de Portugal. De certa forma, tambm no Brasil, temos disposies legais que preveem a coculpabilidade s avessas para incremento da reprovao penal (...) (disponvel em: http://www.leonardomoreiraalves.com.br/system/arquivos/89/original/Grupo%20II%20-%20questao%203%5B1%5D.pdf?1322846714).

11



http://www.leonardomoreiraalves.com.br/system/arquivos/89/original/Grupo%20II%20-%20questao%203%5B1%5D.pdf?1322846714http://www.leonardomoreiraalves.com.br/system/arquivos/89/original/Grupo%20II%20-%20questao%203%5B1%5D.pdf?1322846714

recursos manejados contra a alternativa em testilha, passa-se a

demonstrar, para alm do que j foi consignado nas notas de rodap de

n 7-10, a improcedncia dos seus fundamentos. Preliminarmente, h de

se fixar uma premissa: no foi cobrado por meio da alternativa

impugnada o conceito de coculpabilidade s avessas, nem tampouco

todas as suas acepes e vocaes. Afirmou-se apenas que, por meio

dela, defende-se a possibilidade de reprovao penal mais severa no

tocante aos crimes praticados por pessoas dotadas de elevado poder

econmico, e que abusam desta vantagem para a execuo de delitos.

Apenas isso. Conforme ficar demonstrado, a assertiva encontra-se em

absoluta consonncia com a doutrina. De incio, perceba-se que a teoria

da coculpabilidade, tal como idealizada por ZAFFARONI e PIERANGELI9,

preconiza a possibilidade de diviso de responsabilidade entre a sociedade

e o autor de uma infrao penal, com fundamento no reduzido grau de

autodeterminao do indivduo. No dizer dos mestres: [...] h sujeitos

que tm um menor mbito de autodeterminao, condicionado desta

maneira por causas sociais. No ser possvel atribuir estas causas sociais

ao sujeito e sobrecarreg-lo com elas no momento da reprovao de

culpabilidade. Costuma-se dizer que h, aqui, uma 'co-culpabilidade', com

a qual a prpria sociedade deve arcar. E arrematam aduzindo que a

coculpabilidade faz parte da ordem jurdica de todo Estado Social de

Direito e, portanto, tem cabimento no CP mediante a disposio

genrica do art. 66. Com a maestria que lhe peculiar, ROGRIO GRECO10

professa que: A teoria da co-culpabilidade ingressa no mundo do Direito

Penal para apontar e evidenciar a parcela de responsabilidade que deve

ser atribuda sociedade quando da prtica de determinadas infraes

penais pelos seus supostos cidados. Contamos com uma legio de

miserveis que no possuem teto para abrigar-se, morando embaixo de

viadutos ou dormindo em praas ou caladas, que no conseguem

emprego, pois o Estado no os preparou e os qualificou para que

pudessem trabalhar, que vivem a mendigar por um prato de comida, que

9 Manual de Direito Penal Brasileiro Parte Geral. 5 ed. So Paulo: RT, 2004, p. 580.

10 Curso de Direito Penal Parte Geral. 6 ed. Rio de Janeiro: Impetus, 2006, p. 454.

12



fazem uso de bebida alcolica para fugir realidade que lhes impingida,

quando tais pessoas praticam crimes, devemos apurar e dividir essa

responsabilidade com a sociedade. A seu turno, a coculpabilidade s

avessas tem sido analisada sobre dois vieses, a saber: II.A) IDENTIFICAO

CRTICA DA SELETIVIDADE DO SISTEMA PENAL E INCRIMINAO DA VULNERABILIDADE. Por

esse prisma, a coculpabilidade s avessas diz respeito identificao

crtica da seletividade do sistema penal e incriminao da prpria

vulnerabilidade11. Nesse sentido, tendo em mira que o Direito Penal

direciona o seu arsenal punitivo contra os indivduos mais frgeis,

normalmente excludos da vida em sociedade e das atividades do Estado,

possvel visualizar a adoo invertida do conceito de coculpabilidade

pela legislao tanto na tipificao de condutas pela simples condio

social do agente, como no exemplo da contraveno penal vertida no art.

59 da Lei das Contravenes Penais (vadiagem), bem como nas benesses

legais12 concedidas aos autores de crimes contra o sistema tributrio, para

os quais o pagamento do tributo a qualquer tempo extingue a

punibilidade. Assim, sob esse ngulo, a coculpabilidade s avessas presta-

se a expr a perversa seletividade do sistema penal. Nas pegadas do que

giza GRGORE MOREIRA DE MOURA13, esse mote j pode ser encontrado na

legislao das seguintes formas: a) tipificando condutas dirigidas a

pessoas marginalizadas14; b) aplicando penas mais brandas aos

detentores do poder econmico15. II.B) REPROVAO PENAL MAIS SEVERA NO

TOCANTE AOS CRIMES PRATICADOS POR PESSOAS DOTADAS DE ELEVADO PODER ECONMICO.

A segunda acepo da coculpabilidade s avessas a que foi cobrada

na prova, sem excluir a primeira , compreende a possibilidade de que

sejam apenados com maior rigor os delitos cometidos por pessoas

inseridas em um contexto social e econmico mais privilegiado, que, em

11 CLEBER MASSON. Direito Penal Parte Geral. Vol I. 7 ed. So Paulo: Mtodo, 2013, p. 463.

12 [...] o pagamento do tributo a qualquer tempo extingue a punibilidade quanto aos crimes contra a ordem tributria (HC n 232376/SP, 5 Turma do STJ, DJe 15.06.2012).13 Do Princpio da Co-culpabilidade. Niteri: Impetus, 2006, p. 44.14 o caso dos arts. 59 e 60 da Lei de Contravenes Penais, respectivamente, vadiagem e mendicncia.15 No Brasil temos esta hiptese no que tange aos efeitos da reparao do dano. Quanto aos ditos crimes comuns mera causa de diminuio de pena ou atenuante genrica, j nos crimes tributrios causa de extino da punibilidade, como no caso do art. 168-A do CP.

13



razo de suas singulares condies socioculturais, possuem amplo

discernimento para identificar condutas ilcitas e optar ou no por pratic-

las. Assim sendo, tal como consignado na alternativa objeto de recurso, a

outra face da teoria da coculpabilidade pode ser identificada como a

coculpabilidade s avessas, por meio da qual defende-se a

possibilidade de reprovao penal mais severa no tocante aos crimes

praticados por pessoas dotadas de elevado poder econmico, e que

abusam desta vantagem para a execuo de delitos. exatamente isso

que defende a doutrina que se debrua sobre o tema. A propsito, com o

objetivo de demonstrar o acerto da alternativa impugnada, cita-se o

magistrio do doutor em Direito Penal pela PUC/SP, CLEBER MASSON16, para

quem: A coculpabilidade s avessas tambm envolve a reprovao

penal mais severa no tocante aos crimes praticados por pessoas

dotadas de elevado poder econmico, e que abusam desta

vantagem para a execuo de delitos (tributrios, econmicos,

financeiros, contra a Administrao Pblica etc.), em regra, prevalecendo-

se das facilidades proporcionadas pelo livre trnsito nas redes de controle

poltico e econmico. Cuida-se da face inversa da coculpabilidade: se

os pobres, excludos e marginalizados merecem um tratamento

penal mais brando, porque o caminho da ilicitude lhes era mais

atrativo, os ricos e poderosos no tm razo nenhuma para o

cometimento de crimes. So movidos pela vaidade, por desvios de

carter e pela ambio desmedida, justificando a imposio da

pena de modo severo. [] Destarte, a punio mais rgida dever ser

alicerada unicamente na pena-base, levando em conta as circunstncias

judiciais desfavorveis [], com fulcro no art. 59, caput , do Cdigo

Penal. Questionando os fundamentos da teoria da coculpabilidade, PAULO

QUEIROZ17, aps dizer que que em verdade a chamada co-culpabilidade no

seno uma dimenso do prprio conceito de culpabilidade enquanto

circunstncia legal, a atenuar ou agravar a pena, insere em seu texto

uma nota de rodap para ressaltar que tanto assim que se fala de

16 Op. cit., p. 463. 17 Co-culpabilidade?. Disponvel em: http://pauloqueiroz.net/co-culpabilidade/

14



http://pauloqueiroz.net/co-culpabilidade/

co-culpabilidade s avessas, situao em que a pena seria

agravada. A possibilidade de reprovao penal mais severa no tocante

aos crimes praticados por pessoas dotadas de elevado poder econmico

(aventada na alternativa em anlise) foi muito bem retratada na obra de

GRGORE MOREIRA DE MOURA18, segundo o qual a co-culpabilidade s

avessas pode se manifestar na legislao de trs formas: a) [...];

b) []; c) como fator de diminuio e tambm de aumento da

reprovao social e penal. Tratando especificamente da terceira forma

de manifestao da coculpabilidade s avessas, GRGORE MOREIRA DE MOURA19

pioneiro na adoo da expresso coculpabilidade s avessas aduz:

Fazendo uma interpretao literal ou gramatical do art. 41 do Cdigo

Penal argentino, o legislador, ao tratar da co-culpabilidade,

permite que ela sirva tanto para agravar como para atenuar a pena,

uma vez que o art. 41 faz expressa referncia ao art. 40. O mesmo ocorre

no Anteprojeto de Reforma do Cdigo Penal da Costa Rica, bem como no

Cdigo Penal portugus. Da se nos afigura uma questo: possvel a

aplicao do princpio da co-culpabilidade como forma de maior

reprovao da conduta, isto , a reprovao penal daqueles que sempre

foram includos socialmente e tiveram boas condies culturais e

socioeconmicas no maior do que a dos socialmente excludos? Pela

interpretao literal do Cdigo Penal argentino, do Anteprojeto de

Reforma do Cdigo Penal da Costa Rica e do Cdigo Penal

Portugus, a resposta a nossa indagao seria positiva. Utilizando

a interpretao teleolgica, tentaremos conceber a co-

culpabilidade para aumentar a reprovao social e, por

conseguinte, elevar a pena. A co-responsabilidade estatal no

cometimento de determinados delitos varia de acordo com as condies

socioeconmicas e culturais do agende (incluso social em sentido amplo).

Quanto menor esta (incluso social) maior aquela (co-responsabilidade

estatal). Tomando por base o outro lado da moeda, teramos:

quanto melhor as condies socioeconmicas e culturais do

18 Do Princpio da Co-culpabilidade. Niteri: Impetus, 2006, p. 44-46.

19 Op. cit., p. 45-46.

15



agente, menor a co-responsabilidade do estado; logo, maior a

reprovao social. No Brasil, temos disposies legais que

prevem indiretamente a co-culpabilidade para aumentar a

reprovao penal. Trata-se dos arts. 76, inciso IV, alnea a, da Lei n

8.078 e do art. 4, 2, da Lei n 1.521/51. Mais adiante, ao analisar a

doutrina de ANTNIO EVARISTO DE MORAES FILHO20 sobre o tema, GRGORE MOREIRA

DE MOURA21 arremata dizendo que: a interpretao dada pelo estudioso

demonstra que a co-culpabilidade tambm serviria para aumentar

a reprovao social do agente nos casos em que ele fosse includo

socialmente. Em concluso, para que nenhuma dvida paire sobre o

acerto da alternativa questionada, pode-se assistir no YouTube, no

programa Academia, da TV Justia, um interessante debate sobre a

multicitada dissertao Do Princpio da Co-culpabilidade. Na ocasio,

GRGORE MOREIRA DE MOURA exps taxativamente que, por meio da

coculpabilidade s avessas, pode-se defender uma reprovao penal mais

severa no tocante aos crimes praticados por pessoas dotadas de elevado

poder econmico. Os vdeos seguintes falam por si: Academia Co-

culpabilidade no direito penal (2/3) link:

http://www.youtube.com/watch?v=0vumhQUf5Gc (trecho: 9m a

9m25s); Academia Co-culpabilidade no direito penal (3/3) link: e

http://www.youtube.com/watch?v=kkNmDz65VG0 (trecho: 4m32s a

5m50s). A questo no reclama maiores digresses. Por todo o exposto,

percebe-se com clareza solar que a afirmao segundo a qual a outra

face da teoria da coculpabilidade pode ser identificada como a

coculpabilidade s avessas, por meio da qual defende-se a possibilidade

de reprovao penal mais severa no tocante aos crimes praticados por

pessoas dotadas de elevado poder econmico, e que abusam desta

vantagem para a execuo de delitos, encontra-se em plena sintonia com

a doutrina especializada. Note-se, por curial, que a alternativa no

pretendeu esgotar tudo o que j se escreveu sobre a coculpabilidade s

avessas. O fato de o instituto tambm ser utilizado para que se promova

uma identificao crtica da seletividade do sistema penal, no afasta a

20 Apud NILO BATISTA. In: Introduo crtica ao Direito Penal brasileiro. 1990, p. 105.21 Do Princpio da Co-culpabilidade. Niteri: Impetus, 2006, p. 77.

16



http://www.youtube.com/watch?v=kkNmDz65VG0http://www.youtube.com/watch?v=0vumhQUf5Gc

sua inconteste vocao terico-doutrinria para se permitir uma

reprovao penal mais severa no tocante aos crimes praticados por

pessoas dotadas de elevado poder econmico. Assim sendo, o

improvimento dos recursos medida de rigor. Fundamentao da

banca examinadora quanto ao segundo questionamento do

recurso n 82 no sentido de que assertiva de letra 'b', apontada

como correta pelo gabarito preliminar, seria incorreta:

Estranhamente o recorrente impugnou a alternativa fundamentando-se

em uma doutrina contrria a sua pretenso. Em outros termos, o

recorrente citou uma doutrina que confirma o acerto (e no o erro) da

assertiva impugnada. No fosse apenas isso bastante, com esteio nos

ensinamentos do prof. MARCELO ANDR22, digno membro do Ministrio Pblico

do Estado de Gois, impende estabelecer a diferena entre cifra negra e

cifra dourada da criminalidade. In ipsis litteris: Como as agncias de

criminalizao no possuem estrutura para realizar o programa

(criminalizao primria), acaba realizando apenas uma parcela, de sorte

que surge a chamada cifra oculta ou negra da criminalidade (diferena

dos crimes efetivamente ocorridos com a parcela que chega ao

conhecimento das instncias penais ou que so efetivamente punidos).

[] em relao aos crimes de colarinho branco (financeiros,

tributrios etc.) utiliza-se a expresso cifra dourada da

criminalidade. Na mesma linha intelectiva, colhe-se a lio de CLEBER

MASSON23:Nesses crimes socioeconmicos, surgem as 'cifras

douradas do Direito Penal', indicativas da diferena apresentada

entre a criminalidade real e a criminalidade conhecida e

enfrentada pelo Estado. Raramente existem registros envolvendo

delitos desta natureza, inviabilizando a persecuo penal e acarretando a

impunidade das pessoas privilegiadas no mbito econmico. Em

arremate, ANA KARLA VIANA24 verbera: [] Mas o que a populao precisa

precisa saber que os crimes socioeconmicos causam danos to

22 Direito Penal Parte Geral. 3 ed. Salvador: Jus Podivm, 2013, p. 294.23 Direito Penal Parte Geral. Vol. 1. 7 ed. So Paulo: Mtodo, 2013, p. 212/213.

24 Contributo para um incremento no combate aos crimes de colarinho branco. Disponvel em: http://profeduardoviana.wordpress.com/2010/05/17/contributo-para-um-incremento-no-combate-aos-crimes-de-colarinho-branco/

17



http://profeduardoviana.wordpress.com/2010/05/17/contributo-para-um-incremento-no-combate-aos-crimes-de-colarinho-branco/http://profeduardoviana.wordpress.com/2010/05/17/contributo-para-um-incremento-no-combate-aos-crimes-de-colarinho-branco/

graves quanto os crimes tradicionais. Apenas para uma referncia,

em 2003, a sonegao estimada pelo valor no declarado de

faturamento foi de R$ 748,35 bilhes. Para 2008, o IBPT (Instituto

Brasileiro de Planejamento Tributrio) apontou que a soma dos tributos

sonegados corresponde a 9% do PIB brasileiro, traduzindo em nmeros

mais claros, a sonegao atingiu a marca de R$ 1,32 trilho. Este dado

demonstra, no mnimo, que sobre os delitos econmicos pairam as

'cifras douradas' da criminalidade, ou seja, a diferena entre a

criminalidade que realmente se apresenta no mundo dos fatos e

aquela que chega ao conhecimento e persecuo das instncias

formais de controle social. Por todo o exposto, nota-se facilmente que

a alternativa impugnada no merece ser reformada, sendo absolutamente

correta a assero segundo a qual: a diferena apresentada entre a

criminalidade real e a criminalidade conhecida e enfrentada pelos rgos

formais de represso (Ministrio Pblico, Judicirio e Polcia), nos crimes

socioeconmicos, chamada de cifra dourada. Assim sendo, o

improvimento dos recursos medida de rigor.



banca examinadora, e nega provimento aos recursos.

RECURSOS N. 66, 80, 97 e 113


Sntese dos recursos: os recorrentes impugnam a assertiva 'b' da questo

18, que diz: B) o oferecimento de dinheiro ou qualquer outra vantagem a

perito oficial para que este falseie o contedo de seu trabalho pericial

configura o crime previsto no art. 343 do Cdigo Penal, apelidado

doutrinria e jurisprudencialmente de corrupo ativa de testemunha ou

perito. Em suma, os recorrentes buscaram demonstrar que a alternativa

questionada seria correta e no errada, como considerou a banca

examinadora , sob os seguintes argumentos: a) para que o crime do

artigo 343 seja configurado basta que a pessoa subornada tenha a

qualidade de perito, testemunha, contador, tradutor, ou intrprete, no

momento da ao (recursos n 80 e 97); b) o delito vertido no art. 343

do Cdigo Penal tem, de fato, o apelido doutrinrio e jurisprudencial de

18



corrupo ativa de testemunha ou perito (recurso n 66); c) no h

qualquer erro no contedo da assertiva 'b' da questo n 18 (recurso n

113). O recurso n.113 diz, ainda, que a assertiva tida como correta, de

letra 'c', guarda concluso que destoa da legislao vigente e dos

ensinamentos da doutrina: [...] mostra-se equivocada a compreenso de

que Josef K, na situao hipottica descrita, tenha praticado apenas o

crime delineado no artigo 157, 2, inciso V, do Cdigo Penal,

especialmente, por ter havido a destruio do veculo []. A destruio do

veculo no pode ser um indiferente penal ou, muito menos, um mero

exaurimento do crime de roubo. Poderia muito bem Josef K. ter se

limitado a subtrair o veculo, sem, necessariamente, t-lo destrudo (sic).

Fundamentao da banca examinadora: Indo direto ao ponto, o que

torna a alternativa em foco ('b') errada a expresso oficial. Isso

porque, o perito a que a lei se refere [no art. 343, CP] o

particular. Caso se trate de perito oficial, o crime o de corrupo

ativa comum (art. 333), pois o destinatrio da oferta ou promessa

funcionrio pblico.25 Portanto, [...] na hiptese de dinheiro ou

qualquer outra vantagem entregue, oferecida ou prometida a perito,

contador, tradutor ou intrprete oficial, estar caracterizado o crime de

corrupo ativa (CP, art. 333), em face da condio funcional de tais

pessoas.26 Fundamentao da banca examinadora quanto

segunda irresignao do recurso n.113: Antes de mais nada, calha

destacar que dolo a vontade livre e consciente dirigida a realizar

a conduta prevista no tipo penal incriminador27. Ora, no exemplo

citado na alternativa impugnada possvel notar a presena desses dois

momentos do dolo na conduta de Josef K., quais sejam: vontade livre (de

subtrair o veculo da vtima para si) e conscincia (dos elementos

objetivos do tipo). A alegao recursal no sentido de que teria faltado, no

exemplo, o elemento objetivo para si, previsto no caput do art. 157 do

Cdigo Penal, soa, no mnimo, equivocada. Como pode-se notar pelo

25 VICTOR EDUARDO RIOS GONALVES. Direito Penal Esquematizado Parte Especial. 2 ed. So Paulo: Saraiva, 2012, p. 803.26 CLEBER MASSON. Direito Penal Parte Especial. Vol III. 3 ed., So Paulo: Mtodo, 2013, p. 881.27 ROGRIO GRECO. Curso de Direito Penal Parte Geral. 4 ed. Rio de Janeiro: Impetus, 2004, p. 200.

19



excerto infra, aps agir violentamente contra a vtima, Josef K. colocou-a

em liberdade e fugiu com o seu veculo: [...] atacou seu inimigo com

algumas bofetadas, subjugou-o e fez com que ele dirigisse por alguns

quilmetros at coloc-lo em liberdade, para, ento, fugir com o seu

veculo [...]. No se pode olvidar, ainda, que o esprito de vingana

no desnatura a conduta criminosa do agente. De igual maneira, o fato de

Josef K. no visar a obteno de lucro com o veculo subtrado (o que fica

claro em razo de sua destruio) no desconfigura o crime de roubo.

Isso porque, para a consumao do art. 157 do Cdigo Penal,

prescinde-se da inteno de lucro (animus lucrandi). Alm disso,

irrelevante o motivo [vingana] do crime.28 Demais disso, [...] a

jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal no sentido de que,

para a consumao do crime de furto ou de roubo basta a sada,

ainda que breve, do bem da chamada esfera de vigilncia da

vtima (v.g., HC n 89.958/SP, Rel. Min. Seplveda Pertence, 1 Turma,

unnime, j. 03.04.2007, DJ 27.04.2007). 3. Habeas corpus denegado.

(HC n 113.563/SP, 1 Turma do STF, Rel. Rosa Weber. DJe

19.03.2013). Portanto, de se considerar consumado o roubo

quando o agente, cessada a violncia ou a grave ameaa, inverte a

posse da coisa subtrada (HC n 95.998-9/SP, 1 Turma do STF, Rel.

Carlos Britto. DJe 12.06.2009). Assim sendo, no h como negar a

consumao do crime de roubo, em razo de ter o agente Josef K.

subtrado para si (fugiu com a res), mediante violncia (bofetadas), bem

alheio (veculo). Acerca da causa de aumento de pena delineada no art.

157, 2, inciso V (se o agente mantm a vtima em seu poder,

restringindo sua liberdade), do Cdigo Penal, a sua incidncia decorre da

seguinte narrativa: [...] subjugou-o e fez com que ele dirigisse por

alguns quilmetros at coloc-lo em liberdade. Nesse sentido, citando

exemplo assaz semelhante ao que foi cobrado na prova, CLEBER MASSON29

apregoa: Observe-se, porm, que a espcie de extorso prevista no art.

158, 3, do Cdigo Penal no derrogou a modalidade de roubo

circunstanciado definida pelo art. 157, 2, inciso V, do Cdigo Penal.

28 CLEBER MASSON. Direito Penal Parte Especial. Vol. II. 5 ed. So Paulo: Mtodo, p. 339.29 Direito Penal Parte Especial. Vol. II. 5 ed. So Paulo: Mtodo, p. 461.

20



Estar configurado o roubo quando o agente restringir a liberdade da

vtima, mantendo-a em seu poder, para subtrair seu patrimnio. Nessa

hiptese, possvel o criminoso apoderar-se da coisa alheia mvel

independentemente da efetiva colaborao da vtima. o que se d,

exemplificativamente, quando o sujeito subjuga a pessoa que

estava no interior do seu automvel, parado em um semforo,

ingressa no veculo e faz com que ela dirija por alguns quilmetros

at ser colocada em liberdade [...]. Por ltimo, no h falar em

concurso com o crime de dano (art. 163 do Cdigo Penal) e, muito menos,

apenas na configurao exclusiva desse delito. Entender dessa maneira

seria ferir de morte o princpio da consuno, tantas vezes invocado

para a soluo dos conflitos aparentes de normas. No ponto, o imortal

mestre NLSON HUNGRIA30 lecionava que um fato, embora configure

crime, pode deixar de ser punvel quanto anterior ou posterior

(straflose vor und nachtat) a outro crime mais grave. Para HUNGRIA,

a consuno por post factum impunvel poderia ocorrer, por exemplo, []

quando a leso ao bem jurdico acarretada pelo crime anterior torna

indiferente o fato posterior: ulteriormente ao furto, o ladro destri a

res furtiva (responder pelo crime de furto, e no tambm pelo de

dano). A lio supratranscrita foi apreendida por toda a doutrina. A

propsito, didticos so os esclarecimentos do prof. MARCELO ANDR31 sobre o

que chamou de fato posterior no punvel: [...] sempre que o fato

posterior (eventual crime posterior) se referir ao mesmo bem jurdico e

mesma vtima, ficar absorvido pelo primeiro (crime anterior), uma vez

que j houve a lesividade ao bem jurdico. Ex.: o agente destri a coisa

furtada. No responder pelo crime de dano (art. 163). Ante o

exposto, o improvimento do recurso medida de rigor, devendo-se o

gabarito oficial permanecer inalterado. Ante o exposto, no h como

aparar os presentes recursos, sendo o improvimento medida de rigor.




30 Comentrios ao Cdigo Penal. Vol. I, Tomo I, 5 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1977, p. 148.31 Direito Penal Parte Geral. 2 ed. Salvador: Jus Podivm, 2011, p. 114.

21



RECURSOS N. 14, 58, 73, 106 e 116


Sntese dos recursos: os recorrentes impugnam a assertiva 'c' da questo

18, que diz: C) Josef K., aps ser preso injustamente, nutrindo um dio

profundo pelo seu delator, resolveu fazer justia pelas prprias mos

assim que foi colocado em liberdade. Dessarte, em determinada situao,

Josef K. percebeu que seu delator conversava tranquilamente ao celular

dentro de seu automvel que se encontrava estacionado. Nesse instante,

de sbito, Josef abriu a porta do veculo, atacou seu inimigo com algumas

bofetadas, subjugou-o e fez com que ele dirigisse por alguns quilmetros

at coloc-lo em liberdade, para, ento, fugir com o seu veculo e, enfim,

destru-lo. Nesse cenrio, Josef K. responder apenas pelo crime

delineado no art. 157, 2, inciso V, do Cdigo Penal. Em suma, os

recorrentes buscaram demonstrar que a alternativa questionada seria

errada e no correta, como considerou a banca examinadora , sob

os seguintes argumentos: Recurso n 14: A inteno de Josef era

causar dano ao patrimnio de seu desafeto, portanto, cometera o crime

do artigo 163, pargrafo nico, I do CP (sic); Recurso n 58: Josef K.

no teria agido com dolo em relao ao roubo, ao contrrio, o nimo

demonstrado foi apenas o de 'vias de fato' e constrangimento com intuito

de vingana e, no mximo, o posterior dolo de dano coisas (sic);

Recurso n 73: Josef K. no teria agido com dolo em relao ao roubo,

mas somente com relao ao dano. O recorrente ainda sugere outra

concluso: o que se poderia cogitar a existncia de delito praticado em

concurso formal ou material a depender do entendimento do intrprete

com o de dano qualificado, como constrangimento ilegal, ou sequestro

(sic). Recurso n 106: Josef K. estava imbudo no esprito de vingana

(ad vindictam), bem como destruio do veculo (animus nocendi), mas

no teve como constatar a finalidade de subtrao (animus furandi) (sic).

Pode-se afirmar que o Josef K aproxima-se mais do concurso material de

crimes de sequestro (art. 148) e dano qualificado pela violncia (art. 163,

pargrafo nico, inciso I do CP) (sic). Recurso n 116: A narrao do

fato no destaca o dolo do agente em subtrair para si o carro da vtima,

mediante violncia e grave ameaa. Trata-se de uma vingana, em que o

22



agente pretendia destruir o automvel do delator. [] Embora tenha

havido constrangimento, dano, no que se falar em roubo (sic).

Fundamentao da Banca Examinadora: Nenhum dos fundamentos

recursais tem fora suficiente para modificar o gabarito oficial da

alternativa questionada. Antes de mais nada, calha destacar que dolo

a vontade livre e consciente dirigida a realizar a conduta prevista

no tipo penal incriminador32. Ora, no exemplo citado na alternativa

impugnada possvel notar a presena desses dois momentos do dolo na

conduta de Josef K., quais sejam: vontade livre (de subtrair o veculo da

vtima para si) e conscincia (dos elementos objetivos do tipo). A

alegao recursal no sentido de que teria faltado, no exemplo, o elemento

objetivo para si, previsto no caput do art. 157 do Cdigo Penal, soa, no

mnimo, equivocada. Como pode-se notar pelo excerto infra, aps agir

violentamente contra a vtima, Josef K. colocou-a em liberdade e fugiu

com o seu veculo: [...] atacou seu inimigo com algumas bofetadas,

subjugou-o e fez com que ele dirigisse por alguns quilmetros at coloc-

lo em liberdade, para, ento, fugir com o seu veculo [...]. No se

pode olvidar, ainda, que o esprito de vingana no desnatura a conduta

criminosa do agente. De igual maneira, o fato de Josef K. no visar a

obteno de lucro com o veculo subtrado (o que fica claro em razo de

sua destruio) no desconfigura o crime de roubo. Isso porque, para a

consumao do art. 157 do Cdigo Penal, prescinde-se da inteno de

lucro (animus lucrandi). Alm disso, irrelevante o motivo

[vingana] do crime.33 Demais disso, [...] a jurisprudncia do

Supremo Tribunal Federal no sentido de que, para a consumao

do crime de furto ou de roubo basta a sada, ainda que breve, do

bem da chamada esfera de vigilncia da vtima (v.g., HC n

89.958/SP, Rel. Min. Seplveda Pertence, 1 Turma, unnime, j.

03.04.2007, DJ 27.04.2007). 3. Habeas corpus denegado. (HC n

113.563/SP, 1 Turma do STF, Rel. Rosa Weber. DJe 19.03.2013).

Portanto, de se considerar consumado o roubo quando o agente,

32 ROGRIO GRECO. Curso de Direito Penal Parte Geral. 4 ed. Rio de Janeiro: Impetus, 2004, p. 200.

33 CLEBER MASSON. Direito Penal Parte Especial. Vol. II. 5 ed. So Paulo: Mtodo, p. 339.

23



cessada a violncia ou a grave ameaa, inverte a posse da coisa

subtrada (HC n 95.998-9/SP, 1 Turma do STF, Rel. Carlos Britto.

DJe 12.06.2009). Assim sendo, no h como negar a consumao do

crime de roubo, em razo de ter o agente Josef K. subtrado para si (fugiu

com a res), mediante violncia (bofetadas), bem alheio (veculo). Acerca

da causa de aumento de pena delineada no art. 157, 2, inciso V (se o

agente mantm a vtima em seu poder, restringindo sua liberdade), do

Cdigo Penal, a sua incidncia decorre da seguinte narrativa: [...]

subjugou-o e fez com que ele dirigisse por alguns quilmetros at coloc-

lo em liberdade. Nesse sentido, citando exemplo assaz semelhante ao

que foi cobrado na prova, CLEBER MASSON34 apregoa: Observe-se, porm,

que a espcie de extorso prevista no art. 158, 3, do Cdigo Penal no

derrogou a modalidade de roubo circunstanciado definida pelo art. 157,

2, inciso V, do Cdigo Penal. Estar configurado o roubo quando o

agente restringir a liberdade da vtima, mantendo-a em seu poder, para

subtrair seu patrimnio. Nessa hiptese, possvel o criminoso apoderar-

se da coisa alheia mvel independentemente da efetiva colaborao da

vtima. o que se d, exemplificativamente, quando o sujeito

subjuga a pessoa que estava no interior do seu automvel, parado

em um semforo, ingressa no veculo e faz com que ela dirija por

alguns quilmetros at ser colocada em liberdade [...]. Por ltimo,

no h falar em concurso com o crime de dano (art. 163 do Cdigo Penal)

e, muito menos, apenas na configurao exclusiva desse delito. Entender

dessa maneira seria ferir de morte o princpio da consuno, tantas

vezes invocado para a soluo dos conflitos aparentes de normas. No

ponto, o imortal mestre NLSON HUNGRIA35 lecionava que um fato, embora

configure crime, pode deixar de ser punvel quanto anterior ou

posterior (straflose vor und nachtat) a outro crime mais grave.

Para HUNGRIA, a consuno por post factum impunvel poderia ocorrer, por

exemplo, [] quando a leso ao bem jurdico acarretada pelo crime

anterior torna indiferente o fato posterior: ulteriormente ao furto, o

ladro destri a res furtiva (responder pelo crime de furto, e no

34 Direito Penal Parte Especial. Vol. II. 5 ed. So Paulo: Mtodo, p. 461.35 Comentrios ao Cdigo Penal. Vol. I, Tomo I, 5 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1977, p. 148.

24



tambm pelo de dano). A lio supratranscrita foi apreendida por toda

a doutrina. A propsito, didticos so os esclarecimentos do prof. MARCELO

ANDR36 sobre o que chamou de fato posterior no punvel: [...] sempre

que o fato posterior (eventual crime posterior) se referir ao mesmo bem

jurdico e mesma vtima, ficar absorvido pelo primeiro (crime

anterior), uma vez que j houve a lesividade ao bem jurdico. Ex.: o

agente destri a coisa furtada. No responder pelo crime de dano

(art. 163). Ante o exposto, o improvimento dos recursos medida de

rigor, devendo-se o gabarito oficial permanecer inalterado.




RECURSO N. 88


Sntese do recurso: o recorrente impugna a assertiva 'd' da questo 19,

considerada 'errada' no gabarito preliminar, cujo enunciado o seguinte:

"D) a participao de menor importncia e a cooperao dolosamente

distinta so institutos adstritos aos casos de participao, no tendo

incidncia em se tratanto de coautoria."O recorrente discordou do

gabarito oficial afirmando que: Quanto participao de menor

importncia, induvidosa a sua aplicao apenas ao partcipe. No tocante

cooperao dolosamente distinta, outra soluo no parece correta [...].

Fundamentao da Banca Examinadora: Para fundamentar seu ponto

de vista no sentido de que a cooperao dolosamente distinta somente

teria lugar em se tratando de participao , o recorrente citou trechos

das obras de Mirabete e Delmanto. No entanto, como se ver, as

mencionadas doutrinas no foram lidas em sua completude pelo

recorrente e, assim, no tm fora suficiente para impulsionar uma

alterao do gabarito oficial. No se discute que a "participao de menor

importncia" (art. 29, 1, do Cdigo Penal) um instituto adstrito aos

casos de participao, no tendo incidncia em se tratanto de coautoria

(com isso concorda o recorrente). Por outro lado, a "cooperao

dolosamente distinta" ou "desvios subjetivos" (art. 29, 2, do Cdigo

36 Direito Penal Parte Geral. 2 ed. Salvador: Jus Podivm, 2011, p. 114.

25



Penal) compatvel tanto com os casos de participao como com os de

coautoria, como indica o dispositivo legal: "Se algum dos concorrentes

quis participar de crime menos grave, ser-lhe- aplicada a pena deste;

essa pena ser aumentada at a metade, na hiptese de ter sido

previsvel o resultado mais grave." Nesse sentido, ganha especial relevo a

doutrina de ROGRIO GRECO37, um dos maiores expoentes do Ministrio

Pblico brasileiro: "Merece destaque o fato de que o 2 do art. 29 do

Cdigo Penal permite tal raciocnio tanto nos casos de co-autoria

como nos de participao (moral e material). O pargrafo comea a

sua redao fazendo meno a 'alguns dos concorrentes', no limitando

a sua aplicao to-somente aos partcipes. [...] Deve ser frisado,

portanto, que a frase 'quis participar de crime menos grave' no

diz respeito exclusivamente participao em sentido estrito,

envolvendo somente os casos de instigao e cumplicidade, mas sim em

sentido amplo, abrangendo todos aqueles que, de qualquer modo,

concorreram para o crime, estando a includos autores (ou co-

autores) e partcipes." No diverso o entendimento do magistrado

GUILHERME DE SOUZA NUCCI38: "Particiao em crime menos grave

(cooperao dolosamente distinta): trata-se de um benefcio criado ao

acusado, pois, como dizia Florian, possvel haver 'desvios subjetivos'

entre os co-autores ou partcipes. A lei utiliza o termo 'concorrente', o

que permite supor ser possvel aplicar o disposto neste pargrafo

tanto a co-autores, como aos partcipes." No mesmo caminho, DAMSIO

DE JESUS39 professa: "Diz o 2 do art. 29 do CP que, 'se algum dos

concorrentes quis participar de crime menos grave, ser-lhe- aplicada a

pena deste; essa pena ser aumentada at a metade, na hiptese de ter

sido previsvel o resultado mais grave'. Esse dispositivo cuida da

hiptese de o autor principal cometer delito mais grave que o

pretendido pelo partcipe ou co-autor." At mesmo no afamado

Cdigo Penal Comentado citado pelo recorrente, encontra-se

sacramentado esse posicionamento, bem defendido pelos DELMANTO40:

37 Curso de Direito Penal Parte Geral. Vol I. 6 ed. Niteri: Impetus, 2006, p. 496-497.38 Cdigo Penal Comentado. 5 ed. So Paulo: RT, 2005, p. 251.39 Direito Penal Parte Geral. Vol. I. 28 ed. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 431.40 Cdigo Penal Comentado. 6 ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2002, p. 62-63.

26



"Tratando do concurso de pessoas, o caput deste art. 29, ao usar a

expresso 'quem, de qualquer modo, concorre para o crime', abrange

tanto o co-autor quanto o partcipe, que respondero 'na medida de sua

culpabilidade'. J o 1, ao empregar o termo 'participao de menor

importncia', est se referindo apenas ao partcipe e no ao co-autor, pois

no pode existir 'co-autoria de menor importncia'. Por sua vez, o 2,

embora utilize o verbo 'participar, o faz em sentido amplo,

abrangendo tanto o co-autor quanto o partcipe, j que de sua

redao consta expressamente o termo concorrentes ', verbis : 'Se

um dos concorrentes quis participar ...' [...]." Noutro giro, verdade

que o saudoso MIRABETE41 chegou a afirmar que o art. 29, 2, refere-se

apenas ao partcipe e no ao co-autor. Todavia, o prprio mestre se

inclinou diante do entendimento diverso ou seja, pela aplicabilidade do

art. 29, 2, CP tanto aos casos de participao como de coautoria

trilhado pela jurisprudncia e, em especial, vista da teoria do

domnio do fato. A transcrio abaixo no deixa dvidas a esse respeito:

"[...] mesmo sendo o agente co-autor, se, durante a execuo de

um crime, afasta-se do local, deixando de colaborar com o fato

(furto, por exemplo), no pode ser responsabilizado pelos atos

subsequentes, para os quais no concorreu (roubo ou latrocnio).

O mesmo se pode dizer, por exemplo, no caso do agente que, para a

prtica de um furto ou roubo, apenas transporta os autores e co-autores

ao local do crime, que acaba se transformando em latrocnio enquanto

permanece de vigia. Tais solues, diante do art. 29, 2, se

justificam se adotada a teoria do domnio do fato." Destarte, reina

unssono da doutrina e na jurisprudncia42 o entendimento no sentido

de que o art. 29, 2, do Cdigo Penal pode ser aplicado tanto s

hipteses de participao como s de coautoria (da porque a

alternativa recorrida foi considerada errada pela banca examinadora).

41 Manual de Direito Penal. 24 ed. So Paulo: Atlas, 2007, p. 236-237.

42 Quando se trata da hiptese em que um dos concorrentes quis participar de crime menos grave do que aquele que acabou sendo cometido pelo outro concorrente, cada qual responde de acordo com o que quis, isto , de conformidade com o seu dolo. Portanto, embora responsvel pelo fato, no est o co-autor sujeito mesma pena, que ser diferenciada pelo Juiz de acordo com a ao de cada um no evento (TJMG, Rel. Des. Costa Loures. RTJE 88/155).

27



Ante o exposto, o improvimento do recurso medida de rigor."




RECURSOS N. 13 e 130


Sntese dos recursos: os recorrentes buscaram demonstrar que a

alternativa 'a' seria correta e no errada, como considerou a banca

examinadora , sob os seguintes argumentos: Recurso n 13: o

concurso de pessoas no crime de roubo pode ser comprovado por cmeras

de segurana, tendo em vista que se trata de prova lcita, sendo

prescindvel a identificao do co-ru (sic). Recurso n 130: o que

consta na assertiva 'A' tambm est correto, pois descreve uma conduta

permitida ao magistrado, desde que observada a questo do aditamento

da inicial acusatria, atravs da 'mutatio libelli'.



alternativa questionada. Conforme bem disse o autor do recurso n 130,

a possibilidade de condenao do ru (Olmpio) pela prtica de roubo

circunstanciado, na hiptese descrita na alternativa recorrida, seria

possvel, apenas e to somente, se observado o procedimento da

mutatio libelli previsto no art. 384 e pargrafos do Cdigo de Processo

Penal: Art. 384. Encerrada a instruo probatria, se entender

cabvel nova definio jurdica do fato, em conseqncia de prova

existente nos autos de elemento ou circunstncia da infrao

penal no contida na acusao, o Ministrio Pblico dever aditar

a denncia ou queixa, no prazo de 5 (cinco) dias, se em virtude desta

houver sido instaurado o processo em crime de ao pblica, reduzindo-se

a termo o aditamento, quando feito oralmente. [] Haveria malferimento

ao art. 129, inciso I, da Constituio da Repblica (mola propulsora do

sistema acusatrio), alm de ntida violao aos princpios do

contraditrio, da ampla defesa e da correlao entre a acusao e a

sentena se, conforme afirmado na alternativa impugnada, ao final do

processo, plenamente convencido do concurso de pessoas, o magistrado

28



simplesmente condenasse o ru pela prtica do crime de roubo

circunstanciado (art. 157, 2, II, do Cdigo Penal), deixando de

observar o procedimento supracitado (mutatio libelli). Nesse sentido o

entendimento jurisprudencial: APELAO CRIMINAL. SUPRESSO DE

DOCUMENTO. CONDENAO PELA PRTICA DO DELITO DE FURTO.

MUTATIO LIBELLI. VIOLAO DO PRINCPIOS DA CORRELAO ENTRE A

DENNCIA E SENTENA. NULIDADE DA SENTENA. 1) Se o magistrado

condena o acusado por crime no narrado na denncia, sem

observar o disposto no artigo 384 do Cdigo de Processo Penal, a

sentena condenatria deve ser nulificada, por evidente afronta

aos princpios da correlao entre a denncia e a sentena, do

contraditrio e da ampla defesa. 2) Recurso conhecido e provido,

declarando a nulidade da sentena, a fim de que no juzo a quo sejam

aplicadas as medidas descritas no artigo 384 do Cdigo de Processo Penal.

(Apelao n 36741-15.2011.8.09.0006 (201190367416), 1 Cmara

Criminal do TJGO, unnime, DJe 06.12.2012). Por fim, ao lecionar sobre

aditamento denncia, o notvel processualista RENATO BRASILEIRO LIMA43

exemplifica: "[...] suponha-se que determinado indivduo tenha sido

denunciado pela prtica do crime de roubo simples (CP, art. 157, caput).

Porm, no curso da instruo processual, descobre-se que o crime fora

cometido mediante o concurso de outra pessoa, cuja identidade, porm,

no foi obtida. Se, ao final do processo, o magistrado estiver plenamente

convencido de que o delito fora cometido mediante concurso de duas

pessoas, poder condenar o acusado pela prtica do crime de roubo

circunstanciado (CP, art. 157, 2, II)? Evidentemente que no, sob

pena de violao aos princpios do contraditrio, da ampla defesa

e da correlao entre a acusao e sentena." Ante o exposto, o

improvimento dos recursos medida de rigor, devendo-se o gabarito

oficial permanecer inalterado.

Deciso da Comisso de Concurso : Verifica-se que a assertiva

questionada tem a seguinte redao: "A) Olmpio foi denunciado pela

prtica do crime de roubo simples (art. 157, caput, do Cdigo Penal).

43 Curso de Processo Penal. Niteri: Impetus, 2013, p. 270. Nota : o exemplo citado serviu de inspirao para a elaborao da alternativa fustigada.

29



Todavia, no curso da instruo processual, o Ministrio Pblico juntou aos

autos do processo penal uma mdia contendo uma filmagem captada por

uma cmera de segurana que demonstra claramente que o crime foi

cometido em concurso com outra pessoa, cuja identidade, porm, no foi

obtida. Ao final do processo, plenamente convencido do concurso de

pessoas, pode o magistrado condenar o ru pela prtica do crime de

roubo circunstanciado (art. 157, 2, II, do Cdigo Penal)." Logo, patente

que o enunciado no menciona a adoo do procedimento da mutatio

libelli previsto no art. 384 e pargrafos do Cdigo de Processo Penal, no

se podendo presumir que ele tenha ocorrido para tomar a assertiva como

correta. Noutro vrtice, o ponto nodal da questo passa ao largo de

validade ou no de prova e identificao de corru. Destarte, a Comisso

de Concurso acolhe, integralmente, como razo de decidir, os argumentos

apresentados pela banca examinadora, e nega provimento aos

recursos.

RECURSOS N. 07 e 128


Sntese dos recursos: os recorrentes buscaram demonstrar que a

alternativa 'b' guarda contedo correto e no errado, como

considerou a banca examinadora , sob os seguintes

argumentos:Recurso n 07: a alternativa 'b' est correta, pois trata-se

de causa relativamente independente e concomitante a conduta do

agente, que se encontra na linha de desdobramento da conduta, isto ,

no exclui o nexo causal, o agente responde por seus atos praticados

(latrocnio), tendo em vista que a morte da vtima foi provocada em

razo da grave ameaa em que foi submetida durante o roubo (sic).

Recurso n 128: [...] o que consta na assertiva est correto,

porquanto, uma vez presente causa concomitante relativa independente,

o sujeito responde pelo crime consumado. Desta forma, o autor do fato

responde sim pelo crime de latrocnio.



alternativa questionada, e a razo para tanto extremamente simples:

no h falar em latrocnio quando o evento morte advm de

30



grave ameaa, conforme o caso hipottico apresentado na alternativa

recorrida (durante um assalto, a vtima, apavorada com a arma de fogo

que lhe apontada, morre de ataque cardaco). Esse entendimento

encontra substrato na prpria descrio do tipo que exige, para a sua

configurao, que o evento morte advenha da violncia empregada: Art.

157, 3, CP. Se da violncia resulta leso corporal grave, a pena de

recluso, de 7 (sete) a 15 (quinze) anos, alm da multa; se resulta

morte, a recluso de 20 (vinte) a 30 (trinta) anos, sem prejuzo da

multa. Sobre o ponto, vale conferir o magistrio sempre preciso de VICTOR

EDUARDO RIOS GONALVES44: "So requisitos do latrocnio: a) que a morte

seja decorrente da violncia empregada pelo agente; b) que a

violncia causadora da morte tenha sido empregada durante o contexto

ftico do roubo; c) que haja nexo causal entre a violncia provocadora da

morte e o roubo em andamento (violncia empregada em razo do

roubo). [...] Ao contrrio, existem casos noticiados pela imprensa,

em que o agente cometeu roubo exclusivamente por meio de

grave ameaa, apontando uma arma para a vtima, que, diante do

quadro, acabou se assuntando de uma tal maneira que morreu de ataque

cardaco. Em tal situao, na qual a morte decorreu de grave

ameaa, simplesmente no h enquadramento no tipo penal do

latrocnio, devendo o ladro responder por roubo agravado pelo

emprego da arma em concurso formal com homicdio culposo [...]."

Na mesma direo, os Promotores de Justia MARCELO ANDR e ALEXANDRE

SALIM45, com a didtica que lhes caracteriza, asseveram que, para haver

latrocnio, "a morte deve resultar da violncia empregada durante a

execuo e em razo do roubo. [...] Se a morte decorrer da grave

ameaa, no haver latrocnio. Nesse caso, poder haver concurso de

crimes de roubo e homicdio, doloso ou culposo, dependendo das

circunstncias (Bitencourt, Nucci e Capez)." Em linhas conclusivas, de se

notar que o autor do recurso n 128 citou um julgado do Tribunal de

Justia do Paran com o escopo de fundamentar o seu ponto de vista,

44 Direito Penal Esquematizado Parte Especial. 2 ed., So Paulo: Saraiva, 2012, p. 375-376.45 Direito Penal Parte Especial. 2 ed. Salvador: Jus Podivm, 2013, p. 319.

31



sem perceber, no entanto, que o caso apreciado por aquela Corte de

Justia dizia respeito a um tpico exemplo de latrocnio, ou seja: roubo

exercido com violncia fsica (e no grave ameaa) da qual resulta

morte (a morte da vtima em decorrncia de infarto no momento em

que estava sendo asfixiada [violncia] pelo agente causa

relativamente independente que no exclui o nexo causal entre a conduta

do ru e o resultado - excertos da citada ementa). Logo, o precedente

citado pelo recorrente infirma a sua tese e confirma a anttese

apresentada nessas contrarrazes. Ante o exposto, o improvimento do

recurso medida de rigor, devendo-se o gabarito oficial permanecer

inalterado.




RECURSO N. 134


Sntese do recurso: o recorrente pretendeu demonstrar que a alternativa

'a' da questo 30 seria correta e no errada, como considerou a

banca examinadora , com esteio na seguinte argumentao:As

infraes penais liliputianas (crime ano ou contraveno penal), em regra

sofrem mesmo a incidncia dos institutos despenalizadores previstos na

Lei 9.099/95, mas h pelo menos uma exceo: as contravenes penais

praticadas no mbito domstico contra a mulher.

Fundamentao da Banca Examinadora: Eis o enunciado da

alternativa impugnada: "A) nem todas as infraes penais liliputianas

admitem, em tese, a incidncia dos institutos despenalizadores previstos

na Lei n 9.099/95." Em conformidade com o Gabarito Oficial divulgado

por meio do Comunicado 007/2013-CC, a assertiva foi considerada

errada. Por dissentir do Gabarito Oficial, foi apresentado o recurso de

n 134. O recorrente pretendeu demonstrar que a alternativa

questionada seria correta e no errada, como considerou a banca

examinadora. () O raciocnio desenvolvido pelo recorrente no tem o

condo de alterar o gabarito oficial da alternativa questionada.

Primeiramente, insta sublinhar que infrao penal liliputiana o nome

32



doutrinrio reservado s contravenes penais46. Apreendida esta

conceituao, convm observar que, na esteira do art. 61 da Lei n

9.099/95, consideram-se infraes penais de menor potencial

ofensivo, para os efeitos desta Lei, as contravenes penais e os

crimes a que a lei comine pena mxima no superior a 2 (dois) anos,

cumulada ou no com multa. Ora, por imposio legal, todas as

contravenes penais previstas no Decreto-Lei n 3.688/41 (Lei das

Contravenes Penais) so consideradas infraes de menor potencial

ofensivo. Exatamente por isso, correto afirmar que todas as infraes

penais liliputianas admitem, "em tese" (e no "em concreto"), a

aplicao dos institutos despenalizadores previstos na Lei n 9.099/95.

Noutro giro, absolutamente "errado" afirmar que "nem todas as

infraes penais liliputianas admitem, em tese, a incidncia dos institutos

despenalizadores previstos na Lei n 9.099/95", haja vista que todas as

infraes penais catalogadas na Lei de Contravenes Penais (infraes

liliputianas) admitem sim, em tese, ou seja, abstratamente, a

composio civil (art. 74 da Lei n 9.099/95), a transao penal (art. 76

da Lei n 9.099/95) e a suspenso condicional do processo (art. 89 da Lei

n 9.099/95). No h exceo alguma. Em "concreto" (hiptese que no

foi objeto de questionamento no certame), no entanto, vrias so as

situaes (e no apenas a mencionada pelo recorrente) que podem fazer

com que os institutos despenalizadores previstos pela Lei dos Juizados

Especiais Criminais deixem de ser aplicados s infraes penais

liliputianas. Vejamos algumas:* Por expressa previso legal (art. 76, 2,

da Lei 9.099/95), No se admitir a proposta [de transao penal]

se ficar comprovado:I - ter sido o autor da infrao condenado, pela

prtica de crime, pena privativa de liberdade, por sentena definitiva;II

- ter sido o agente beneficiado anteriormente, no prazo de cinco anos,

pela aplicao de pena restritiva ou multa, nos termos deste artigo;III -

no indicarem os antecedentes, a conduta social e a personalidade do

agente, bem como os motivos e as circunstncias, ser necessria e

suficiente a adoo da medida. * O art. 89 da Lei 9.099/95 estabelece

46 CLEBER MASSON. Direito Penal Parte Geral. Vol. 1. 7 ed. So Paulo: Mtodo, 2013, p. 213.

33



que o Ministrio Pblico, "ao oferecer a denncia, poder propor a

suspenso do processo, por dois a quatro anos, desde que o acusado no

esteja sendo processado ou no tenha sido condenado por outro crime,

presentes os demais requisitos que autorizariam a suspenso

condicional da pena (art. 77 do Cdigo Penal)". A seu turno, o

mencionado art. 77 do Cdigo Penal traz as seguintes condicionantes:

Art. 77. A execuo da pena privativa de liberdade, no superior a 2

(dois) anos, poder ser suspensa, por 2 (dois) a 4 (quatro) anos, desde

que: I - o condenado no seja reincidente em crime doloso; II - a

culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e personalidade do

agente, bem como os motivos e as circunstncias autorizem a concesso

do benefcio; III - no seja indicada ou cabvel a substituio prevista no

art. 44 deste Cdigo. Assim, no sendo observadas na anlise do "caso

concreto" (e no "em tese", como mencionado na assertiva recorrida) as

citadas condicionantes, no poder o autor de uma infrao penal

liliputiana beneficiar-se do sursis processual. * O art. 41 da Lei n

11.340/2006 estatui que "aos crimes praticados com violncia domstica

e familiar contra a mulher, independentemente da pena prevista, no se

aplica a Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995". Dessarte, na

apreciao do "caso concreto", restanto configurada a violncia de

gnero praticada no mbito domstico, os institutos despenalizadores da

Lei dos Juizados Especiais Criminais no podero ser aplicados ao autor de

uma contraveno penal praticada contra a mulher. As trs circunstncias

supramencionadas so reveladoras de hipteses "concretas" que esto a

impedir a incidncia de institutos despenalizadores s infraes penais

liliputianas. Todavia, ressalta-se uma vez mais, em obsquio ao art. 61 da

Lei n 9.099/95, todas as contravenes penais admitem, "em tese" (em

abstrato), a composio civil, a transao penal e a suspenso

condicional do processo. Portanto, o gabarito oficial deve ser mantido tal

como divulgado, por ser equivocado afirmar que "nem todas as infraes

penais liliputianas admitem, em tese, a incidncia dos institutos

despenalizadores previstos na Lei n 9.099/95". Ante o exposto, o

improvimento do recurso medida de rigor, devendo-se o gabarito

oficial permanecer inalterado.

34






RECURSO N. 127


Sntese do recurso: o recorrente impugna a alternativa 'b', considerada

'correta' conforme gabarito preliminar, argumentando que verdade

que o l est registrado [na alternativa "B"] de fato o

entendimento do Pretrio Excelso at ento utilizado sobre o tema.

Todavia, tal en

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ATA DE REUNIÃO Julgamento dos Recursos da Prova Preambular · autoriza essa investigação apenas àqueles primeiros” (SANCHES CUNHA, Rogério; BATISTA PINTO, Ronaldo, Crime Organizado