ASPECTOS PROCESSUAIS30 de junho de 2013, 7h00PorClaudia Aoun
TannurieDaniel Jacomelli HudlerO objetivo do presente artigo
limita-se a discutir os principais aspectos da Lein. 11.804/2008, a
chamada Lei de Alimentos Gravdicos, assim como asdificuldades
encontradas para a sua regular aplicao pelos profissionais
doDireito.A questo da fixao de alimentos antes do nascimento sempre
foi bastantecontrovertida. Atualmente, a celeuma foi superada e no
mais se aventamgrandes discusses, ao menos sobre a sua
possibilidade, merc do jconsolidado entendimento doutrinrio e
jurisprudencial.Trata-se da interpretao sistemtica de nosso
ordenamento jurdico, luz dosartigos 5, 227 e 229 da Constituio
Federal, o artigo 2 do CC e o artigo 8 doECA, que j permitia a
fixao de alimentos gestante, de forma a garantiruma gravidez sadia
e, por conseguinte, a vinda ao mundo de um bebsaudvel.Todavia, pela
recalcitrncia de alguns magistrados, que o legislador ptriodecidiu
promulgar lei para ratificar aquele entendimento. Eis que se editou
aLei n. 11.804, de 05 de novembro de 2008, a qual disciplina o
direito aalimentos para a mulher grvida (mais conhecido como
alimentosgravdicos).Na dico da lei em comento, bastam indcios de
paternidade para que, desdelogo, o juiz fixe alimentos, que
perduraro at o nascimento da criana,devendo ocorrer de forma clere,
uma vez que a morosidade poder acarretarconsequncias irreversveis
gestante e ao beb; sem se descurar, porm, dobinmio
necessidade-possibilidade.A redao simples, mas permeada de dois
significados preciosos: primeiro,permite a concretizao do direito
vida digna e ao desenvolvimento saudvelAlimentos gravdicos no
precisam de provasrobustasda criana que nascer; segundo, procura
dirimir a irresponsabilidadepaterna.[1]Muito embora tenha se
tornado pacfico a existncia do direito a alimentosgravdicos,
algumas questes de cunho prtico surgiram, tais como: I- Afixao
urgente de alimentos gravdicos pelo magistrado dever ser
lastreadaem que provas? ; II - Aps o nascimento, h possibilidade de
converso paraalimentos criana? ; III - H possibilidade de cumulao
de alimentosgravdicos e investigao de paternidade? ; IV - A partir
de qual momento se da vigncia dos alimentos?Essas questes e outros
aspectos sero debatidos, de forma sucinta, nestetrabalho.Fixao dos
alimentos gravdicosAb initio, afirma-se que no cabe ao magistrado
exigir provas robustas parafixao dos alimentos gravdicos, sob pena
de a lei perder sua eficcia,notadamente para as pessoas mais
humildes, as quais mais necessitamdaquele auxlio material.Com
efeito, prev o artigo 6, caput, da Lei de Alimentos
Gravdicos:Convencido da existncia de indcios da paternidade, o juiz
fixar alimentosgravdicos que perduraro at o nascimento da criana,
sopesando asnecessidades da parte autora e as possibilidades da
parte r.Assim, para a fixao de alimentos gravdicos, cabe gestante
carrear aosautos elementos que comprovem a existncia de
relacionamento amoroso como suposto pai. So eles: fotografias,
cartes, cartas de amor, mensagens emredes sociais, entre outros.
possvel ainda a designao de audincia dejustificao, para oitiva de
testemunhas acerca do relacionamento mantidopelas partes.Dada a
necessidade do deferimento da tutela jurisdicional de forma urgente
esob pena de causar gestante prejuzos irreparveis ou de difcil
reparao,privilegia-se a cognio sumria. Afasta-se, por consectrio
lgico, a exignciade demonstrao do direito de forma inequvoca,
apangio este da cognioexauriente.[2]Nesse sentido, Ana Maria
Gonalves Louzada (2010, p. 40) afirma:Mas e se a genitora no tiver
essas provas, se foi um encontroeventual, poder o magistrado,
apenas com um laudo atestando aRessalta-se ainda que as
necessidades da gestante e do nascituro no podemser separadas, por
razes biolgicas, bem como so presumidas, em virtudedo estado
peculiar em que se encontra uma mulher grvida. Portanto, no hque se
falar na necessidade de comprovao de gastos especficos com agestao,
de efetivos dispndios que a gestante teve ou est tendo com
suagravidez, como insistem alguns juzes de famlia.Do contrrio, como
j enaltecido, a lei perder aplicabilidade, especialmentepara as
gestantes economicamente hipossuficientes, cujas necessidades
soquase sempre relacionadas s condies mnimas de subsistncia dela e
dacriana, e que possuem srias dificuldades para a produo da
provadocumental nesse sentido.Converso de alimentosPrev o pargrafo
nico do artigo 6, da Lei 11.804/2008: Aps o nascimentocom vida, os
alimentos gravdicos ficam convertidos em penso alimentcia emfavor
do menor at que uma das partes solicite a sua reviso.A lume do
referido dispositivo, os alimentos continuam devidos mesmo aps
onascimento, passando a figurar como credor alimentrio a criana, e
no maisa sua genitora. [3]Diante desse quadro, no se revela razovel
o entendimento, tambm adotadopor alguns juzes de famlia, no sentido
de que o nascimento da crianaacarreta a extino da ao de alimentos
gravdicos, sob o fundamento deperda superveniente do objeto.Tal
interpretao revela-se descabida, vez que a extino do feito traria
umasituao de indefinio, conforme poder se ilustrar com dois
exemplos: casosolicitada eventual reviso de alimentos, estes seriam
devidos at quando?Uma vez encerrada a ao, caber ao menor ou ao
alimentante ingressar coma competente ao?Insta salientar que esta
situao assume contornos ainda mais incertos no quegravidez, fixar
alimentos? Entendo que sim, uma vez que aexperincia forense tem nos
mostrado que na imensa maioria doscasos, em quase sua totalidade,
as aes investigatrias depaternidade so julgadas procedentes, no se
mostrandotemerria, a fixao dos alimentos gravdicos sem provas
(atporque a lei no exige). Elege-se a proteo da vida em
detrimentodo patrimnio.tange ao segundo caso, haja vista no ser
possvel a imposio a qualquer daspartes o ingresso de ao judicial.H
ainda mais um problema a ser aventado. Percebe-se do exposto que
opargrafo nico do artigo 6 da Lei de Alimentos Gravidicos
refere-se,implicitamente, ao reconhecimento voluntrio da
paternidade pelo requerido;contudo, como se resolveria essa situao
nos casos em que o pai biolgico noreconhece a paternidade de forma
voluntria?Nessa esteira, exige-se uma interpretao sistemtica do
dispositivo emcomento, de tal modo que os alimentos continuam
devidos mesmo aps onascimento da criana. Tal pensamento somente ser
aplicvel com acumulao de aes, haja vista a implcita necessidade de
averiguao dapaternidade, a qual dever se dar no bojo da prpria ao
de alimentosgravdicos, com superveniente realizao de exame
hematolgico ( exame deDNA). de se sustentar que a soluo da cumulao
de aes, neste ponto, vem aoencontro dos princpios da celeridade,
economia, efetividade einstrumentalidade do processo, alm de
viabilizar a proteo do melhorinteresse da criana, esta ltima
expressa na garantia de ver sua necessidadeamparada, no mnimo,
materialmente.Ademais, tal medida no somente possvel, como
desejvel, ao passo em queo contedo ftico exposto basicamente o
mesmo em ambas as aes, qualseja, a existncia de um suposto genitor
que, dentro de sua possibilidade, compelido a auxiliar a gestante e
seu filho, cujas necessidades soindissociveis, escusando-se desta
responsabilidade somente se cabalmentecomprovada a impossibilidade
financeira ou alijada a paternidade.Por ltimo, parece-nos
contraproducente o encerramento de uma ao paraajuizamento de outra
com os decorrentes bices processuais (e.g: anecessidade de nova
citao, apresentao de nova defesa), que resultar: a)em verdadeiro
desperdcio de recursos, b) no aumento incomensurvel deaes judiciais
e, principalmente, c) em uma famigerada demora na
prestaojurisdicional, prejudicando sobremaneira as mes que no podem
esperar,visto que desprovidas do bsico.Termo inicialPor fim,
segue-se para a anlise de outra questo que suscita polmica: o
termoinicial de vigncia dos alimentos gravdicos. Para alguns
doutrinadores, osalimentos gravdicos tem como termo inicial a
concepo da criana; j paraoutros, a citao do requerido.O artigo 9 da
Lei 11.804/2008 estabelecia como termo inicial dos
alimentosgravdicos da citao do ru. No entanto, o dispositivo foi
vetado, sob ofundamento de que poderia condenar o instituto
no-existencia.Para Maria Berenice Dias (2009, p.481)[4], o termo
inicial dos alimentosgravdicos d-se desde a concepo, na medida em
queDenis Donoso, por sua vez, entende queExpostos os argumentos
adotados pelas duas correntes doutrinrias, no nosparece adequado
considerar a citao como termo inicial dos alimentosgravdicos. Isso
porque muito comum em lides dessa natureza que orequerido adote
manobras protelatrias para se furtar ao ato citatrio,podendo,
destarte, beneficiar-se de sua prpria torpeza (o que atentaria
contrao lapidar princpio da Nemo auditur propriam turpitudinem
allegans).No se pode olvidar, ainda, que a prpria natureza
emergencial dos alimentosgravdicos elemento que tambm justifica o
afastamento da citao comotermo inicial, consoante indicado pelo
supramencionado veto presidencial.(...)a Constituio garante o
direito vida (CF 5). Tambm impea famlia, com absoluta prioridade, o
dever de assegurar aos filhoso direito vida, sade, alimentao (CF
227). Alm disso, oCdigo Civil pe a salvo, desde a concepo, os
direitos donascituro (CC 2)(...)com o nome de gravdicos, os
alimentos sogarantidos desde a concepo. A explicitao do termo
inicial daobrigao acolhe a doutrina que h muito reclamava
anecessidade de se impor a responsabilidade alimentar com
efeitoretroativo a partir do momento em que so assegurados
osdireitos do nascituro.os alimentos gravdicos so devidos desde a
citao do devedor. Auma, porque s a citao que o constitui em mora
(artigo 219,caput, do CPC); a duas, porque LAG se aplicam
supletivamente asdisposies da Lei de Alimentos (conforme previsto
no artigo 11da LAG), e esta prev que os alimentos fixados retroagem
datada citao (artigo 13, pargrafo 2).Neste passo, a primeira
corrente mostra-se mais acertada, atuando emconsonncia com o
esprito da lei, porque garante a proteo dos interesses dagestante e
do nascituro, eliminando-se a influencia de bices processuais e
am-f do devedor.Por outro lado, a nosso sentir, poder-se-ia ainda
conjecturar um tertium genus,por meio do qual os alimentos
gravdicos seriam devidos a partir dadistribuio da petio
inicial.Esta posio intermediria respalda-se no contedo da antiga
Smula 226 doSupremo Tribunal Federal[5], que abrange todos os tipos
de alimentos,notadamente para aquelas em que haja interesse de
crianas e adolescentes.Consideraes finaisEm sntese, aduz-se que a
lei 11.804/2008 ratifica o entendimento consolidadoem prol do
reconhecimento do direito a alimentos da gestante (e da prole)
cujaedio trouxe a baila questes de cunho prtico em anlise.No
tocante fixao dos alimentos gravdicos provisrios, tendo em vista
aprpria natureza do instituto, dever ser determinada pelo
magistradosegundo um juzo preliminar e que no demanda um robusto
contedoprobatrio, sob pena de se inviabilizar a prpria aplicao da
lei de alimentosgravdicos.Ainda, pode-se afirmar que expressamente
prevista a converso dealimentos gravdicos para alimentos criana.
Entretanto, em relao aoscasos em que o genitor no reconhece de
pronto a paternidade que surgir advida de como o profissional do
Direito dever proceder.Porm, tal situao superada com a salutar
cumulao da ao de alimentosgravdicos e a investigao de paternidade
cumulada com alimentos. Soluoesta plenamente possvel, que tem
fulcro em uma interpretao sistemtica denosso ordenamento
jurdico.Afinal, no parece producente o encerramento de um processo
paraajuizamento de uma nova ao com o mesmo contexto ftico, sendo
que afinalidade de ambas, em ltima anlise, uma medida judicial que
garantaauxilio material para a sobrevivncia da me e da prole.No que
concerne ao termo inicial de vigncia dos alimentos gravdicos,
dentreas posies anteriormente elencadas, parece-nos menos acertada
a que fixaalimentos a partir da citao, principalmente porque meio
mais benfico aomau devedor que se utiliza de subterfgios para se
evadir da Justia , assimcomo por no exprimir a real necessidade da
gestante, que nasce justamentecom a gestao - e no no momento da
citao.Elege-se, portanto, como meio mais adequado, a citao desde a
concepo donascituro. Em havendo dificuldades prticas para adoo
desta corrente, aindaser possvel a adoo da retroao dos alimentos at
o distribuio da inicial.Por derradeiro, de se exaltar a necessria
humanidade e sensibilidade paratratar de tal temtica. Sem dvida, a
vida humana e as necessidades inerentesa ela so de grande relevo e
consideradas como direito fundamental pelonosso Estado, de tal
sorte que tais ponderaes no apenas so bem vindas,mas essenciais
para a consecuo dos fins sociais preconizados pelaConstituio
Federal.Referncias Bibliogrficas:LOUZADA, Ana Maria Gonalves.
Alimentos gravidicos e a nova execuo dealimentos, in BASTOS, Eliene
Ferreira; LUZ, Antnio Fernandes da (coords.)Familia e Jurisdio III.
Belo Horizonte: Del Rey, 2010, p.40.DIAS, Maria Berenice. Manual de
Direito das Familias, 5 Ed., So Paulo:Revistados Tribunais, 2009,
p.481.DONOSO, Denis. Alimentos Gravdicos. Aspectos materiais e
processuais da Lei11.804/2008. Disponvel em: . Acesso em: 16.
mai.2013.[1] Cf. Maria Berenice Dias em seu artigo Alimentos para
vida.[2] A jurisprudncia tem sido favorvel a essa interpretao. Cf.
julgados AI673.771-4/6-00- SP, AI 643.786-4/0-00 - SP,AI
70029315488 RS, AI 70017520479RS, AI 70028667988 - RS, AC
660.766-4/3-00-SP , AI 646.712-4/5-00 - SP.[3] Recomenda-se
consulta aos julgados: AI 663.368-4/9-00 SP, AC20090710241625- DF e
AC 20090810061229-DF.[4] Neste mesmo sentido, Cf: Douglas Phillips
Freitas, Alimentos Gravidicos e aLei n.11.804/2008.[5] A referida
smula dispe: na ao de desquite, os alimentos so devidosdesde a
inicial, e no da data da deciso que os concede.Claudia Aoun Tannuri
defensora pblica do Estado de So Paulo.Daniel Jacomelli Hudler
acadmico de Direito.Revista Consultor Jurdico, 30 de junho de 2013,
7h00
