EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DO TRABALHO DA
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DO TRABALHO DA 91 VARA DO
TRABALHO DE SO PAULO
Processo n 0001-2009-201-02-00-1
Confeces Homem Moderno Ltda. pessoa jurdica de direito privado,
com sede na Rua Lisboa n 120, na Comarca de So Paulo, devidamente
inscrita no CGC/MF sob o n 01.987.345/0001-00, vem por seus
advogados que ao final assinam, (Procurao anexa), com sede na
Avenida Rebouas n 1234, Consolao, CEP 03012-000, na Comarca de So
Paulo, no Estado de So Paulo, respeitosamente a presena de Vossa
Excelncia, face Reclamao Trabalhista proposta por Roberto Dias j
qualificado, apresentar sua
DEFESA
pelas razes de fato e de direito que passa a aduzir:
DO PEDIDO
O autor prope reclamao trabalhista aduzindo, em sntese, que foi
admitido como vendedor em 01/04/02 e que em janeiro de 2003 foi
promovido ao cargo de gerente, mas que apesar do cargo no possua
reais poderes de gesto, sendo somente um vendedor mais qualificado,
que recebia salrios de R$ 1.500,00 e comisses de R$ 9.000,00, que
sua jornada de trabalho era de segunda a sexta-feira das 8h as
22hs, sem intervalo para refeies, que no recebia horas extras, que
como benefcios tinha um veculo Pajero/2009, que sofreu danos morais
decorrentes de presso da Diretora Marli para ter com o requerente
uma relao mais que simplesmente profissional em troca de ajuda para
suportar as cobranas pelas quedas das vendas de uma das linhas de
produtos, e que por ter rejeitado tais presses foi demitido sem
justa causa em 01/06/09, no tendo recebido as verbas rescisrias nem
o TRCT e que no passou pelo DRT ou Sindicato na resciso.Postula o
Reclamante, o pagamento das horas extras retroativamente, bem como
a multa legal pelo seu no pagamento, a utilizao dessas horas extras
na base de clculo das verbas rescisrias, que o veculo Pajero/2009
seja considerado como benefcio e que tal efeito reflexo seja
considerado no clculo das verbas rescisrias, o pagamento de frias
vencidas e proporcionais e da multa legal eventualmente aplicvel
pelo seu no pagamento, de 13 salrios vencidos e proporcionais e da
multa legal eventualmente aplicvel pelo seu no pagamento, o
recolhimento junto ao INSS das diferenas salariais eventualmente
apuradas, bem como das multas legais previstas eventualmente
aplicveis, a liberao do FGTS mais a multa de 40% e a multa legal
eventualmente aplicvel pelo seu no pagamento, a liberao das guias
para seguro desemprego, a correo na carteira de trabalho do motivo
do desligamento e danos morais decorrentes da presso psicolgica
sofrida.
Feita essa breve introduo, a r passa a contestar.
DAS PRELIMINARES
DA IMPUGNAO DE DOCUMENTOS
Primeiramente a Reclamada quer impugnar todos os documentos que
esto acostados inicial e que no preencham as formalidades ditadas
pelo artigo 830 da CLT. Outrossim, se contrape a tudo quanto consta
da petio inicial, pois no condiz com o a verdade dos fatos como a
seguir ser esclarecido e provado.
DA COMISSO DE CONCILIAO PRVIA
pblica e notria a existncia do histrico e glorioso Sindicato dos
Empregados da Indstria de Tecelagem, tanto quanto o a existncia da
Comisso de Conciliao Prvia (CCP) neste valoroso sindicato e, desta
forma, o no cumprimento da obrigao da prvia busca da citada
comisso, como previsto no art. 625-D, da CLT, sob o argumento do
desconhecimento de sua existncia pelo reclamante, no merece guarida
e, por decorrncia, no pode prosperar a presente demanda, sob pena
de se transformar em letra morta todo o disposto no Ttulo VI-A da
CLT, sem motivo justo que o faa valer.
Meritssimo, se de fato desconhecido pelo reclamante e por seu
defensor a existncia da CCP Sindical, tal dvida poderia ter sido
suprida por uma simples ligao telefnica. Caso ainda assim, persista
a dvida, esta torna-se cabalmente afastada pela reclamada nesta sua
pea de defesa, que formalmente informa ao reclamante da existncia
da CCP no Sindicato dos Empregados da Indstria de Tecelagem, do
qual era o reclamante filiado, e dessa forma, cabe a sustao do
corrente pleito e sua devoluo para debate e discusso no frum
adequado, qual seja, preliminarmente deve ser levado CCP do
Sindicato dos Empregados da Indstria de Tecelagem.
Isto posto, roga a reclamada, sejam cumpridos todos os preceitos
legais, para ambos os contendores da demanda. Pleiteia, dessa forma
a reclamada improvimento em preliminares da corrente demanda, sem
julgamento de mrito, para que este possa ser submetido Comisso de
Conciliao Prvia do Sindicato dos Empregados da Indstria de
Tecelagem.
Se o menor deslize, que seja, da reclamada, faria com que a lei
possa ser usada contra ela, que o seja tambm contra o
reclamante!
DA PREJUDICIAL DE MRITO
DA PRESCRIO
Com fulcro na previso do I, do art. 11, da CLT, vem a reclamada
apontar a prescrio de parte do pleito do reclamante. fato que a
distribuio da presente demanda se deu em 23/09/09 e, dessa forma,
esto prescritos todos os direitos decorrentes de fatos anteriores a
23/09/04, podendo apenas serem discutidos os fatos posteriores a
essa data.
NO MRITO
Caso as preliminares sejam ultrapassadas, a r passa a contestar
o mrito do feito.
DAS HORAS EXTRAS
Alega o reclamante que era gerente somente na nomenclatura do
cargo, sem poderes, mas de fato, o reclamante era diretor
empregado.
Possua subordinados, possua procurao da empresa para realizar
negcios, assinava os contratos de venda da empresa, comprometia a
empresa junto aos clientes com relao a prazos de entrega, qualidade
do produto, preos etc, possua, pois, poder de gesto.
No pode, dessa forma, prosperar sua pretenso de afirmar ser um
diretor de mentirinha, no fazendo juz, portanto, ao recebimento de
horas extras e seus relexos como previsto no II, do art. 62, da
CLT.
DOS BENEFCIOS
Alega o autor ter recebido como benefcio um veculo Pajero/2009,
entretanto, o carro era da empresa e s podia ser usado na realizao
de negcios, levando e trazendo clientes fbrica ou em algum evento
de negcios, como um almoo, no ficando com o reclamante.
Dessa forma, o veculo Pajero/2009 no se encontrava sua disposio
e no era para seu uso pessoal, era de fato da empresa, para
utilizao dos diretores, ele inclusive, no podendo, portanto, ser
considerado como um benefcio.
Na verdade, o autor, na condio de diretor, recebeu um corsa 1.0,
branco, ano 2000, e mesmo assim, tal veculo era para poder
desempenhar suas funes como diretor, acompanhando vendedores em
visitas de vendas, carregando pequenos volumes de mercadorias para
demonstrao, para permitir seu deslocamento entre vrias praas,
proceder a visitas comerciais, realizar viagens de negcio em nome
da empresa etc.
Por essas razes no pode, portanto, a utilizao dos veculos
pajero/2009 ou corsa/ 2000 pode ser considerada como benefcio, uma
vez que eram para o trabalho e no para uso pessoal.DA DEMISSO POR
JUSTA CAUSA
Revolta-se o reclamante contra sua demisso por justa causa,
alegando que seu afastamento se deveu queda dos seus resultados de
vendas.
Entretanto, no poderia ser mais enganosa tal afirmao. Sua
dispensa por justa causa se deveu sua atitude improba e por sua
conduta incontinente no trabalho, fatos que a seguir passam a ser
expostos.
DO USO INDEVIDO E NO AUTORIZADO DOS PODERES DE GESTO OU DA
QUEBRA DA CONFIANA POR ATITUDE IMPROBA
Passados alguns meses do incio de sua atuao como diretor,
verificou-se que o autor aproveitava-se de sua condio de diretor
para realizar gastos no autorizados pela diretoria. O autor
apresentava todos os dias notas de restaurantes caros, acima dos
padres permitidos pela empresa, e justificava tais gastos como
despesas com clientes. No raro, declarava nos relatrios de despesas
que a diretora Marli estava acompanhando-o nessas ocasies, o que se
verificou ser mentira.Verificou-se igualmente que o reclamante
levava o veculo Pajero para sua casa, sem autorizao, sob argumento
de que o carro de D. Marli estava quebrado ou ento que os jantares
com clientes haviam terminado tarde, impedindo a devoluo do
veculo.Aps uma criteriosa verificao, constatou-se que o reclamante
fazia mal uso de seus poderes e da confiana que a empresa lhe
depositava.DA INCONTINNCIA DE CONDUTA DO AUTOR
O reclamante, desde que entrou na empresa, sempre teve um
comportamento exaltado em face do sexo oposto, na verdade, o
reclamante foi um aventureiro, um Don Juan.
O episdio relativo Da. Marli foi um dos muitos ocorridos na
empresa, tendo ela sido igualmente foi alvo de suas investidas.
Em verdade, seu baixo desempenho profissional foi apenas o que
se costuma chamar de gota dgua, mas sua demisso por justa causa
baseia-se quebra de confiana, configurada por sua atitude improba e
por sua incontinncia de conduta, previstos nas alneas a) e b)
respectivamente do art. 482, da CLT.
DA ALEGAO DE NO RECEBIMENTO DAS VERBAS RESCISRIAS
Alega o autor no ter recebido as verbas rescisrias, mas em
verdade tal afirmao carece de um mnimo de veracidade, pois as
verbas trabalhistas rescisrias cabveis foram depositadas no prazo
correto no Banco onde o autor possui conta (anexo comprovante de
depsito das verbas).
Destaque-se que a sua demisso por justa causa, implicando em que
o mesmo s teria direito ao saldo de salrios, o que de fato foi
depositado.
DO DANO MORAL
Alega o autor ter sofrido presso psicolgica por parte de Da.
Marli que o assediava, em troca de ajuda para se manter no cargo de
diretor.
Ocorre que o reclamante, desde que entrou na empresa, sempre
teve um comportamento exaltado em face do sexo oposto, na verdade,
o reclamante sempre foi um aventureiro, um Don Juan.
O episdio relativo Da. Marli foi um dos muitos ocorridos na
empresa, tendo ela sido igualmente alvo de suas investidas.
Os bilhetes acostados aos autos, pelo reclamante, no provam
qualquer situao de seduo ou presso, no passando de anotaes de bom
humor que so freqentes em reunies longas de diretoria. Nada provam.
Na verdade, poderiam ser criadas milhares de situaes diferentes,
das quais tais bilhetes poderiam ser fruto, rogando dessa forma a
reclamada a possibilidade de produo de provas testemunhais, como
forma de provar sua lisura e ticas profissionais, para que no paire
qualquer dvida sobre a conduta de sua diretora.Na verdade inverte o
autor a verdade dos fatos. Se houve algum que se insinuava e
buscava relacionamento mais que simplesmente profissional com outro
colega, tal pessoa foi o reclamante. Desta maneira, carece de
verdade suas alegaes, no podendo prosperar o pleito, sob o risco de
se cometer grave injustia com funcionria de reputao ilibada e alto
grau de conduta.
DA JUSTIA GRATUITA
O Reclamante requer o benefcio da justia gratuita, mas em
nenhuma oportunidade prova no ter condies de arcar com as custas do
processo, conforme lhe incumbia nos exatos termos da legislao
vigente, razo pela qual no deve ser deferida.
HONORRIOS ADVOCATCIOS
Incabveis vez que a presente reclamao trabalhista no se enquadra
a Lei n 5.584/70.
Incabveis ainda, de acordo com o Enunciado de n 219, do C. TST,
mormente ante a edio do Enunciado de n 329, do C. TST.
DA M-F DO LITIGANTE
Diante do acima exposto, requer-se que o Reclamante seja
declarado como incurso nos artigos 17 e 18 do Cdigo de Processo
Civil e condenado ao pagamento a Reclamada, do equivalente ao
preceituado nos supra artigos, com juros e correo monetria legal,
bem como demais despesas efetuadas.
DA COMPENSAO
Por cautela, na hiptese de ser a r condenada ao pagamento de
quaisquer das verbas pleiteadas, o que se admite apenas por
argumento, requer-se a compensao de todos os valores
comprovadamente pagos a qualquer ttulo, durante o perodo laborativo
conforme o artigo 767 da CLT.
JUROS E CORREO MONETRIA
Em caso de eventual condenao, o que se admite apenas como
argumento, os juros e correo monetria devem seguir os ditames da
Legislao pertinentes em vigor.
RECOLHIMENTOS FISCAIS E PREVIDENCIRIOS
Em caso de eventual condenao deve a sentena descriminar as
verbas sob as quais incidem contribuio previdenciria, nos termos do
art. 43 da Lei n 8.212/91 alterada pela Lei n 8.620/93.
Ainda, no total da condenao deve ser abatido o valor
correspondente a parcela do empregado para a Previdncia Social,
pois constitui obrigao do empregado tal recolhimento, segundo a
alnea c, do pargrafo nico do artigo 16 do Decreto 2173/97.
Havendo obrigao legal do recolhimento por parte do empregado, no
se justifica que a empresa deva arcar sozinha com as contribuies,
devendo ser deduzida do total do crdito do Autor o valor da parte
que lhe cabe para a Previdncia Social.
O mesmo ocorre com o Imposto de Renda, que encargo do
Reclamante, devendo o valor correspondente, ser deduzido do total
de seus crditos e recolhido aos cofres pblicos, segundo orientao do
Provimento n 01/93 da Corregedoria Geral da Justia que estabelece
em seus artigos 1 e 2.
Assim, na oportunidade do pagamento, se a ao no for julgada
improcedente, deve ser abatido o valor do Imposto de Renda do total
a ser recolhido pelo Reclamante.
CONCLUSO
Face ao exposto e a tudo mais que dos autos consta, protestando
provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidas,
notadamente pelo depoimento pessoal do Autor, sob pena de confesso,
juntada de novos documentos e prova pericial, requerida pela
Reclamado se necessrio for.
Requer desde j a improcedncia total do pedido, condenando-se o
Autor em todas as cominaes de direito.
Pede deferimento.
So Paulo, 06 de novembro de 2009
..................Nicola Virtu
Advogado - OAB
