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OAB 2ª FASE - XIX EXAME DE ORDEMDireito do TrabalhoAryanna Manfredini

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R E C L A M A ÇÃ O T R A B A L H I S T A

E S TR UTUR A COMP L E T A D A R EC L AMA TÓR IA T R A B A L H I S TA

A reclamatória trabalhista observará a seguinte estrutura:

RECLAMAÇÃOTRABALHISTA

I. Preliminar de Mérito;II. Mérito;III. Pedidos;IV. Requerimentos Finais.

Segue estrutura geral para visualização da petição inicial:

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA … VARA DO TRABALHO DE … .

NOME DO RECLAMANTE, qualificação e endereço completos, vem respeitosamenteperante Vossa Excelência, por intermédio de seu advogado adiante assinado (PROCU-RAÇÃO ANEXA), com escritório profissional no endereço completo, onde recebe intima-ções ou notificações, com fulcro no artigo 840 da CLT, PROPOR:

RECLAMATÓRIA TRABALHISTA pelo rito (...)

em face de NOME DA RECLAMADA, qualificação e endereço completos, pelas razõesde fato e de direito a seguir expostas.

I – PRELIMINAR DE MÉRITO

A - TRAMITAÇÃO PREFERENCIAL DO FEITO:

- Idoso (art. 71, Lei 10741/2003 e art. 1.211-A, CPC)- Portador de doença grave (art. 1.211-A, CPC)- Dissídio que verse exclusivamente sobre salário ou empregador falido (art.652, parágrafo único, CLT)- figurar como parte pessoa com deficiência (art. 9º, VII, Lei 13.146/2015).Nos termos do art. 2º da Lei 13.146/2015, "considera-se pessoa com defici-ência aquela que tem impedimento de longo prazo de natureza física, mental,intelectual ou sensorial, o qual, em interação com uma ou mais barreiras, po-de obstruir sua participação plena e efetiva na sociedade em igualdade decondições com as demais pessoas".

B – JUSTIÇA GRATUITA E ASSISTÊNCIA JUDICIÁRIA GRATUITA

II – MÉRITO

III – PEDIDOS(Repetição dos pedidos constantes no mérito da RT)

IV - REQUERIMENTOS FINAISO Reclamante requer a NOTIFICAÇÃO da Reclamada para apresentar resposta

à Reclamatória Trabalhista, sob pena de revelia. A PRODUÇÃO de todos os meios de PROVA em direito admitidos, em especial

o depoimento pessoal do representante legal da Reclamada, a oitiva de testemunhas,prova pericial e juntada de novos documentos.

Por fim, requer a PROCEDÊNCIA dos pedidos, com a condenação da Reclama-da ao pagamento de todas as verbas postuladas, acrescidas de juros e correção mo-

netária. Atribui-se à causa valor superior a 40 salários mínimos.Nestes Termos,


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Pede deferimento.Local e data. AdvogadoOAB nº

ANÁLISE DETALHADA DE CADA UM DOS ITENS DA RECLAMAÇÃO TRABALHISTA

ENDEREÇAMENTO A competência territorial é definida pelo art. 651 da CLT, sendo, em regra, o juízo do local da prestação

dos serviços:Art. 651, CLT. A competência das Varas do Trabalho é determinadapela localidade onde o empregado, reclamante ou reclamado, pres-tar serviços ao empregador, ainda que tenha sido contratado noutrolocal ou no estrangeiro.

§ 1º. Quando for parte no dissídio agente ou viajante comercial, acompetência será da Vara da localidade em que a empresa tenhaagência ou filial e a esta o empregado esteja subordinado e, na fal-ta, será competente a Vara da localização em que o empregado te-nha domicílio ou a localidade mais próxima.§ 2º. A competência das Varas de Conciliação e Julgamento, esta-belecida neste artigo, estende-se aos dissídios ocorridos em agên-cia ou filial no estrangeiro, desde que o empregado seja brasileiro enão haja convenção internacional dispondo em contrário.§ 3º. Em se tratando de empregador que promove realização de ati-vidades fora do lugar do contrato de trabalho, é assegurado ao em-pregado apresentar reclamação no foro da celebração do contratoou no da prestação dos respectivos serviços.

O endereçamento de uma reclamação trabalhista é simples e deve ser realizado da seguinte maneira:

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA … VARA DO TRABALHO DE …

Atenção! O último pontilhado deve ser preenchido com o local daprestação do serviço; se esta informação não estiver na proposta,devemos deixar o espaço em branco.

Na comarca onde não houver juiz do trabalho, a lei poderá investir o juiz de direito da jurisdição trabalhista(art. 112, CF). Nesse caso, o endereçamento deve ser realizado da seguinte maneira:

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA … VARA CÍVEL DA COMARCA DE …

QUALIFICAÇÃO DAS PARTES

Normalmente, a Banca não informa todos os dados necessários para a qualificação completa das partes.Diante disso, o Examinando poderá utilizar a expressão “qualificação e endereço completos” ou utilizar o gêne-ro destes dados (ex.: nacionalidade, estado civil, etc.). O candidato não deve criar dados, como por exemplo umendereço, sob pena de identificação de prova.

Exemplo:NOME DO RECLAMANTE, qualificação e endereço completos, vem respeitosamente pe-rante Vossa Excelência, por intermédio de seu advogado adiante assinado (PROCURAÇÃOEM ANEXO), com escritório profissional no endereço completo, onde recebe intimações enotificações, com fulcro no artigo 840 da CLT, PROPOR:

RECLAMATÓRIA TRABALHISTA, pelo rito ...


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em face de NOME DA RECLAMADA, qualificação e endereço completos, pelas razões defato e de direito a seguir expostas.

OU

NOME DO RECLAMANTE, nacionalidade, estado civil, profissão, portador da Cédula deIdentidade RG nº, inscrito no CPF sob nº e no PIS sob o nº, portador da CTPS nº, residente edomiciliado no endereço completo, vem respeitosamente perante Vossa Excelência, por in-termédio de seu advogado adiante assinado (PROCURAÇÃO EM ANEXO), com escritórioprofissional no endereço completo, onde recebe intimações e notificações, com fulcro no arti-go 840 da CLT, propor:

RECLAMATÓRIA TRABALHISTA, pelo rito...

em face de NOME DA RECLAMADA, pessoa jurídica de direito privado (se for o caso), inscri-ta no CNPJ sob o nº, estabelecida no endereço completo, pelas razões de fato e de direitoque passa a expor.

Observação: caso a reclamação trabalhista seja proposta contra a massa falida, a inicial deve revelar onome do síndico e o endereço onde receberá as notificações, uma vez que nos termos do art. 12, III, do CPC, amassa falida é representada pelo síndico. Na qualificação deve constar a razão social precedida da expressão“Massa Falida”.

PRELIMINAR

A) COMISSÃO DE CONCILIAÇÃO PRÉVIA (CCP)

A passagem pela CCP era obrigatória em função do disposto no artigo 625-D da CLT. Contudo, o STFsuspendeu, em caráter liminar (ADI 2139 e ADI 2160), a eficácia desse dispositivo, de modo que a tentativa conci-

liatória pela CCP é uma faculdade para o reclamante. Antes das decisões referidas, era importante mencionar na petição inicial que a passagem do Reclamantepela CCP era obrigatória, mas diante da suspensão da eficácia do art. 625-D da CLT, tal menção tornou-se des-necessária. Caso, ainda assim, o candidato opte por mencioná-la, deve fazê-lo na forma do exemplo a seguir:

III. PRELIMINAR DE MÉRITO01. Comissão de Conciliação Prévia

O Reclamante esclarece que não passou pela Comissão de Conciliação Prévia, umavez que esta é uma faculdade do autor, nos termos das liminares concedidas pelo STF nas Ações Diretas de Inconstitucionalidade – ADIs.2139 e 2160.

B) TRAMITAÇÃO PREFERENCIAL DO FEITO

Assegura-se a tramitação preferencial do feito nas seguintes hipóteses: a) processos em que figurar comoparte ou interessado idoso – pessoa com idade igual ou superior a 60 anos (art. 71, Lei 10.741/2003); b) o dissídioversar exclusivamente sobre salário (art. 652, § ú, CLT); c) decorrer da falência do empregador (art. 652, § ú,CLT) e d) figurar como parte ou interessado portador de doença grave (art. 1211-A, 2ª parte, CPC).

EM SÍNTESE:TRAMITAÇÃOPREFERENCIAL

Idoso (art. 71, Lei 10.741/2003 e art. 1211-A, CPC);Dissídio sobre salário (art. 652, § ú, CLT);Dissídio originado pela falência do empregador (art. 652, § ú);Parte ou interessado portador de doença grave (art.1211-A, CPC).

Observe a legislação referida:Art. 71, Lei 10.741/2003. É assegurada prioridade na tramitação

dos processos e procedimentos e na execução dos atos e diligên-cias judiciais em que figure como parte ou interveniente pessoa comidade igual ou superior a 60 (sessenta) anos, em qualquer instância.


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§ 1˚. O interessado na obtenção da prioridade a que alude este arti-go, fazendo prova de sua idade, requererá o benefício à autoridade judiciária competente para decidir o feito, que determinará as provi-dências a serem cumpridas, anotando-se essa circunstância em lo-cal visível nos autos do processo.§ 2˚. A prioridade não cessará com a morte do beneficiado, esten-dendo-se em favor do cônjuge supérstite, companheiro ou compa-nheira, com união estável, maior de 60 (sessenta) anos.§ 3˚. A prioridade se estende aos processos e procedimentos na Administração Pública, empresas prestadoras de serviços públicose instituições financeiras, ao atendimento preferencial junto à De-fensoria Publica da União, dos Estados e do Distrito Federal em re-lação aos Serviços de Assistência Judiciária.§ 4˚. Para o atendimento prioritário será garantido ao idoso o fácilacesso aos assentos e caixas, identificados com a destinação aidosos em local visível e caracteres legíveis.

Art. 652, CLT. Compete às Varas do Trabalho:Parágrafo único. Terão preferência para julgamento os dissídiossobre pagamento de salário e aqueles que derivarem da falência doempregador, podendo o Presidente da Vara, a pedido do interessa-do, contrair processo em separado, sempre que a reclamação tam-bém versar sobre outros assuntos.

Art. 1.211-A, CPC. Os procedimentos judiciais em que figure comoparte ou interessado pessoa com idade igual ou superior a 60 (ses-senta) anos, ou portadora de doença grave, terão prioridade de tra-mitação em todas as instâncias.Parágrafo único. (vetado)

C) JUSTIÇA GRATUITA

O benefício da justiça gratuita implica apenas a isenção do pagamento de despesas processuais previstasno art. 3º da Lei 1060/50.

Nesse sentido, Carlos Henrique Bezerra Leite leciona;

“a justiça gratuita pode ser concedida por qualquer juiz de qualquer instância a qualquer trabalha-dor, independentemente de estar sendo patrocinado por advogado ou sindicato, que litigue naJustiça do Trabalho, desde que perceba salário igual ou inferior ao dobro do mínimo legal ou quedeclare que não está em condições de pagar as custas do processo sem prejuízo do sustento dopróprio ou de sua família”.

Os requisitos para a concessão dos benefícios da Justiça Gratuita estão previstos no art. 790, § 3º, CLT.Observe:

Art. 790, CLT. Nas Varas do Trabalho, nos Juízos de Direito, nosTribunais e no Tribunal Superior do Trabalho, a forma de pagamen-to das custas e emolumentos obedecerá às instruções que serãoexpedidas pelo Tribunal Superior do Trabalho....§ 3o É facultado aos juízes, órgãos julgadores e presidentes dostribunais do trabalho de qualquer instância conceder, a requerimen-to ou de ofício, o benefício da justiça gratuita, inclusive quanto atraslados e instrumentos, àqueles que perceberem salário igual ouinferior ao dobro do mínimo legal, ou declararem, sob as penas da

lei, que não estão em condições de pagar as custas do processosem prejuízo do sustento próprio ou de sua família.


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Art. 2º, Lei 1060/50. Gozarão dos benefícios desta Lei os nacionaisou estrangeiros residentes no país, que necessitarem recorrer àJustiça penal, civil, militar ou do trabalho.Parágrafo único. - Considera-se necessitado, para os fins legais,todo aquele cuja situação econômica não lhe permita pagar as cus-tas do processo e os honorários de advogado, sem prejuízo do sus-tento próprio ou da família.

Art. 3º, Lei 1.060/50. A assistência judiciária compreende as se-guintes isenções:I - das taxas judiciárias e dos selos;II - dos emolumentos e custas devidos aos Juízes, órgãos do Minis-tério Público e serventuários da justiça;III - das despesas com as publicações indispensáveis no jornal en-carregado da divulgação dos atos oficiais;

A declaração da situação econômica do reclamante pode ser realizada pelo advogado, na própriapetição inicial (OJ 304, SDI-1, TST), sendo Desnecessária a outorga de poderes especiais ao patrono da causapara firmar declaração de insuficiência econômica, destinada à concessão dos benefícios da justiça gratuita (OJ331, SDI-1, TST).

Os benefícios da justiça gratuita devem ser requeridos em preliminar, sempre que o examinador indicarque o reclamante recebe salário igual ou inferior a dois salários mínimos ou que não tem condições de arcar comas despesas do processo.

Segue exemplo:

Justiça GratuitaO reclamante encontra-se desempregado, sem condições de arcar com as despesas do processo.Nos termos do art. 790, § 3º da CLT e art. 2º, parágrafo único, da Lei 1060/50 o reclamante faz jus aos benefíciosda justiça gratuita.

Diante do exposto, requer a concessão dos benefícios previstos no art. 3º da Lei 1060/50.D) ASSISTÊNCIA JUDICIÁRIA GRATUITA

São requisitos para assistência judiciária gratuita: a) tratar-se de reclamante beneficiário da justiça gratuitae b) a assistência por advogado de sindicato (219 e 329, TST, art. 14, Lei 5584/70). Nesses casos, o reclamanteterá direito as isenções previstas no art. 3º da Lei 1060/50 e também a assistência gratuita por advogado de sindi-cato.

O beneficiário da assistência judiciária gratuita faz jus as isenções previstas no art. 3º, da lei 1060/50 etambém aos honorários sucumbenciais.

Segue exemplo:

Assistência Judiciária Justiça GratuitaO reclamante encontra-se desempregado, sem condições de arcar com as despesas do processo, sendo as-sistido por advogado vinculado ao sindicato.

Nos termos do art. 14 da Lei 5584/70, súmulas 219 e 219 do TST, faz jus aos benefícios da assistência judiciá-ria gratuita o empregado que preencher os requisitos da justiça gratuita e estiver assistido pelo sindicato.

Diante do exposto, requer a concessão dos benefícios da assistência judiciária gratuita.

MÉRITO No mérito, sugerimos que o Candidato destine o primeiro tópico ao contrato de trabalho, mencio-

nando, quando se tratar de relação de emprego, apenas os seguintes dados: admissão, função, último salário edata de demissão. Os demais tópicos devem ser nominados de acordo com os demais pedidos que serão formu-lados pelo autor. Após o título, o reclamante deve incluir o fato, o fundamento e o pedido.

A) SALÁRIO E REMUNERAÇÃO ► SALÁRIO E REMUNERAÇÃO - DEFINIÇÃO


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O salário é a retribuição dos serviços prestados pago diretamente pelo empregador, enquanto a remune-ração caracteriza-se pela soma dos salários pagos pelo empregador, incluindo outras importâncias auferidas deterceiros em decorrência do contrato de trabalho, por exemplo, as gorjetas. Nesse sentido é o art. 457 da CLT.Observe:

Art. 457, CLT. Compreendem-se na remuneração do empregado,para todos os efeitos legais, além do salário devido e pago direta-mente pelo empregador, como contraprestação do serviço, as gorje-tas que receber.§ 1º. Integram o salário não só a importância fixa estipulada, comotambém as comissões, percentagens, gratificações ajustadas, diá-rias para viagens e abonos pagos pelo empregador.§ 2º. Não se incluem nos salários as ajudas de custo, assim comoas diárias para viagem que não excedem de cinquenta por centrodo salário percebido pelo empregado. § 3º. Considera-se gorjeta não só a importância espontaneamentedada pelo cliente ao empregado, como também aquela que for co-brada pela empresa ao cliente, como adicional nas contas a qual-quer título, e destinada à distribuição aos empregados.

A distinção entre os institutos é relevante, tendo em vista que algumas verbas trabalhistas são calculadassobre o valor da remuneração (FGTS, férias, 13º salário, etc.); outras, em contrapartida, são calculadas sobre ovalor do salário, como o adicional de periculosidade (Súmula 191, TST) ou sobre o salário mínimo, como o adicio-nal de insalubridade etc.

Depreende-se dos artigos 457 e 458 da CLT que a REMUNERAÇÃO do empregado é composta das se-guintes verbas:

• salário pago diretamente pelo empregador, incluindo o salário base e os sobressalários (salário in natura,gratificações, adicionais, comissões, diárias de viagem que ultrapassem a 50% (cinquenta por cento) do

salário do empregado e os abonos pagos pelo empregador etc.) e• verbas pagas por terceiro, como as gorjetas, as gueltas (trata-se de pagamento indireto que visa estimularas vendas ou a produção) e etc.Juntas, tais parcelas compõe a remuneração do empregado para cálculo das verbas que incidem sobre

esta parcela.Ressalte-se que as gorjetas tem natureza jurídica de remuneração, matéria cobrada pela FGV no IX Exa-

me de Ordem Unificado.

► REFLEXOS

Observe passo a passo o procedimento de pensamento que deve ser adotado para identificação e formu-lação do pedido de reflexos:

1º Passo 2º Passo 3º Passo 4º Passo 5º Passo

Formular opedido

principal.

Verificar se aparcela postu-lada tem natu-reza salarial

+

Habitualidade

DSR?Lembrar que oDSR é devido

SEMPRE que pre-enchido o 2º passo.Destaque-se que olegislador quer queo empregado rece-

ba quando estádescansando o

mesmo que recebequando está traba-

lhando.

OLHAR para opedido formulado:• se o DSR já

estiver incluídono pedido (parcelamensal ou quinze-nal) = não pedir

reflexos nele.• se o DSR não

estiver incluído no pedido (parcela

por hora, dia ouprodução) = pedir

reflexos nele.

Pedir reflexos no“Pacote básico

(verbas contratuaise resilitórias)”:

• aviso prévio;• 13º integral eproporcional;

• Férias integrais eproporcionais + 1/3;• FGTS (depósitos

+ multa de 40%;


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Não tem natureza salarial, dentre outras, as seguintes: o veículo fornecido pelo empregador para o tra-balho (Súmula 367, I/TST), a alimentação ou o vale alimentação fornecido em decorrência dos Programas de Ali-mentação do Trabalhador (art. 3º da Lei 6.321/76 e OJ 133, SDI-1, TST), o vale-transporte (artigo 2º da Lei7.418/85), as férias indenizadas, o aviso prévio indenizado, a indenização adicional (art. 9º da Lei 7238/84), a in-denização por rescisão antecipada do contrato por prazo determinado (art. 479 da CLT), a participação nos lucros(art. 7º, inciso XI, da Constituição Federal), a multa e o depósito do FGTS, ajudas de custo, as diárias para viagemque não excedam de 50% (cinquenta por cento) do salário percebido pelo empregado e as utilidades fornecidaspelo empregador ao empregado para o trabalho (art. 458, § 2º, da CLT).

EM SÍNTESE:• Parcela postulada mensal ou quinzenal: desnecessário postular reflexo em DSR. Basta requer reflexosem verbas contratuais e resilitórias, em aviso prévio, décimo terceiro salário integral e proporcional, férias integraise proporcionais acrescidas do terço constitucional, e FGTS (depósitos e multa de 40%). São exemplos: adicionalde periculosidade, adicional de insalubridade, equiparação salarial, salário in natura, etc.• Parcela postulada variável (pagas por dia, hora ou produção) : requerer a condenação da reclamadaao pagamento de reflexos em verbas contratuais e resilitórias, em DRS, aviso prévio, décimo terceiro salário inte-gral e proporcional, férias integrais e proporcionais acrescidas do terço constitucional e FGTS (depósitos e multade 40%). São exemplos: hora extra, sobreaviso, intervalos, adicional noturno, comissões, etc.

Os quadros abaixo apresentam alguns exemplos da forma do pedido das verbas trabalhistas e seus refle-xos.

• Adicional de periculosidade

ADICIONAL DEPERICULOSIDADE

PEDIDO DE ADICIONAL DEPERICULOSIDADE

CALCULADO SOBRE

O SALÁRIO-BASE(parcela mensal)

DSR INCLUÍDO NOPEDIDO PRINCIPAL

CONCLUSÃO: desnecessário requerer reflexos em DSR.Diante do exposto, requer a condenação da reclamada ao pagamento do adicional de periculosidade, no importede 30% do salário-base do reclamante, BEM COMO, reflexos em verbas contratuais e resilitórias, em aviso prévio,décimo terceiro salário integral e proporcional, férias integrais e proporcionais acrescidas do terço constitucional eFGTS (depósitos e multa de 40%).

• Horas extras

HORAS EXTRAS HABITU-

AIS

PEDIDO DE HORAS EX-TRAS

CALCULADA SOBRE OVALOR DA HORA

DSR EXCLUÍDO DO

PEDIDO PRINCIPAL

CONCLUSÃO: necessário requerer reflexos em DSR.

Diante do exposto, requer a condenação da reclamada ao pagamento de horas extras, assim consideradas asexcedentes a oitava diária e a quadragésima quarta semanal, acrescidas de 50%, como estabelecem os arts. 7º,XVI da CF e art. 59, § 1º, da CLT, BEM COMO, reflexos em verbas contratuais e resilitórias, em DSR, aviso pré-vio, décimo terceiro salário integral e proporcional, férias integrais e proporcionais acrescidas do terço constituci-onal e FGTS (depósitos e multa de 40%).

• Equiparação salarial

EQUIPARAÇÃOSALARIAL

PEDIDO DE

DIFERENÇASHABITUAISMENSAIS

DSR INCLUÍDO NOPEDIDO PRINCIPAL


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CONCLUSÃO: desnecessário requerer reflexos em DSR.

Diante do exposto, requer a condenação da reclamada ao pagamento das diferenças salariais, BEM COMO, refle-xos em verbas contratuais e resilitórias, em aviso prévio, décimo terceiro salário integral e proporcional, fériasintegrais e proporcionais acrescidas do terço constitucional e FGTS (depósitos e multa de 40%).

► SALÁRIO IN NATURA

O caput do artigo 458, CLT, refere-se ao salário pago em utilidades, como a habitação, a alimentação, ovestuário, dentre outros. É o chamado salário in natura.

“As utilidades salariais são aquelas que se destinam a atender às necessidades individuais do tra-balhador, de tal modo que, se não as recebesse, ele deveria despender de parte do seu salário para ad-quiri-las. As utilidades salariais não se confundem com as que são fornecidas para melhor execução dotrabalho (fornecidas PARA O TRABALHO). Estas se equiparam a instrumento de trabalho e, consequen-temente, não tem feição salarial”.

PELO TRABALHO CARÁTER SALARIALSALÁRIO IN NATURA

PARA O TRABALHO NÃO TEM CARÁTERSALARIAL

O valor da parcela paga in natura integra o salário do empregado quando preenchidos os seguintes requi-sitos: a) a utilidade houver sido concedida de forma habitual; b) gratuita; c) pelos serviços prestados; d) destituídade caráter nocivo à saúde do empregado (bebidas alcoólicas, drogas, cigarros – art. 458, CLT e súmula 367, II,TST) e e) quando não houver lei retirando a natureza salarial da parcela (art. 458, § 2º, CLT).

Dessa forma, influenciarão no cálculo de todas as verbas trabalhistas que tem como base de cálculo opróprio salário (art. 458, caput , CLT).

Art. 458, CLT. Além do pagamento em dinheiro, compreende-se nosalário, para todos os efeitos legais, a alimentação, habitação, ves-tuário ou outras prestações in natura que a empresa, por força docontrato ou costume, fornecer habitualmente ao empregado. Emcaso algum será permitido o pagamento com bebidas alcoólicas oudrogas nocivas.§ 1º. Os valores atribuídos às prestações in natura deverão ser jus-tos e razoáveis, não podendo exceder, em cada caso, os dos per-centuais das parcelas componentes do salário mínimo (arts. 81 e82). (...)

§ 3º. A habitação e a alimentação fornecidas como salário utilidadedeverão atender aos fins a que se destinam e não poderão exceder,respectivamente, a 25% (vinte e cinco por cento) e 20% (vinte porcento) do salário contratual.§ 4º. Tratando-se de habitação coletiva, o valor do salário utilidade aela correspondente será obtido mediante a divisão do justo valor dahabitação pelo número de coocupantes, vedada, em qualquer hipó-tese, a utilização da mesma unidade residencial por mais de umafamília.

Os percentuais fixados no parágrafo terceiro do art. 458 da CLT aplicam-se apenas quando os emprega-dos recebem salário mínimo (súmula 258, TST).

Súmula 258, TST. Os percentuais fixados em lei relativos ao salárioin natura apenas se referem às hipóteses em que o empregado per-


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cebe salário mínimo, apurando-se, nas demais, o real valor da utili-dade.

Ressalte-se que a alimentação fornecida pelo empregador tem natureza salarial (art. 458, caput, da CLTe súmula 241 do TST).

Súmula 241, TST. O vale para refeição, fornecido por força do con-trato de trabalho, tem caráter salarial, integrando a remuneração doempregado, para todos os efeitos legais.

A alimentação fornecida pelo empregador não terá natureza salarial quando: a) estiver pactuado, emnorma coletiva, que o auxílio-alimentação terá caráter indenizatório ou b) quando a empresa aderir ao PAT – Pro-grama de Alimentação do Trabalhador (OJ 133, SDI-1, TST).

OJ 133, SDI – 1, TST. A ajuda alimentação fornecida por empresaparticipante do programa de alimentação ao trabalhador, instituídopela Lei 6321/76, não tem caráter salarial. Portanto, não integra osalário para nenhum efeito legal.

Atenção! Na recente OJ 413 da SDI-1, o TST esclareceu que o caráter indenizatório da alimentação for-necida pelo empregador somente se aplica aos empregados contratados após a pactuação em norma coletivaque assegure caráter indenizatório ao auxílio ou após a adesão ao PAT. In verbis:

OJ 413, SDI-1, TST. AUXÍLIO-ALIMENTAÇÃO. ALTERAÇÃO DANATUREZA JURÍDICA. NORMA COLETIVA OU ADESÃO AO PAT.(DEJT divulgado em 14, 15 e 16.02.2012) A pactuação em norma coletiva conferindo caráter indenizatório àverba "auxílio-alimentação" ou a adesão posterior do empregadorao Programa de Alimentação do Trabalhador — PAT — não altera a

natureza salarial da parcela, instituída anteriormente, para aquelesempregados que, habitualmente, já percebiam o benefício, a teordas Súmulas nos 51, I, e 241 do TST.

Caso o examinador relate que o empregador fornecia em caráter habitual o auxílio-alimentação, compu-tando-o no salário do reclamante para o cálculo das demais verbas e, posteriormente, em razão de adesão aoPAT, por exemplo, venha a considerá-lo de natureza indenizatória, o examinando deve alegar a ocorrência deredução salarial e requerer a sua integração (soma) ao salário desde a supressão para fins de gerar reflexos dasdemais parcelas.

Não têm natureza salarial as utilidades fornecidas pelo empregador descritas no art. 458, § 2º da CLT esúmula 367, do TST.

Art. 458, § 2º, CLT. Para os efeitos previstos neste artigo, não se-rão consideradas como salário as seguintes utilidades concedidaspelo empregador:I – vestuários, equipamentos e outros acessórios fornecidos aosempregados e utilizados no local de trabalho, para a prestação doserviço;II – educação, em estabelecimento de ensino próprio ou de tercei-ros, compreendendo os valores relativos à matrícula, mensalidade,anuidade, livros e material didático;III – transporte destinado ao deslocamento para o trabalho e retor-no, em percurso servido ou não por transporte público;IV – assistência médica, hospitalar e odontológica, prestada direta-mente ou mediante seguro-saúde;

V – seguros de vida e de acidentes pessoais;VI – previdência privada;VII – (vetado)


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VIII - o valor correspondente ao vale-cultura.

Súmula 367, TST. I - A habitação, a energia elétrica e veículo fornecidos pelo empre-gador ao empregado, quando indispensáveis para a realização dotrabalho, não têm natureza salarial, ainda que, no caso de veículo,seja ele utilizado pelo empregado também em atividades particula-res.II - O cigarro não se considera salário utilidade em face de sua noci-vidade à saúde.

Quanto ao salário in natura, de modo geral, a importância para a prova prático-profissional está em saberque quando o empregador fornece ao empregado salário in natura seu valor integra-se (soma-se) ao seu saláriopara gerar reflexo em outras parcelas. Caso o examinador relate que isso não ocorria, então cabe ao examinandorequerer tal integração.

Nesse caso, devemos postular a integração da parcela, bem como reflexos nos consectários legais.

Proposta (exemplo):O empregador pagava para seu empregado, durante os cinco anos em que perdurou o contrato de traba-

lho, o aluguel de um veículo no valor de R$ 500,00 mensais, apenas para que este tivesse mais conforto, sendoabsolutamente desnecessário para o trabalho. Esclarece o empregado que o empregador não computava tal valorem seu salário para fins de aviso prévio, décimo terceiro, férias acrescidas de 1/3 e FGTS (depósitos + multa de40%).

Obs.: o examinando deve pedir a integração de tal valor ao salário do reclamante e as projeções, da se-guinte maneira:

II – Mérito01. Salário in n atu ra A reclamada pagava mensalmente em favor do reclamante, durante os cinco anos em que perdurou o

contrato de trabalho, aluguel de um veículo no valor de R$ 500,00 mensais, apenas para que ele tivesse maisconforto, sendo absolutamente desnecessário para o trabalho. (Fato) Nos termos do art. 458 da CLT, as utilidades fornecidas pelo empregador de forma habitual; gratuita; pelos

serviços prestados; destituída de caráter nocivo à saúde do empregado e quando não há lei retirando a naturezasalarial da parcela (art. 458, § 2º, CLT), como no caso em questão, possuem natureza salarial, devendo, portanto,integrar o seu salário para fins de projeções legais. (Fundamento)

Diante do exposto, requer a integração do valor do aluguel pago mensalmente pela reclamada para fins dereflexos em verbas contratuais e resilitórias, em aviso prévio, décimo terceiro salário integral e proporcional, fériasintegrais e proporcionais acrescidas de 1/3 e FGTS (depósitos e multa de 40%).

Por fim, requer a retificação da CTPS do reclamante, de modo a contar o seu real salário, nos termos doartigo 29, §1º da CLT. (Pedido)Obs.: As referências entre parênteses, Fato, Fundamento e Pedido ao final dos parágrafos buscam apenas orien-tar o leitor, entretanto, não devem ser incluídas na prova.

C) DURAÇÃO DO TRABALHO

► HORAS EXTRAS

Vários doutrinadores distinguem as expressões: jornada de trabalho e horário de trabalho. Alice Monteirode Barros leciona que “jornada é o período, durante um dia em que o empregado permanece à disposição do em-pregador, trabalhando ou aguardando ordens (art. 4°, CLT). Já o horário de trabalho abrange o período que vai doinício ao término da jornada, como também os intervalos que existem durante o seu cumprimento”.

O art.4º estabelece que se considera como de serviço o período em que o empregado estiver à disposiçãodo empregador, aguardando o ou executando ordens. Observe:

Art. 4, CLT. Considera-se como de serviço o período em que o em-pregado esteja à disposição do empregador, aguardando ou execu-

tando ordens, salvo disposição especial expressamente consigna-da.


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O limite da jornada de trabalho é de 8 (oito) horas diárias (art. 7º, XIII, CF e art. 58, CLT) e 44 horas se-manais, conforme o (art. 7º, XIII, da CF). Extrapolados quaisquer desses limites, as horas excedentes devem serpostuladas como horas extras, acrescidas do adicional de 50% , nos termos do art. 7º, XVI, da CF e art. 59, § 1º,da CLT.

Observe a legislação referida:

Art. 7, CF. São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além deoutros que visem à melhoria de sua condição social:XIII – duração do trabalho normal não superior a oito horas diárias equarenta e quatro semanais, facultada a compensação de horáriose a redução da jornada, mediante acordo ou convenção coletiva detrabalho[...]XVI – remuneração do serviço extraordinário superior, no mínimo,em cinquenta por cento à do normal; [...]

Art. 58, CLT. A duração normal do trabalho, para os empregadosem qualquer atividade privada, não excederá de 8 (oito) horas diá-rias, desde que não seja fixado expressamente outro limite.

Art. 59, CLT. A duração normal do trabalho poderá ser acrescida dehoras suplementares, em número não excedente de duas, medianteacordo escrito entre empregador e empregado, ou mediante contra-to coletivo de trabalho.§ 1º. Do acordo ou do contrato coletivo de trabalho deverá constar,obrigatoriamente, a importância remuneração da hora suplementar,que será, pelo menos, 50% (cinquenta por cento) superior à da horanormal.

Segue exemplo de pedido de horas extras:

I – MÉRITO01. Horas extras

Durante todo o pacto laboral laborou de segunda a sábado, das 08h00 às 22h00, sem receber pelas horasextras trabalhadas. (Fato)

Nos termos do art. 7º, XIII, da CF e do artigo 58 da CLT, é direito do trabalhador a duração máxima dotrabalho de 8 horas diárias e 44 horas semanais, os quais foram extrapolados no curso da relação de trabalho.(Fundamento)

Diante do exposto, postula-se a condenação da reclamada ao pagamento das horas extraordinárias, as-sim consideradas todas as horas excedentes da 8ª diária e 44ª semanal, acrescidas do adicional de 50%, nostermos do art. 7º, XVI, CF e art. 59, § 1º, da CLT, bem como, reflexos em verbas contratuais e resilitórias, emDSR, aviso prévio, décimo terceiro salário integral e proporcional, férias integrais e proporcionais acrescidas do

terço constitucional e FGTS (depósitos e multa de 40%) (Pedido).Obs.: As referências entre parênteses, Fato, Fundamento e Pedido ao final do parágrafo busca apenas orientar oleitor, entretanto, não devem ser incluídas na prova.

► INTERVALO INTRAJORNADA O intervalo intrajornada é concedido para alimentação e repouso durante a jornada de trabalho. Quando

esta ultrapassar 6 (seis) horas diárias, o intervalo deverá ser de no mínimo 1 (uma) e no máximo 2 (duas) horas,salvo acordo ou convenção coletiva de trabalho que poderão elastecer o intervalo.

O intervalo intrajornada não é computado na jornada de trabalho (art. 71, § 2º, CLT), salvo quando não es-tiver previstos em lei (súmula 118, TST) ou quando a mesma estabelecer que deva ser computado.

Seguem exemplos em que o próprio legislador estabelece que os intervalos serão computados na jornadade trabalho:

• empregados que atuam no serviço permanente de mecanografia e digitação: 10 minutos de intervalo

para cada 90 minutos t\rabalhados consecutivamente (art. 72 da CLT e Súmula 346, TST);• empregados que trabalham em câmaras frias: 20 minutos de descanso para cada 1 hora e 40 minutosde trabalho (art. 253, CLT);


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• empregados que trabalham em minas e subsolo tem direito a intervalo de 15 minutos para cada 3 ho-ras de trabalho (art. 298, CLT).

Mesmo que a jornada contratual de trabalho do empregado seja de 6 (seis) horas, se extrapolada habitu-almente, é devido intervalo de no mínimo (uma) 1 hora. Nesse sentido é a súmula 437, IV, TST.

O empregador que não conceder o intervalo intrajornada fica obrigado a remunerar o período correspon-dente com um acréscimo de no mínimo 50% sobre o valor da remuneração da hora normal de trabalho (art. 71, §4º, CLT e Súmula 437, I, TST).

Mesmo que a supressão do intervalo seja parcial (concessão de intervalo de 45 minutos, quando devidono mínimo uma hora de intervalo), o empregador será obrigado a remunerar ao empregado o valor corresponden-te ao período integral do repouso, ou seja, deverá pagar uma hora acrescida de 50%. Isso porque a supressão dointervalo intrajornada, ainda que parcial, inviabiliza a sua finalidade, que é a de garantir ao empregado o tempoadequado para alimentação e repouso. Portanto, o empregador deverá remunerar a hora “cheia” acrescida doadicional de 50%.

Súmula 437, TST. INTERVALO INTRAJORNADA PARA RE-POUSO E ALIMENTA-ÇÃO. APLICAÇÃO DO ART. 71 DA CLT(conversão das Orientações Jurisprudenciais nºs 307, 342, 354,380 e 381 da SBDI-1) - Res. 185/2012, DEJT divulgado em 25, 26 e27.09.2012...IV - Ultrapassada habitualmente a jornada de seis horas de traba-lho, é devido ogozo do intervalo intrajornada mínimo de uma hora, obrigando oempregador a remunerar o período para descanso e alimenta-ção não usufruído como extra, acrescido do respectivo adicio-nal, na forma prevista no art. 71, caput e § 4º da CLT.

Art. 71, CLT. Em qualquer trabalho contínuo cuja duração excedade seis horas, é obrigatória a concessão de um intervalo para re-

pouso ou alimentação, o qual será no mínimo, de uma hora e, salvoacordo ou contrato coletivo em contrário, não poderá exceder deduas horas.§ 1º. Não excedendo de seis horas o trabalho, será, entretanto,obrigatório um intervalo de quinze minutos quando a duração ultra-passar quatro horas.§ 2º. Os intervalos de descanso não serão computados na duraçãodo trabalho.§ 3º. O limite mínimo de uma hora para repouso e refeição poderáser REDUZIDO por ato do Ministério do Trabalho, quando, ouvido oDepartamento Nacional de Segurança e Higiene do Trabalho, severificar que o estabelecimento atende integralmente às exigênciasconcernentes à organização dos refeitórios e quando os respectivos

empregados não estiverem sob regime de trabalho prorrogado ahoras suplementares.§ 4º. Quando o intervalo para repouso e alimentação, previsto nesteartigo, não for concedido pelo empregador, este ficará obrigado aremunerar o período correspondente com um acréscimo de no mí-nimo 50% (CINQÜENTA POR CENTO) SOBRE O VALOR DAREMUNERAÇÃO DA HORA NORMAL DE TRABALHO.

Ressalte-se que o intervalo tem natureza salarial, nos termos da súmula 437, III, do TST.Observe o disposto na súmula 437 do TST:

Súmula 437, TST. INTERVALO INTRAJORNADA PARA RE-POUSO E ALIMENTA-ÇÃO. APLICAÇÃO DO ART. 71 DA CLT

(conversão das Orientações Jurisprudenciais nºs 307, 342, 354,380 e 381 da SBDI-1) - Res. 185/2012, DEJT divulgado em 25, 26 e27.09.2012


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I - Após a edição da Lei nº 8.923/94, a não concessão ou a conces-são parcial do intervalo intrajornada mínimo, para repouso e alimen-tação, a empregados urbanos e rurais, implica o pagamento total doperíodo correspondente, e não apenas daquele suprimido, comacréscimo de, no mínimo, 50% sobre o valor da remuneração dahora normal de trabalho (art. 71 da CLT), sem prejuízo do cômputoda efetiva jornada de labor para efeito de remuneração.II - É inválida cláusula de acordo ou convenção coletiva de tra-balho contemplando a supressão ou redução do intervalo intrajornada porque este constitui medida de higiene, saúde e segu-rança do trabalho, garantido por norma de ordem pública (art. 71 daCLT e art. 7º, XXII, da CF/1988), infenso à negociação coletiva.III - Possui natureza salarial a parcela prevista no art. 71, § 4º, daCLT, com redação introduzida pela Lei nº 8.923, de 27 de julho de1994, quando não concedido ou reduzido pelo empregador o inter-valo mínimo intrajornada para repouso e alimentação, repercutindo,assim, no cálculo de outras parcelas salariais.IV - Ultrapassada habitualmente a jornada de seis horas de traba-lho, é devido o gozo do intervalo intrajornada mínimo de uma hora,obrigando o empregador a remunerar o período para descanso ealimentação não usufruído como extra, acrescido do respectivoadicional, na forma prevista no art. 71, caput e § 4º da CLT.

Em razão disso, sempre que o examinando postular a condenação da reclamada ao pagamento do inter-valo intrajornada deve postular também os reflexos.

Segue exemplo de pedido do intervalo:

II - Mérito01. Intervalo Intrajornada

O Reclamante cumpria a jornada de 7 horas diárias, usufruindo apenas 30 minutos para repouso e alimen-tação. (Fato)Nos termos do art. 71 da CLT o empregado que trabalho mais de 6 horas diárias faz jus a, no mínimo, 1

hora de intervalo intrajornada para descanso e alimentação. (Fundamento) Diante da exposição, requer a condenação da reclamada ao pagamento da hora cheia do intervalo acres-

cida do adicional de 50%, nos termos do art. 71, § 4º, da CLT e súmula 437, I, do TST, bem como, reflexos, umavez que o intervalo tem natureza salarial nos termos da súmula 437, III do TST, em verbas contratuais e resili-tórias, em DSR, aviso prévio, décimo terceiro salário integral e proporcional, férias integrais e proporcionais acres-cidas do terço constitucional e FGTS (depósitos e multa de 40%). (Pedido)Obs.: As referências entre parênteses, Fato, Fundamento e Pedido ao final do parágrafo busca apenas orientar oleitor, entretanto, não devem ser incluídas na prova.

► INTERVALO INTERJORNADAS

O intervalo interjornada refere-se ao intervalo entre um dia e outro de trabalho, isto é, entre duas jornadasde trabalho. A duração do intervalo interjornada é, em regra, de pelo menos 11 horas consecutivas. Observe o art.66 da CLT.

Art. 66, CLT. Entre 2 (duas) jornadas de trabalho haverá um perío-do mínimo de 11 (onze) horas consecutivas para descanso.

Caso entre uma jornada de trabalho e a seguinte, o período de descanso seja de apenas 8 horas, porexemplo, o empregado fará jus a 3 horas acrescidas do adicional de 50%, por aplicação analógica do art. 71, § 4ºda CLT e súmula 110 do TST (OJ 355, SDI-1, TST).

OJ 355, SDI-1, TST. INTERVALO INTERJORNADAS. INOBSER-

VÂNCIA. HORAS EX-TRAS. PERÍODO PAGO COMO SOBRE-JORNADA. ART. 66 DA CLT. APLICAÇÃO ANALÓGICA DO § 4ºDO ART. 71 DA CLT. DJ 14.03.2008.


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O desrespeito ao intervalo mínimo interjornadas previsto no art. 66da CLT acarreta, por analogia, os mesmos efeitos previstos no § 4ºdo art. 71 da CLT e na Súmula nº 110 do TST, devendo-se pagar aintegralidade das horas que foram subtraídas do intervalo, acresci-das do respectivo adicional.

Súmula 110, TST. JORNADA DE TRABALHO. INTERVALO (man-tida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003No regime de revezamento, as horas trabalhadas em seguida aorepouso semanal de 24 horas, com prejuízo do intervalo mínimo de11 horas consecutivas para descanso entre jornadas, devem serremuneradas como extraordinárias, inclusive com o respectivo adi-cional.

Observe o exemplo:I – MÉRITO01. Intervalo InterjornadasDurante todo o período contratual o reclamante lavorava nas segundas-feiras das 9h às 18h00, iniciando

sua jornada de trabalho nas terças-feiras, às 2h, ou seja, usufruindo apenas 8 horas de intervalo interjornadas.(Fato)

Nos termos do art. 66 da CLT, entre 2 (duas) jornadas de trabalho deverá haver um período mínimo de 11(onze) horas consecutivas para descanso, o qual não foi observado. O desrespeito ao intervalo interjornadas pre-visto no art. 66 da CLT acarreta, por analogia, os mesmos efeitos previstos no § 4º do art. 71 da CLT e na Súmulanº 110 do TST, ou seja, a integralidade das horas que foram subtraídas do intervalo, acrescidas do respectivoadicional. (Fundamento)

Diante do exposto, requer a condenação da reclamada ao pagamento das horas faltantes para completaras 11 horas de descanso, acrescidas do adicional de 50%, bem como, reflexos em verbas contratuais e resilitó-rias, em DSR, aviso prévio, décimo terceiro salário integral e proporcional, férias integrais e proporcionais acresci-das de 1/3 e FGTS (depósitos e multa de 40%). (Pedido)

Obs.: As referências entre parênteses, Fato, Fundamento e Pedido ao final do parágrafo busca apenas orientar oleitor, entretanto, não devem ser incluídas na prova.

► DESCANSO SEMANAL REMUNERADO

Nos termos do art. 7º, XV, da CF e 67 da CLT, todo trabalhador tem direito a um dia de descanso semanalremunerado, o qual deve ser concedido preferencialmente aos domingos. O art. 1º da lei 605/49 também estabe-lece que todo empregado tem direito ao repouso semanal remunerado de 24 horas consecutivas, preferentementeaos domingos, e ao descanso remunerado nos feriados civis e religiosos.

Para fazer jus ao descanso semanal remunerado os requisitos são assiduidade e pontualidade (art. 6º, Lei605/49). Nesses casos, o empregado perderá tão somente a remuneração do dia de descanso e não o direito denão trabalhar.

O trabalho prestado em domingos e em feriados, não compensado, deve ser pago em dobro (súmula 146,TST).Nesse sentido seguem os dispositivos referidos:

Art. 7, CF. São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além deoutros que visem à melhoria de sua condição social:...XV - repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domin-gos;

Art. 67, CLT. Será assegurado a todo empregado um descansosemanal de 24 (vinte e quatro) horas consecutivas, o qual, salvomotivo de conveniência pública ou necessidade imperiosa do servi-

ço, deverá coincidir com o domingo, no todo ou em parte. Parágrafo único. Nos serviços que exijam trabalho aos domingos,com exceção quanto aos elencos teatrais, será estabelecida escala


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de revezamento, mensalmente organizada e constando de quadrosujeito à fiscalização.

FRArt. 1º, Lei 605/49. Todo empregado tem direito ao repouso se-manal remunerado de vinte e quatro horas consecutivas, preferen-temente aos domingos e, nos limites das exigências técnicas dasempresas, nos feriados civis e religiosos, de acordo com a tradiçãolocal.

Art. 6º, Lei 605/49. Não será devida a remuneração quando, semmotivo justificado, o empregado não tiver trabalhado durante toda asemana anterior, cumprindo integralmente o seu horário de traba-lho.§ 1º São motivos justificados:a) os previstos no artigo 473 e seu parágrafo único da Consolida-ção das Leis do Trabalho;b) a ausência do empregado devidamente justificada, a critério daadministração do estabelecimento;c) a paralisação do serviço nos dias em que, por conveniência doempregador, não tenha havido trabalho;d) a ausência do empregado, até três dias consecutivos, em virtudedo seu casamento;e) a falta ao serviço com fundamento na lei sobre acidente do traba-lho;f) a doença do empregado, devidamente comprovada.§ 2º A doença será comprovada mediante atestado de médico dainstituição da previdência social a que estiver filiado o empregado,e, na falta deste e sucessivamente, de médico do Serviço Social doComércio ou da Indústria; de médico da empresa ou por ela desig-

nado; de médico a serviço de representação federal, estadual oumunicipal incumbido de assuntos de higiene ou de saúde pública;ou não existindo estes, na localidade em que trabalhar, de médicode sua escolha.

Súmula 146, TST. O trabalho prestado em domingos e feriados,não compensado, deve ser pago em dobro, sem prejuízo da remu-neração relativa ao repouso semanal.

OJ 410, SDI-1, TST. REPOUSO SEMANAL REMUNERADO.CONCESSÃO APÓS O SÉTIMO DIA CONSECUTIVO DE TRABA-LHO. ART. 7º, XV, DA CF. VIOLAÇÃO. (DEJT divulgado em 22, 25e 26.10.2010)

Viola o art. 7º, XV, da CF a concessão de repouso semanal remu-nerado após o sétimo dia consecutivo de trabalho, importando noseu pagamento em dobro.

1I – MÉRITO01. Descanso Semanal Remunerado Durante todo o período contratual o reclamante jamais usufruiu de descanso semanal remunerado. (Fa-

to) Nos termos do art. 7º, XV da CF, 67 da CLT e art. 1º da Lei 605/49, tal descanso, preferencialmente aos

domingos, trata-se de direito dos trabalhadores. Sua inobservância implica o pagamento em dobro do períodocorrespondente, nos termos da súmula 146 do TST. (Fundamento)

Diante do exposto, requer a condenação da reclamada ao pagamento dos dias de descanso semanal re-munerado em dobro. (Pedido)



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► INTERVALO INTERJORNADAS E DESCANSO SEMANAL REMUNERADO

Há uma peculiaridade no que concerne ao intervalo interjornadas e ao descanso semanal remunerado.Quando entre uma jornada de trabalho e outra estiver o repouso semanal remunerado, de 24 horas, este deve sersomado ao intervalo interjornadas de 11 horas. Quando o empregado termina sua jornada de trabalho no sábado,retornando a trabalhar apenas na segunda-feira, por exemplo, por se tratar o domingo de dia de descanso sema-nal remunerado, o empregado deve usufruir de 35 horas de descanso entre o término da jornada no sábado e oinício da seguinte, na segunda-feira, sendo 11 horas relativas ao intervalo interjornada e 24 em razão do DSR. Ashoras faltantes para completar as 35 deverão ser pagas como horas extras acrescidas do adicional de 50%.

Segue exemplo:

I – MÉRITO01. Intervalo Interjornadas e Descanso Semanal Remunerado Durante todo o período contratual, uma vez por mês, o reclamante laborava aos sábados até às 22h00 e

iniciava sua jornada na segunda-feira subsequente às 06h00. (Fato) Nos termos do art. 66 da CLT, entre duas jornadas de trabalho deve ser observado um intervalo mínimo

de descanso de 11 horas consecutivas de descanso e, conforme estabelece o art. 7º, XV da CF, 67 da CLT e art.1º da Lei 605/49, o trabalhador tem direito a um dia de descanso semanal remunerado, preferencialmente aosdomingos. Assim, quando entre uma jornada de trabalho e outra estiver o repouso semanal remunerado, de 24horas, este deve ser somado ao intervalo interjornadas de 11 horas, totalizando um período de descanso de 35horas. Período este que não foi observado, uma vez que entre uma jornada e outra de trabalho decorreu apenas32 horas. (Fundamento)

Diante do exposto, requer a condenação da reclamada ao pagamento de 3 horas extras acrescidas doadicional de 50%, bem como, reflexos em verbas contratuais e resilitórias, em DSR, aviso prévio, décimo terceirosalário integral e proporcional, férias integrais e proporcionais acrescidas de 1/3 e FGTS (depósito e multa de40%). (Pedido)


► ADICIONAL NOTURNO

O horário noturno, no meio urbano, é das 22h00 às 05h00. A hora noturna não corresponde a 60 minutos,mas sim a 52 minutos e 30 segundos. Ao trabalho no período noturno, assegura-se um acréscimo de 20% sobre ovalor da hora diurna.

No meio rural, o trabalho noturno é disciplinado pelo art. 7º da Lei 5889/73, o qual estabelece que se con-sidera noturno, na lavoura, o trabalho executado das 21h00 às 05h00 e, na pecuária, das 20h00 às 04h00. Ahora noturna é de 60 minutos e o adicional é de 25%.

O art. 73 da CLT afasta o direito ao adicional noturno dos empregados que trabalham em turnos ininter-ruptos de revezamento. Tal disposição, entretanto, não foi recepcionada pela Constituição de 1998, que em seuart. 7º, IX, CF, assegura a todos indistintamente o direto ao adicional noturno (súmula 213, STF).

Art. 7º, CF. São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alémde outros que visem à melhoria de sua condição social:...IX - remuneração do trabalho noturno superior à do diurno;

Súmula 213, STF. É devido o adicional de serviço noturno, aindaque sujeito o empregado ao regime de revezamento.Art. 73, CLT. Salvo nos casos de revezamento semanal ou quinze-nal, o trabalho noturno terá remuneração superior a do diurno e, pa-ra esse efeito, sua remuneração terá um acréscimo de 20 % (vintepor cento), pelo menos, sobre a hora diurna.§ 1º A hora do trabalho noturno será computada como de 52 minu-

tos e 30 segundos.


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§ 2º Considera-se noturno, para os efeitos deste artigo, o trabalhoexecutado entre as 22 horas de um dia e as 5 horas do dia seguin-te.§ 3º O acréscimo, a que se refere o presente artigo, em se tratandode empresas que não mantêm, pela natureza de suas atividades,trabalho noturno habitual, será feito, tendo em vista os quantitativospagos por trabalhos diurnos de natureza semelhante. Em relaçãoàs empresas cujo trabalho noturno decorra da natureza de suas ati-vidades, o aumento será calculado sobre o salário mínimo geral vi-gente na região, não sendo devido quando exceder desse limite, jáacrescido da percentagem.§ 4º Nos horários mistos, assim entendidos os que abrangem perí-odos diurnos e noturnos, aplica-se às horas de trabalho noturno odisposto neste artigo e seus parágrafos.§ 5º Às prorrogações do trabalho noturno aplica-se o disposto nestecapítulo.

Em síntese, nos termos do art. 73 da CLT, tem-se que:a) considera-se noturno, para efeitos desse artigo, o trabalho urbano executado entre as 22 horas de um

dia e as 5 horas do dia seguinte.b) o adicional noturno é de, no mínimo, 20% (vinte por cento) sobre o valor da hora diurna.c) a hora de trabalho noturna será computada como sendo de 52 minutos e 30 segundos.Destaca-se acerca do adicional noturno a Súmula 60 do TST. Observe:

Súmula 60, TST. I - O adicional noturno, pago com habitualidade,integra o salário do empregado para todos os efeitos. II - Cumpridaintegralmente a jornada no período noturno e prorrogada esta, de-vido é também o adicional quanto às horas prorrogadas. Exegesedo art. 73, § 5º, da CLT.

Segue o exemplo:II – MÉRITO01. Adicional noturno

A jornada do reclamante iniciava-se às 22 horas e encerrava-se às 5 horas do dia seguinte, quando chega-va o outro empregado da reclamada. Apesar de trabalhar no período noturno, o reclamante sempre recebeu omesmo salário que o empregado que laborava no período diurno. (Fato)

Nos termos do art. 7º, IX da Constituição Federal, o trabalho prestado no período noturno terá remunera-ção superior ao do período diurno. O art. 73 da CLT estabelece que o adicional deve ser de 20% sobre o valor dahora diurna. Adicional este que jamais foi pago ao reclamante. (Fundamento)

Diante do exposto, requer a condenação da reclamada ao pagamento do adicional noturno, no importe de20% do valor da hora diurna, em relação às horas trabalhadas no período noturno, bem como, reflexos em verbascontratuais e resilitórias, em DSR, aviso prévio, décimo terceiro salário integral e proporcional, férias integrais e

proporcionais acrescidas do terço constitucional e FGTS (depósitos e multa de 40%). (Pedido) É possível transferir o empregado do período noturno para o diurno, retirando-lhe o adicional noturno, por

se tratar de alteração contratual mais benéfica para a saúde do trabalhador (art. 468 da CLT e súmula 265, TST).

Súmula 265, TST. A transferência para o período diurno de traba-lho implica a perda do direito ao adicional noturno.

Acerca do adicional noturno é importante destacar:● É vedado ao menor o trabalho noturno (art. 7º, XXXIII, CF).● Súmula 214, STF: a duração legal da hora de serviço noturno (52 minutos e 30 segundos) constitui van-tagem suplementar, que não dispensa o salário adicional.● OJ 97, SDI – 1, TST: o adicional noturno integra a base de cálculo das horas extras prestadas no período

noturno.● Súmula 402, STF: o vigia noturno tem direito a salário adicional.


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● Advogados – art. 20, §3, Lei 8906/94: o trabalho noturno é o compreendido entre às 20h00 e 05h00 e oadicional é de 25%.● No meio rural: o trabalho noturno é disciplinado pelo art. 7º da Lei 5889/73, o qual estabelece que seconsidera noturno, na lavoura, o trabalho executado das 21h00 às 05h00 e, na pecuária, das 20h00 às 04h00. Ahora noturna é de 60 minutos e o adicional é de 25%.

D) VERBAS RESCISÓRIAS

As verbas rescisórias são provenientes da extinção do contrato de trabalho, ou seja, são as parcelas quedevem ser pagas pelo empregador na ocasião darescisão contratual.

Seguem relação de verbas rescisórias devidas nas principais formas de extinção do contrato de trabalho:

CONTRATO DE TRABALHO POR PRAZO INDETERMINADO Forma de Extinção Verbas Rescisórias Devidas

Dispensa sem justa causa - saldo de salário;

- aviso prévio (art. 7º, XXI, CF, art. 487, § 1º,CLT);- décimo terceiro proporcional;- férias vencidas e proporcionais + 1/3;- multa de 40% do FGTS (art. 18, caput e §1º, Lei 8036/90);- guias: CD/SD (seguro desemprego – súmula389, TST) e para liberação do FGTS.

Pedido de demissão - saldo de salário;- décimo terceiro proporcional;- férias vencidas e proporcionais + 1/3 (súmu-la 261, TST);

Aviso prévio: caso não cumprido pelo empre-gado, o empregador pode descontar o valorcorrespondente a ele (art. 487, § 2º CLT);O empregado NÃO tem direito de receber:aviso prévio, multa de 40% do FGTS, guiaspara recebimento do seguro desemprego elevantamento do FGTS e perde a proteçãodas garantias de emprego.

Dispensa por Justa Causa (falta grave doempregado)

- saldo de salário;- férias vencidas;

O empregado NÃO tem direito de receber:aviso prévio, multa de 40% do FGTS, guias

para percepção do seguro desemprego elevantamento do FGTS e perde a proteçãodas garantias de emprego.

Rescisão (falta grave do empregador) - saldo de salário;- aviso prévio;- décimo Terceiro proporcional;- férias vencidas e proporcionais + 1/3;- multa de 40% do FGTS;- guias: CD/SD (seguro desemprego – súmula389, TST) e para liberação do FGTS.

CONTRATO DE TRABALHO POR PRAZO DETERMINADO Forma de Extinção Verbas Rescisórias Devidas

No prazo - saldo de salário;- décimo Terceiro proporcional;- férias vencidas e proporcionais + 1/3;


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- guia: para liberação do FGTS.

O empregado NÃO tem direito de receber:aviso prévio, multa de 40% do FGTS e guiapara percepção do seguro desemprego.

Dispensa antecipada por ato empresarial • sem cláusula assecuratória de di-reito recíproco de rescisão antecipada:- saldo de salário;- multa do art. 479 da CLT;- décimo terceiro proporcional;- férias vencidas e proporcionais + 1/3;- multa de 40% do FGTS (há divergência,mas devemos pedir na petição inicial);- guia para levantamento do FGTS e percep-ção do seguro desemprego (súmula 389,

TST).O empregado NÃO tem direito de receberaviso prévio.

• com cláusula assecuratória de di-reito recíproco de rescisão antecipada- são devidas as mesmas verbas do contratode trabalho por prazo indeterminado em queo empregado é dispensado sem justa causa.

Dispensa antecipada por ato do empregado • sem cláusula assecuratória de di-reito recíproco de rescisão antecipada:- saldo de salário;

- multa do art. 480, CLT;- décimo terceiro proporcional;- férias vencidas e proporcionais + 1/3.

O empregado NÃO tem direito às guias paraliberação do FGTS e percepção do segurodesemprego.

• com cláusula assecuratória dedireito recíproco de rescisão antecipada- são devidas as mesmas verbas do contratode trabalho por prazo indeterminado em queo empregado pede demissão.

Segue exemplo:

II – MÉRITO01. VERBAS RESILITÓRIASO reclamante foi dispensado sem justa causa pela reclamada no dia…, e não recebeu suas verbas resci-

sórias. (Fatos)Diante disso, requer a condenação da reclamada ao pagamento de todas as verbas rescisórias provenien-

tes da dissolução do contrato de trabalho, quais sejam: saldo de salário, aviso prévio, décimo terceiro salário pro-porcional, férias proporcionais acrescidas do terço constitucional vencida e proporcional e multa de 40% do FGTS. Ademais, requer a guia para levantamento do FGTS e a guia para percepção do seguro desemprego (súmula 389do TST), bem como a baixa da CTPS. (Pedido)

Cuidado! O art. 7º, XXI da CF assegura aviso prévio proporcional ao tempo de serviço, sendo no mínimode 30 dias, nos termos da lei. A lei 12.506/2011 entrou em vigor na data de sua publicação, em 13/10/2011, regu-lamentando o aviso prévio proporcional previsto no art. 7º, XXI, CF, assegurando-o na proporção de 30 dias aos


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empregados com menos de 1 ano de serviço na mesma empresa, acrescidos 3 (três) dias por ano de serviçoprestado na mesma empresa quando completarem um ano e assim sucessivamente, até o máximo de 60 (sessen-ta) dias, perfazendo um total de até 90 (noventa) dias. Assim, tais regras se aplicam aos contratos extintos após13/10/2011. Ressalte-se, entretanto, que há decisões isoladas do STF considerando devido o aviso prévio propor-cional mesmo no caso de contratos concluídos antes desta data.

Segue a lei:LEI Nº 12.506, DE 11 DE OUTUBRO DE 2011

Dispõe sobre o aviso prévio e dá outras providênciasA PRESIDENTA DA REPÚBLICA Faço saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte

Lei: Art. 1o O aviso prévio, de que trata o Capítulo VI do Título IV da Consolidação das Leis do Trabalho – CLT,

aprovada pelo Decreto-Lei nº 5452, de 1º de maio de 1943, será concedido na proporção de 30 (trinta) dias aosempregados que contem até 1 (um) ano de serviço na mesma empresa.

Parágrafo único. Ao aviso prévio previsto neste artigo serão acrescidos 3 (três) dias por ano de serviçoprestado na mesma empresa, até o máximo de 60 (sessenta) dias, perfazendo um total de até 90 (noventa) dias.

Art. 2o Esta Lei entra em vigor na data de sua publicação.Brasília, 11 de outubro de 2011; 190o da Independência e 123o da República.

DILMA ROUSSEFFJosé Eduardo CardozoGuido MantegaCarlos LupiFernando Damata PimentelMiriam BelchiorGaribaldi Alves FilhoLuís Inácio Lucena Adams Este texto não substitui o publicado no DOU de 13.10.2011

O Ministério do Trabalho expediu Nota Técnica nº 184/2012 tratando da aplicabilidade na nova lei. Emsíntese, conforme resumo constante na própria Nota Técnica:

“III. Conclusão

Em síntese, estes são os entendimentos que se submete à consideração superior para fins de aprovação:• a lei não poderá retroagir para alcançar a situação de aviso prévio já iniciado;• a proporcionalidade de que trata o parágrafo único do art. 1º da norma sob comento aplica-se, exclusi-

vamente, em benefício do empregado; • o acréscimo de 3 (três) dias por ano de serviço prestado ao mesmo empregador, computar-se-á a partir do

momento em que a relação contratual supere um ano na mesma empresa; • a jornada reduzida ou faculdade de ausência no trabalho, durante o aviso prévio, prevista no art. 488 da

CLT, não foram alterados pela Lei 12.506/11;• A projeção do aviso prévio integra o tempo de serviço para todos os fins legais;• Recaindo o término do aviso prévio proporcional nos trinta dias que antecedem a data base, faz jus o em-

pregado despedido à indenização prevista na lei nº 7.238/84; e,• As cláusulas pactuadas em acordo ou convenção coletiva que tratam do aviso prévio proporcional deverão

ser observadas, desde que respeitada a proporcionalidade mínima prevista na Lei nº 12.506, de 2011.O Ministério do Trabalho e Emprego, na referida Nota Técnica, apresenta o seguinte quadro:

Tempo de Serviço(anos completos)

Aviso Prévio Propor-cional ao Tempo deServiço (nº de dias)

0 301 332 363 394 425 45

6 487 518 54


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9 5710 6011 63

12 6613 6914 7315 7516 7817 8118 8419 8720 90

Atenção! Caso o examinador forneça dados suficientes, o Candidato deve indicar o número de dias dosaldo de salário postulado e a proporcionalidade das férias e décimo terceiro.

parágrafo busca apenas orientar o leitor, entretanto, não devem ser incluídas na prova.

E) ESTABILIDADE – REINTEGRAÇÃO – INDENIZAÇÃO

O empregado que possui estabilidade provisória no emprego somente pode ser despedido por justa cau-sa. A dispensa sem justa causa enseja-lhe o direito de postular sua reintegração no emprego e, sucessivamente,indenização substitutiva.

► PEDIDO NO CASO DE EMPREGADO DETENTOR DE ESTABILIDADE PROVISÓRIA

APENAS quando o empregado for detentor de ESTABILIDADE PROVISÓRIA no emprego é possívelpedir a sua reintegração e, sucessivamente, indenização substitutiva.

EM SÍNTESE, na reclamação trabalhista o reclamante deve narrar os fatos, apresentar os fundamentos

que asseguram ao empregado estabilidade provisória no emprego e por fim PEDIR:• nulidade da dispensa;• reintegração do reclamante ao emprego com o pagamento de todos os salários e demais haveres tra-

balhistas relativos aos meses que compreendem a data da dispensa e a sua reintegração; e • sucessivamente, pleitear o pagamento da indenização substitutiva, correspondente aos salários e de-

mais vantagem relativas ao período da estabilidade e as verbas resilitórias quais sejam: saldo de salário,aviso prévio, décimo terceiro salário proporcional, férias acrescidas de 1/3 integral e proporcional e multade 40% do FGTS, bem como, guias para levantamento do FGTS e percepção do seguro desemprego(Súmula 389, TST). Requer, por fim, a baixa da CTPS do reclamante.

Caso o reclamante seja detentor de estabilidade provisória no emprego, tenha sido despedido sem justacausa e tenha recebido as verbas rescisórias deve PEDIR:

• nulidade da dispensa;• reintegração do reclamante ao emprego com o pagamento de todos os salários e demais haveres tra-

balhistas relativamente aos meses que compreendem a data da dispensa e a sua reintegração, deduzi- dos os v alores p agos a título de verbas rescisórias ; e

• sucessivamente, pleitear o pagamento da indenização substitutiva, correspondente aos salários e de-mais vantagem relativas ao período da estabilidade.

Caso o período da estabilidade tenha se exaurido, o reclamante deve PEDIR apenas:• indenização substitutiva, correspondente aos salários e demais vantagem relativas ao período da esta-

bilidade (Súmula 396, TST) e as verbas resilitórias, quais sejam: saldo de salário, aviso prévio, décimoterceiro salário proporcional, férias acrescidas de 1/3 integral e proporcional e multa de 40% (quarenta porcento) do FGTS, bem como guias para levantamento do FGTS e percepção do seguro desemprego (sú-mula 389, TST). Requerer, por fim, se for o caso, a baixa da CTPS do reclamante.


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Súmula 396, TST. ESTABILIDADE PROVISÓRIA. PEDIDO DEREINTEGRAÇÃO. CONCESSÃO DO SALÁRIO RELATIVO AOPERÍODO DE ESTABILIDADE JÁ EXAURIDO. INEXISTÊNCIA DEJULGAMENTO "EXTRA PETITA" (conversão das Orientações Ju-risprudenciais nºs 106 e 116 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22e 25.04.2005I - Exaurido o período de estabilidade, são devidos ao emprega-do apenas os salários do período compreendido entre a data dadespedida e o final do período de estabilidade, não lhe sendo asse-gurada a reintegração no emprego. (ex-OJ nº 116 da SBDI-1 - inse-rida em 01.10.1997)II - Não há nulidade por julgamento “extra petita” da decisão quedeferir salário quando o pedido for de reintegração, dados os ter-mos do art. 496 da CLT. (ex-OJ nº 106 da SBDI-1 - inserida em20.11.1997)

Segue exemplo:

I – MÉRITO01. Reintegração O Reclamante sofreu sério acidente de trabalho, permanecendo afastado por 3 (três) meses, percebendo

auxílio doença acidentário. No dia seguinte a cessação do auxílio, o Reclamante compareceu à empresa, momen-to em que o empregador o dispensou sem justa causa. (Fatos)

Nos termos do artigo 118 da Lei 8213/91 e súmula 378, II, do TST, o empregado, vítima de acidente dotrabalho, tem assegurada a manutenção de seu contrato de trabalho pelo prazo mínimo de 12 (doze) meses,quando: a) permanecer afastado por período superior a 15 (quinze) dias e b) receber auxílio-doença acidentário.Requisitos esses preenchidos pelo reclamante. (Fundamento)

Diante do exposto, requer a nulidade da dispensa sem justa causa e a consequente reintegração do Re-clamante ao emprego com o pagamento de todos os salários dos meses havidos entre a rescisão e o retorno às

atividades. Sucessivamente, caso não seja este o entendimento deste Juízo, requer o pagamento de indenizaçãosubstitutiva referente aos salários e demais vantagens relativas ao período da estabilidade e as verbas resilitó-rias próprias da extinção do contrato de trabalho sem justa causa, quais sejam: saldo de salário, aviso prévio,décimo terceiro salário proporcional, férias integrais e proporcionais acrescidas de 1/3 e multa de 40% do FGTS,bem como guias para levantamento do FGTS e percepção do seguro desemprego (súmula 389 do TST), bemcomo, a baixa da CTPS. (Pedido)Obs.: As referências entre parênteses, Fato, Fundamento e Pedido ao final do parágrafo busca apenas orientar oleitor, entretanto, não devem ser incluídas na prova.

F) RESCISÃO INDIRETA

O empregador, assim como o empregado, possui obrigações oriundas do contrato de trabalho. Caso o

empregador não cumpra com tais deveres ou pratique qualquer falta grave, o empregado pode requerer ao PoderJudiciário a rescisão indireta do contrato, assim como, a condenação do empregador ao pagamento de todas asverbas resilitórias provenientes da demissão sem justa causa.

O art. 483 da CLT elenca diversas hipóteses de falta grave por parte do empregador. Observe:

Art. 483. O empregado poderá considerar rescindido o contrato epleitear a devida indenização quando:a) forem exigidos serviços superiores às suas forças, defesos porLei, contrários aos bons costumes ou alheios ao contrato;b) for tratado pelo empregador ou por seus superiores hierárquicoscom rigor excessivo;c) correr perigo manifesto de mal considerável;d) não cumprir o empregador as obrigações do contrato;

e) praticar o empregador ou seus prepostos, contra ele ou pessoasde sua família ato lesivo da honra e boa fama;


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f) o empregador ou seus prepostos ofenderem-no fisicamente, sal-vo em caso de legítima defesa, própria ou de outrem;g) O empregador reduzir o seu trabalho, sendo este por peça ou ta-refa, de forma a afetar sensivelmente a importância dos salários.§ 1º. O empregado poderá suspender a prestação dos serviços ourescindir o contrato, quando tiver de desempenhar obrigações le-gais, incompatíveis com continuação do serviço.§ 2º. No caso de morte do empregador constituído em empresa in-dividual, é facultado ao empregador rescindir o contrato de trabalho.§ 3º. Nas hipóteses das letras d e g, poderá o empregado preitear arescisão de seu contrato de trabalho e o pagamento das respecti-vas indenizações, permanecendo ou não no serviço até final deci-são do processo.

EM SÍNTESE, na reclamação trabalhista, o reclamante deverá relatar a falta grave cometida pelo empre-gador, na fundamentação apontar o(s) artigo(s) que classifica(m) tal conduta como falta grave e PEDIR:

a) a rescisão indireta do contrato de trabalho; eb) a condenação da reclamada ao pagamento das verbas rescisórias próprias da extinção do contratode trabalho sem justa causa, quais sejam: saldo de salário, aviso prévio, décimo terceiro proporcional,férias integrais e proporcionais acrescidas de 1/3 e multa de 40% do FGTS. Requerer, ainda, a conces-são das guias para levantamento do FGTS e percepção do seguro desemprego (súmula 389, TST), bemcomo, se for o caso, a baixa da CTPS do reclamante.

Segue exemplo:

II – MÉRITO01. Rescisão Indireta do Contrato de Trabalho

Há três meses o reclamante não recebe seus salários. Por não suportar mais esta situação pretende arescisão do contrato de trabalho por culpa do empregador. (Fatos)

Nos termos do art. 483, “d” da CLT, o empregado poderá considerar rescindido o contrato e pleitear adevida indenização quando o empregador não cumprir com as obrigações do contrato. Sendo a principal obriga-ção do empregador em uma relação de trabalho a contraprestação pelos serviços prestados pelo empregado, aausência de pagamento de salários motiva o pedido de rescisão indireta da relação contratual. (Fundamento)

Diante do exposto, requer que seja declarada a rescisão indireta do contrato de trabalho, tal como a con-denação da Reclamada ao pagamento das verbas rescisórias próprias da dispensa sem justa causa, quais sejam:saldo de salário, aviso prévio, décimo terceiro salário proporcional, férias integrais e proporcionais acrescidas doterço constitucional e multa de 40% do FGTS. Requer-se ainda a guia para levantamento do FGTS e para percep-ção do seguro desemprego (súmula 389, TST) e a baixa da CTPS do reclamante (Pedido) Obs.: As referências entre parênteses, Fato, Fundamento e Pedido ao final do parágrafo busca apenas orientar oleitor, entretanto, não devem ser incluídas na prova.

G) REVERSÃO DA DISPENSA POR JUSTA CAUSA EM SEM JUSTA CAUSAEnsejam a dispensa do empregado por justa causa apenas a prática de condutas tipificadas em lei como

de falta grave.Por exemplo, o artigo 482 da CLT, apresenta diversas hipóteses de falta grave. Esse rol é exemplificativo,

posto que outras legislações também estabelecem condutas consideradas como faltas graves.EM SÍNTESE, na petição inicial o reclamante deverá:a) afastar a falta grave que lhe foi imputada. Para tanto poderá: a. negar a conduta (exemplo: negar a

prática de ato de improbidade) ou b. afirmar que tal conduta não caracteriza falta grave (exemplo: recusar-se a sesubmeter à revista íntima (art. 373-A, VI, CLT)).

PEDIR:• se não for detentor de estabilidade provisória no emprego: a reversão da dispensa por justa causa em

sem justa causa e a condenação da reclamada ao pagamento das verbas resilitórias próprias da dispensa

sem justa causa, quais sejam: saldo de salário, aviso prévio, décimo terceiro salário proporcional e fériasintegrais e proporcionais acrescidas do terço constitucional e multa de 40% do FGTS, bem como as guiaspara percepção do seguro desemprego e levantamento do FGTS. Requer ainda a baixa da CTPS. Neste


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caso, o título do tópico no mérito será mesmo denominado “reversão da dispensa por justa causa em sem justa causa”.

• se for detentor de estabilidade provisória no emprego: a) nulidade da dispensa; b) reintegração do re-clamante ao emprego com o pagamento de todos os salários e demais haveres trabalhistas relativos aosmeses que compreendem a data da dispensa e a sua reintegração e c), sucessivamente, pleitear o pa-gamento da indenização substitutiva, correspondente aos salários e demais vantagem relativas ao períododa estabilidade e resilitórias próprias da dispensa sem justa causa, quais sejam: saldo de salário, avisoprévio, décimo terceiro salário proporcional e férias integrais e proporcionais acrescidas do terço constitu-cional e multa de 40% do FGTS, bem como as guias para percepção do seguro desemprego (súmula 389TST) e levantamento do FGTS Requer ainda a baixa da CTPS.

Segue exemplo:

I – MÉRITO01. Reversão da Dispensa por Justa em Causa em sem Justa Causa A Reclamante foi dispensada por justa causa, pois não se submeteu a revista íntima imposta pela recla-

mada, que a dispensou alegando que se tratava de ato de indisciplina e insubordinação. (Fatos) A recusa em submeter-se a revista íntima não caracteriza falta grave, tendo em vista que tal conduta é

vedada ao empregador nos termos do art. 373-A, VI da CLT. Portanto, a Reclamante não pode ser demitida por justa causa com fundamento no artigo 482, “h” da CLT, posto que sua conduta não constitui ato de indisciplina einsubordinação. (Fundamento)

Diante do exposto, requer a reversão da demissão por justa causa para demissão sem justa causa, bemcomo a condenação do Reclamante ao pagamento de todas as verbas rescisórias, quais sejam: saldo de salário,aviso prévio, décimo terceiro salário proporcional, férias integrais e proporcionais acrescidas do terço constitucio-nal e multa de 40% (quarenta por cento) do FGTS. Requer ainda a guia para levantamento do FGTS e a guiapara percepção do seguro desemprego (súmula 389, TST), bem como, a baixa da CTPS. (Pedido)

Obs.: As referências entre parênteses, Fato, Fundamento e Pedido ao final do parágrafo busca apenasorientar o leitor, entretanto, não devem ser incluídas na prova.

H) DANO MORAL

A EC 45/04 ampliou a competência da Justiça do Trabalho, incluindo as ações de indenização por danosmorais oriundas da relação de trabalho (art. 114, VI da CF).

Art. 114, CF. Compete à Justiça do Trabalho processar e julgar:...VI - as ações de indenização por dano moral ou patrimonial, decor-rentes darelação de trabalho;

O dano moral é configurado diante da presença dos três requisitos da responsabilidade civil: culpa, dano enexo causal, e sua fundamentação jurídica está positivada no artigo 5°, X da CF e nos artigos. 186 e 927 do CC.

Art. 5, CF. Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qual-

quer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros re-sidentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, àigualdade, à segurança e à propriedade, nos termos seguintes:...X - são invioláveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagemdas pessoas, assegurado o direito a indenização pelo dano materialou moral decorrente de sua violação; [...]

Art. 186, CC. Aquele que, por ação ou omissão voluntária, negli-gência ou imprudência, violar direito e causar dano a outrem, aindaque exclusivamente moral, comete ato ilícito.

Art. 927, CC. Aquele que, por ato ilícito (arts. 186 e 187), causar

dano a outrem, fica obrigado a repará-lo.


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É desnecessária a demonstração da culpa quando a atividade do empregador for de risco (art. 927, par. ú,CLT), bastando o dano e o nexo para que seja devida a indenização.

Art. 927, CC. Aquele que, por ato ilícito (arts. 186 e 187), causardano a outrem, fica obrigado a repará-lo.Parágrafo único. Haverá obrigação de reparar o dano, independen-temente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a ati-vidade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, porsua natureza, risco para os direitos de outrem.

Atenção! Deve-se verificar se o dano moral precisa ser postulado, principalmente quando:● a proposta indicar o abalo emocional do empregado causado pelo empregador;● o empregador praticar falta grave;● o empregado for demitido injustamente por justa causa.

Abaixo temos um trecho da proposta do Exame de Ordem 2005.3/PR para identificação do pedido de in-denização por danos morais e gabarito.

3º EXAME DA ORDEM 2005/PR:Em razão dos atrasos nos salários, Tomi tornou-se inadimplente no pagamento das mensalidades escola-

res vendo-se obrigado a retirar seu único filho do colégio particular em que estudava, sendo que esta situaçãoestá lhe causando profunda humilhação perante seus familiares e colegas, pretendendo, por isto, ser indenizadoem valor a ser fixado pelo juiz.

CRITÉRIO DE CORREÇÃO: Pagamento de indenização por danos morais, em valor a ser fixado pelo juiz, comfundamento na responsabilidade civil do empregador (ausência de pagamento desalário – culpa; humilhação por tirar o filho do colégio – dano; nexo causal).

Os dois exemplos dispostos a seguir também ilustram bem pedidos de indenização por danos morais:

Exemplo 1:I – MÉRITO01. DO DANO MORAL A Reclamada tentou submeter a Reclamante a revista íntima por funcionários do sexo oposto. A Recla-

mante não aceitou tal constrangimento, motivo pelo qual foi dispensada por justa causa. (Fato) Encontram-se presentes todos os requisitos da responsabilidade civil, previstos nos artigos 186 e 927 do

CC, quais sejam: culpa, dano e nexo. Observe: A culpa demonstra-se pela tentativa da Reclamada de submeter a Reclamante à revista íntima, conduta

vedada expressamente pelo artigo 373-A, VI da CLT. Já o dano está configurado pelo constrangimento sofridopela Reclamante. A conduta da Reclamada é a causa do constrangimento sofrido pela Reclamante, desta forma,resta comprovado também o nexo causal.

Destaca-se, ainda, a violação do artigo 5, X, CF, que sustenta a inviolabilidade intimidade, vida privada,

honra e imagem das pessoas, sendo-lhes assegurado o direito a indenização pelo dano material ou moral decor-rente de sua violação. (Fundamento) Diante do exposto, tendo em vista que a Justiça do Trabalho é competente para processar e julgar pedi-

dos de danos morais e patrimoniais decorrentes das relações de trabalho (art. 114, VI, CF e súmula 392, TST)requer a sua condenação da reclamada ao pagamento de indenização por danos morais em valor a ser arbitradopelo juiz. (Pedido)

Exemplo 2:II – MÉRITO02. DO DANO MORAL A reclamada, a partir de janeiro de 2012, passou a descumprir o contrato de trabalho, uma vez que deixou

de efetuar o pagamento do salário do Reclamante, o qual se obrigou a fazer empréstimos de familiares e amigospara pagamento das dívidas que adquiriu em razão da ausência dos salários, o que está lhe causando profunda

humilhação. (Fato)Encontram-se presentes todos os requisitos da responsabilidade civil, previstos nos artigos 186 e 927 doCC, quais sejam: culpa, dano e nexo. Observe-se:


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A culpa é verificada pela falta de pagamento, que é obrigação da Reclamada e, quando descumprida,constitui falta grave do empregador, de acordo com o artigo 483, “d” da CLT. O dano, por sua vez, está configura-do pelo constrangimento sofrido pelo Reclamante diante da impossibilidade de pagamento das dívidas que possui,restando demonstrado o nexo causal.

Destaca-se, ainda, a violação do artigo 5, X, CF, que sustenta a inviolabilidade da intimidade, vida privada,honra e imagem das pessoas, sendo-lhes assegurado o direito a indenização pelo dano material ou moral decor-rente de sua violação. (Fundamento)

Diante do exposto, tendo em vista que a Justiça do Trabalho é competente para processar e julgar pedi-dos de danos morais e patrimoniais decorrentes das relações de trabalho (art. 114, VI, CF e súmula 392, TST)requer a condenação da reclamada ao pagamento de indenização por danos morais em valor a ser arbitrado pelo juiz. (Pedido

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