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DireitoConstitucionalExameOAB

DireitosSociais

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AspectosGerais

ØAo final da 1ª Guerra Mundial: a mera consagração da igualdade formalnão era suficiente para realizar a igualdade material;

ØMudança do papel do Estado, passando a atuar como agente do bem-estar e da justiça social;

ØConstituição de Weimar de 1919.

AspectosGerais

ØDireitos de 2ª geração: impõem ao Estado uma “obrigação de fazer”, deofertar prestações positivas visando concretizar a igualdade material epossibilitar melhores condições de vida aos indivíduos

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OsdireitossociaisnaCRFB/88

Art.6º(...)Sãodireitossociaisaeducação,asaúde,aalimentação,otrabalho,amoradia,otransporte,olazer,asegurança,aprevidênciasocial,a

proteçãoàmaternidadeeàinfância,aassistênciaaosdesamparados,naformadestaConstituição.

Art.6ºdaCRFB/88

ØNormas de eficácia Limitada

ØRol exemplificativo: há outros direitos sociais espalhados ao longo daCF/88. Destaque-se que os direitos sociais do art. (STF, ADI nº 639, Rel. Min. JoaquimBarbosa, 02.06.2005).

ØConcretização e efetividade dos direitos sociais: i) o princípio da“reserva do possível”; ii) o princípio do “mínimo existencial” e; iii) oprincípio da vedação do retrocesso

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CláusuladaReservadoPossível

ØCabe ao Estado efetivar os direitos sociais “na medida dofinanceiramente possível”.

ØA teoria serve para determinar os limites em que o Estado deixa de serobrigado a dar efetividade aos direitos sociais.

CláusuladaReservadoPossível

ØNão é lícito ao Poder Público simplesmente alegar que não possuirecursos orçamentários;

ØPrecisa demonstrar objetivamente a inexistência de recursos públicos ea falta de previsão orçamentária da respectiva despesa.

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Mínimoexistencial

ØO Estado deve garantir o mínimo existencial visando a concretização dosdireitos fundamentais (realização da dignidade da pessoa humana).

ØMínimo existencial seria um grupo de prestações essenciais que se devefornecer ao ser humano para que ele tenha uma existência digna.

Mínimoexistencial

ØO princípio do mínimo existencial é compatível e deve conviver com acláusula da reserva do possível.

“Omínimoexistencialéumalimitaçãoàcláusuladareservadopossível.AreservadopossívelsópoderáseralegadapeloPoderPúblicocomo

argumentoparaanãoconcretizaçãodedireitossociaisumavezquetenhasidoasseguradoomínimoexistencial peloEstado.Éobrigaçãoinafastável

doEstado”(STF,RE639.637.AgR. Rel.Min.CelsodeMello.15.09.2011)

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Mínimoexistencial:

ØDireito saúde: entende-se ser possível adeterminação para que a Adm. Pública “forneçamedicamentos e tratamento médico a indivíduosportadores de doença, inclusive com a manutençãode estoque mínimo de medicamento ou, até mesmoem bases excepcionais, a determinação judicial parao bloqueio e o sequestro de verbas públicas comoforma de garantir o fornecimento pelo Poder Público”.(REsp 1.069.810/RS. Rel. Min. Napoleão Nunes Maia Filho. 23.10.2013).

ØSegurança Pública: o Poder Judiciário podedeterminar à Administração que execute obrasemergenciais em presídios a fim de proteger osdireitos fundamentais dos detentos, assegurando-lhes a sua integridade física e moral. (RE 592.581/RS. Rel. Min.Ricardo Lewandowski. 13.08.2015).

Avedaçãoaoretrocesso

ØBusca evitar que as conquistas sociais já alcançadas pelo cidadão sejamdesconstituídas.

“Osdireitossociais,umaveztendosidoprevistos,passamaconstituirtantoumagarantiainstitucionalquantoumdireitosubjetivo”

(J.J.Canotilho)

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Vedaçãoaoretrocesso:

“cláusulaquevedaoretrocessoemmatériadedireitosaprestaçõespositivasdoEstado(comoodireitoàeducação,odireitoàsaúdeouodireitoàsegurançapública,v.g.)traduz,noprocessode

efetivaçãodessesdireitosfundamentaisindividuaisoucoletivos,obstáculoaqueosníveisde

concretizaçãodetaisprerrogativas,umavezatingidos,venhamaserulteriormentereduzidosou

suprimidos peloEstado”.(STF,RE436.996– AgR. Rel.Min.CelsodeMello.22.11.2005).

DireitosdeNacionalidade

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AspectosGerais

ØA concessão de nacionalidade é ato de manifestação da soberaniaestatal;

ØCompete a cada Estado legislar sobre sua própria nacionalidade,respeitando os compromissos gerais e particulares aos quais tenha seobrigado;

Ø

AspectosGerais

Nacionalidade• Diferencia os nacionais dosestrangeiros, isto é, diferenciaos indivíduos que possuem umaligação pessoal com o Estadodaqueles que não o tem;

• É mais amplo

Cidadania• é atributo que diferenciaaqueles que possuem plenogozo dos direitos políticosdaqueles que não possuem essedireito;

• É mais restrito

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AtribuiçãodeNacionalidade

Art.12.Sãobrasileiros:

I - natos:

a)osnascidosnaRepúblicaFederativadoBrasil,aindaquedepaisestrangeiros,desdequeestesnãoestejamaserviçodeseupaís;

(...)

Alíneaa- BrasileirosNatos

ØAquisição de nacionalidade originária;

ØBrasileiro nato;

ØCritério “jus soli”: qualquer pessoa nascida em território nacional,mesmo que de pais estrangeiros. Exceção: nascido no Brasil for filho deestrangeiros que estejam a serviço de seu Pais, não será brasileiro nato.

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Alíneaa- BrasileirosNatos

ØO critério do art. 12, I, a, CF não se aplica apenas quando ambos os paisestiverem a serviço. Ex: esposa que está acompanhando embaixador aserviço de seu país;

ØAgora, muito cuidado, se a esposa for brasileira, como exemplo, umembaixador que se casa aqui no Brasil com brasileira, o filho poderá obterdupla nacionalidade (NOVELINO, Marcelo. Curso de Direito Constitucional, 11ª ed. Salvador: EditoraJusPodium, 2016, pág. 482-483).

AtribuiçãodeNacionalidade

Art.12.Sãobrasileiros:

I - natos:

(...)

b)osnascidosnoestrangeiro,depaibrasileirooumãebrasileira,desdequequalquerdelesestejaaserviçodaRepúblicaFederativadoBrasil;

(...)

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Alíneab - BrasileirosNatos

ØCritério “jus sanguinis”: mas, temos um requisito adicional: o fato dequalquer um dos pais (ou ambos) estar a serviço da República Federativado Brasil;

ØEntende-se qualquer serviço prestado por órgão ou entidade da União,dos Estados, do Distrito Federal ou dos Municípios. (Adm. Direta ou Indireta)

AtribuiçãodeNacionalidade

Art.12.Sãobrasileiros:

I - natos:

(...)

“osnascidosnoestrangeirodepaibrasileirooudemãebrasileira, desdequesejamregistrados emrepartiçãobrasileiracompetenteouvenhamaresidir naRepúblicaFederativadoBrasileoptem,emqualquertempo,

depoisdeatingidaamaioridade,pelanacionalidadebrasileira”.

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Alíneac - BrasileirosNatos

1ªCondição

•Oindivíduoéregistradoemrepartiçãobrasileira

competente•Registro écondição

suficiente!

2ª Condição

•Oindivíduovemaresidir noBrasileopta,emqualquertempo,depoisdeatingidaa

maioridade,pelanacionalidadebrasileira

•Nacionalidadepotestativa!

NacionalidadePotestativa

ØA manifestação de vontade somente poderá ocorrer após amaioridade.

ØA opção deverá ser feita em juízo e em processo que tramitaperante a Justiça Federal.

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NacionalidadePotestativa

Ø “E se o filho de brasileiros que tenha nascido no exterior vier a residir nopaís ainda enquanto menor? (Aqueles não estejam a serviço do Brasil)

ØSerá considerado brasileiro nato. Mas, a aquisição definitiva de suanacionalidade dependerá de sua manifestação após a maioridade.

ØAtingiu a maioridade? Fica suspensa a condição de brasileiro nato,enquanto não for efetivada a opção pela nacionalidade brasileira.(condição suspensiva)

AtribuiçãodeNacionalidadeArt.12.Sãobrasileiros:

(...)II- naturalizados:

a)osque,naformadalei,adquiramanacionalidadebrasileira,exigidasaosorigináriosdepaísesdelínguaportuguesaapenas

residênciaporumanoininterruptoeidoneidademoral;(...)

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Alíneaa– Naturalização

ØNaturalização ordinária: concedida aos estrangeiros que cumpram osrequisitos descritos em lei;

• A concessão da naturalização ordinária é atodiscricionário do Chefe do Poder Executivo

Alíneaa– Naturalização

ØNaturalização ordinária: concedida aos estrangeiros que cumpram osrequisitos descritos em lei (Estatuto do Estrangeiro)

Ø Originários de países de língua portuguesa: o processo é facilitado,sendo apenas exigidos dois requisitos:

• ResidêncianoBrasilporumanoininterrupto;

• Idoneidademoral.

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AtribuiçãodeNacionalidadeArt.12.Sãobrasileiros:

(...)II- naturalizados:

(...)b)osestrangeirosdequalquernacionalidade,residentesnaRepública

FederativadoBrasilhámaisdequinzeanosininterruptosesemcondenaçãopenal,desdequerequeiramanacionalidadebrasileira.

Alíneab – Naturalização

ØNaturalização extraordinária:

• Depende do cumprimento dos 03 requisitos: (Residênciaininterrupta no Brasil por mais de quinze anos; Ausência decondenação penal; Requerimento do interessado)

• É ato vinculado do Presidente

• Gera direito subjetivo à nacionalidade brasileira

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PortuguesesresidentesnoBrasil

Art.12(...)

§ 1ºAosportuguesescomresidênciapermanente noPaís,sehouverreciprocidadeemfavordebrasileiros,serãoatribuídososdireitosinerentesaobrasileiro,salvooscasosprevistosnestaConstituição.

PortuguesesresidentesnoBrasil

ØSão condições favoráveis concedidas para recebimento detratamento igual ao de um brasileiro naturalizado;

ØNão há atribuição de nacionalidade (por naturalização) aosportugueses nem aos brasileiros que residam em Portugal. O queexiste é tão somente concessão de direitos inerentes aos nacionais doEstado;

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CondiçãoJurídicadoNacionalizado

Art.12,§ 2º,CRFB/88,“aleinãopoderáestabelecerdistinçãoentrebrasileirosnatosenaturalizados,salvonoscasosprevistosnestaConstituição”.

(...)§ 3ºSãoprivativosdebrasileironato oscargos:

Listataxativa(....)

I - dePresidenteeVice-PresidentedaRepública;II- dePresidentedaCâmaradosDeputados;

III- dePresidentedoSenadoFederal;IV- deMinistrodoSupremoTribunalFederal;

V- dacarreiradiplomática;VI- deoficialdasForçasArmadas;

VII- deMinistrodeEstadodaDefesa.

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PerdadaNacionalidadeArt.12 (...)

§4º- Serádeclaradaaperdadanacionalidadedobrasileiroque:I - tivercanceladasuanaturalização,porsentençajudicial,emvirtude

deatividadenocivaaointeressenacional;II- adquiriroutranacionalidade,salvonoscasos:

a)dereconhecimentodenacionalidadeorigináriapelaleiestrangeira;b)deimposiçãodenaturalização,pelanormaestrangeira,aobrasileiroresidenteemestadoestrangeiro,comocondiçãopara

permanênciaemseuterritórioouparaoexercíciodedireitoscivis;

PerdadaNacionalidade

Cancelamentodenaturalização

• Sentençajudicial emvirtudedeatividadenocivaaointeresse

nacional;• Somenteseaplicaabrasileirosnaturalizados

Aquisiçãodeoutranacionalidade

• Perda-mudança oudeperdadanacionalidade

pornaturalizaçãovoluntária

• Brasileirosnatosquantoabrasileirosnaturalizados

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Nãohaveráperdadanacionalidade

ØReconhecimento de nacionalidade originária pela lei estrangeira: Ex: GianiCanavarro (brasileiro nato) seja filho de pai italiano e tenha direito, pela lei italiana a ser tambémitaliano nato. Nesse caso, a lei estrangeira está reconhecendo nacionalidade originária. Terá umadupla nacionalidade.

ØImposição de naturalização: pela norma estrangeira, ao brasileiroresidente em estado estrangeiro, como condição para permanência em seuterritório ou para o exercício de direitos civis. Ex: Lei de um país “X” determina que oindivíduo somente poderá se casar com uma nacional daquele país caso obtenha suanaturalização. A naturalização é condição imposta para o exercício de um direito civil.

LínguaeSímbolosOficiais

Art.13,CRFB/88AlínguaportuguesaéoidiomaoficialdaRepúblicaFederativado

Brasil.§ 1º- SãosímbolosdaRepúblicaFederativadoBrasilabandeira,o

hino,asarmaseoselonacionais.§ 2º- OsEstados,oDistritoFederaleosMunicípiospoderãoter

símbolospróprios.

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QuestõesExamedeOrdem/OAB

(FGV / XX Exame de Ordem Unificado – 2016 – Reaplicação de Prova –Salvador/BA). Com a promulgação da Constituição de Weimar, em 1919,ocorreram transformações paradigmáticas no regime jurídico de proteção dosdireitos fundamentais, o que alterou a concepção negativa do papel doEstado, que apenas consagrava as liberdades individuais e a igualdade formalperante a lei.

Com o advento da referida ordem constitucional, o Estado deve agir,positivamente, para garantir as condições materiais de vida digna para todos epara a proteção dos hipossuficientes. Esse texto descreve o ambiente em queo Direito Constitucional Positivo:

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A)estabeleceuosdireitosindividuaisnegativosdeprimeiradimensão.

B)consagrouosdireitossociaisprestacionaisdesegundadimensão.

C)definiuosdireitostransindividuaisdesolidariedadedeterceiradimensão.

D)instituiuosdireitoshumanosmetaconstitucionais dequartadimensão.

RéguadeCorreção

Acabamos de estudar os direitos de 2ª geração. E o enunciadose refere exatamente ao momento histórico em que surgiramestes direitos, que diferente dos direitos de 1ª geração,tutelam a igualdade material (tratar os iguais igualmente e osdesiguais desigualmente), de forma a exigir do Estado umaprestação positiva, ou seja, uma atuação. Foi neste momentoque os direitos sociais, econômicos e culturais passaram a serconsagrados.

A alternativa correta é a letra B.

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(FGV/ TJ-BA – 2015) A respeito dos direitos sociais, é correto afirmar que:

a) sempre exigirão uma omissão por parte dos poderes constituídos;

b) podem ser vistos como a primeira dimensão ou geração dos direitosfundamentais;

c) nunca dependem da disponibilidade de recursos financeiros para a suaimplementação;

d) podem exigir o oferecimento de prestações específicas;

e) somente devem ser atribuídos às pessoas naturais, jurídica eeconomicamente classificadas como necessitadas.

RéguadeCorreção

A letra A está incorreta. Como vimos, os direitos sociaisgeralmente exigem uma ação (e não uma omissão) dospoderes constituídos.

A letra B está incorreta. Os direitos sociais pertencem àsegunda dimensão ou geração dos direitos fundamentais.

A letra C está incorreta. Esses direitos dependem, geralmente,da disponibilidade de recursos financeiros para suaimplementação.

A letra D está correta. Os direitos sociais podem, sim, exigirprestações específicas para sua implementação. É o caso dodireito à saúde, por exemplo.

A letra E está incorreta. Os direitos sociais podem seratribuídos a todas as pessoas naturais.

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(FGV / XVI Exame de Ordem Unificado – 2015) Alessandro Bilancia, italiano,com 55 anos de idade, ao completar 15 anos de residência ininterrupta noBrasil, decide assumir a nacionalidade “brasileira”, naturalizando-se. Trata-sede renomado professor, cuja elevada densidade intelectual e capacidade deliderança são muito bem vistas por um dos maiores partidos políticosbrasileiros. Na certeza de que Alessandro poderá fortalecer os quadros dogoverno caso o partido em questão seja vencedor nas eleições presidenciais, acúpula partidária já ventila a possibilidade de contar com o auxílio do referidoprofessor na complexa tarefa de governar o País.

Analise as situações abaixo e assinale a única possibilidade idealizada pelacúpula partidária que encontra respaldo na Constituição Federal.

a) Alessandro Bilancia, graças ao seu reconhecido saber jurídico e à sua ilibadareputação, poderá ser indicado para compor o quadro de ministros do SupremoTribunal Federal.

b) Alessandro Bilancia, na hipótese de concorrer ao cargo de deputado federal eser eleito, poderá ser indicado para exercer a Presidência da Câmara dosDeputados.

c) Alessandro Bilancia, na hipótese de concorrer ao cargo de senador e sereleito, pode ser o líder do partido na Casa, embora não possa presidir o SenadoFederal.

d) Alessandro Bilancia, dada a sua ampla e sólida condição intelectual, pode sernomeado para assumir qualquer ministério do governo.

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RéguadeCorreção

Letra A: errada. O cargo de Ministro do STF é privativo debrasileiro nato. Logo, se Alessandro se naturalizar brasileiro,não poderá ser Ministro do STF.

Letra B: errada. O cargo de Presidente da Câmara dosDeputados é privativo de brasileiro nato.

Letra C: correta. De fato, Alessandro Bilancia poderá ser eleitoSenador e, ainda, ser o líder do partido nessa Casa Legislativa.Ele só não pode ser Presidente do Senado Federal, que é umcargo privativo de brasileiro nato.

Letra D: errada. Alessandro Bilancia não poderá ser nomeadopara o cargo de Ministro da Defesa, pois trata-se de cargoprivativo de brasileiro nato.

(FGV / XV Exame de Ordem Unificado – 2014) A CRFB/88 identifica as hipóteses decaracterização da nacionalidade para brasileiros natos e os brasileiros naturalizados.Com base no previsto na Constituição, assinale a alternativa que indica um casoconstitucionalmente válido de naturalização requerida para obtenção de nacionalidadebrasileira.

a) Juan, cidadão espanhol, casado com Beatriz, brasileira, ambos residentes em Barcelona.

b) Anderson, cidadão português, domiciliado no Brasil há 36 dias.

c) Louis, cidadão francês, domiciliado em Brasília há 14 anos, que está em liberdadecondicional, após condenação pelo crime de exploração sexual de vulnerável.

d) Maria, 45 anos, cidadã russa, residente e domiciliada no Brasil desde seus 25 anos deidade, processada criminalmente por injúria, mas absolvida por sentença transitada emjulgado.

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RéguadeCorreção

Letra A: errada. Ser casado com brasileira não é requisitosuficiente para a concessão de naturalização.

Letra B: errada. A naturalização de indivíduos originários depaíses de língua portuguesa depende de residência por umano ininterrupto e idoneidade moral.

Letra C: errada. A naturalização extraordinária depende deresidência no Brasil há mais de 15 anos ininterruptos eausência de condenação penal.

Letra D: correta. Maria já reside no Brasil há mais de 15 anosininterruptos e não teve condenação penal. Ela até foiprocessada, mas foi absolvida por sentença transitada emjulgado. Logo, faz jus à naturalização extraordinária.

(FGV / XII Exame de Ordem Unificado – 2013) João, 29 anos de idade, brasileironaturalizado desde 1992, decidiu se candidatar, nas eleições de 2010, ao cargo deDeputado Federal, em determinado ente federativo. Eleito, e após ter tomado posse, foiescolhido para Presidir a Câmara dos Deputados. Com base na hipótese acima, assinalea afirmativa correta.a) João não poderia ter-se candidatado ao cargo de Deputado Federal, uma vez que esse éum cargo privativo de brasileiro nato.b) João não poderia ser Deputado Federal, mas poderia ingressar na carreira diplomáticaem que não é exigido o requisito de ser brasileiro nato.c) João poderia ter se candidatado ao cargo de Deputado Federal, bem como ser eleito,entretanto, não poderia ter sido escolhido Presidente da Câmara dos Deputados, eis queesse cargo deve ser exercido por brasileiro nato.d) João não poderia ter se candidatado ao cargo de Deputado Federal, mas poderia ter secandidatado ao cargo de Senador da República, mesmo sendo brasileiro naturalizado.

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RéguadeCorreção

Letra A: errada. João poderia, sim, ter se candidatado ao cargode Deputado Federal. Esse cargo não é privativo de brasileironato.

Letra B: errada. Os cargos da carreira diplomática sãoprivativos de brasileiro nato. João poderia ser DeputadoFederal, mas não poderia ingressar na carreira diplomática.

Letra C: correta. O cargo de Presidente da Câmara dosDeputados é privativo de brasileiro nato. João poderia até terse candidatado ao cargo de Deputado Federal, mas nãopoderia exercer a Presidência da Câmara dos Deputados.

Letra D: errada. Os cargos de Deputado Federal e de Senadornão são privativos de brasileiro nato. Assim, João poderia terse candidatado aos dois cargos.

(FGV / V Exame de Ordem Unificado – 2011) No que tange ao direito denacionalidade, assinale a alternativa correta.

a) O brasileiro nato não pode perder a nacionalidade.

b) O filho de pais alemães que estão no Brasil a serviço de empresa privada alemãserá brasileiro nato caso venha a nascer no Brasil.

c) O brasileiro naturalizado pode ser extraditado pela prática de crime comumapós a naturalização.

d) O brasileiro nato somente poderá ser extraditado no caso de envolvimento como tráfico de entorpecentes.

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RéguadeCorreção

Letra A: errada. O brasileiro nato pode, sim, perder anacionalidade. Isso ocorrerá quando houver aquisiçãovoluntária de outra nacionalidade.

Letra B: correta. São brasileiros natos os nascidos naRepública Federativa do Brasil, ainda que de pais estrangeiros,desde que estes não estejam a serviço de seu país. Como ospais alemães não estão no Brasil a serviço da Alemanha, seufilho será brasileiro nato.

Letra C: errada. O brasileiro naturalizado poderá serextraditado em caso de crime comum praticado antes danaturalização.

Letra D: errada. Não é admitida a extradição de brasileironato.

Fim....@profdiegocerqueira

@professordiegocerqueira