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2ª FASE DIREITO TRIBUTÁRIO
TREINO 2 de Peças: página 60
Enunciado 1 Casemiro, Indústria de Perfumes Ltda., sediada em Paranaíba-MS, industrializa perfumes exclusivamente para exportação. A Procuradoria da Fazenda Nacional do Mato Grosso do Sul, em outubro de 2014, notificou a empresa para pagar ou impugnar a cobrança, mas nada foi feito pelo contribuinte. A empresa solicita, à Secretaria da Receita Federal do Brasil, a Certidão Negativa de Débitos, já que necessita apresentar tal documento para conseguir, perante o BNDES, recursos para financiar a compra de máquinas mais modernas de envasamento dos perfumes e que aumentarão os lucros consideravelmente, de tal modo que se aumente em 10% o número de funcionários na fábrica. Caso o investimento não seja realizado, metade dos funcionários precisarão ser dispensados, já que a empresa passa por grave crise financeira. Em maio de 2015, Talita Casemiro, proprietária da empresa o procura para que seja proposta medida judicial cabível que, imediatamente, discuta o crédito tributário e libere a emissão de Certidão Negativa de Débito.
2ª FASE DIREITO TRIBUTÁRIO
Peça Cabível - Ação Anulatória de Débito Fiscal com Tutela Antecipada
Cabimento da Peça
É a ação cabível após a Notificação de Lançamento Fiscal (NLF) ou da
Lavratura do Auto de Infração e Imposição de Multa (AIIM) ou Inscrição em
Certidão Dívida Ativa (CDA).
No caso em concreto, o prazo para impetrar o mandamus fora extrapolado.
Quem é o Sujeito Ativo? Casemiro Indústria de Perfumes Ltda.
Quem é o Sujeito Passivo? União
Os Fatos ocorreram Antes ou Após da NLF,
lavratura do AIIM ou Inscrição em CDA
Após
Nomenclatura a Peça
Autor, Réu e Propor
Estruturando a peça
Endereçamento Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz Federal da ... Vara Cível (OU Vara Federal)
da Seção (OU Subseção) Judiciária de ...
Preâmbulo
Sujeito Ativo –qualificação completa Casemiro Indústria de Perfumes Ltda.,
pessoa jurídica de direito privado, regularmente inscrita no
Cadastro de Pessoas Físicas (CPF/MF) sob o n. ...,
com sede em (endereço completo com CEP),
por meio de seu representante legal (representante legal)...
Sujeito Passivo -qualificação completa União, pessoa jurídica de direito público interno,
com endereço em (endereço completo com CEP),
por meio de seu representante legal
(representante legal)...
Nome Completo da Peça Ação Anulatória de Débito Fiscal com pedido
de Tutela Antecipada
Fundamentação Legal já com a citação
da tutela de urgência
Artigo 38 da Lei de Execuções Fiscais (LEF)
+282,CPC
+273,CPC
2ª FASE DIREITO TRIBUTÁRIO
Fatos
Casemiro, Indústria de Perfumes Ltda., sediada em Paranaíba-MS, industrializa perfumes exclusivamente para exportação. A Procuradoria da Fazenda Nacional do Mato Grosso do Sul, em outubro de 2014, notificou a empresa para pagar ou impugnar a cobrança, mas nada foi feito pelo contribuinte. A empresa solicita, à Secretaria da Receita Federal do Brasil, a Certidão Negativa de Débitos, já que necessita apresentar tal documento para conseguir, perante o BNDES, recursos para financiar a compra de máquinas mais modernas de envasamento dos perfumes e que aumentarão os lucros consideravelmente, de tal modo que se aumente em 10% o número de funcionários na fábrica. Caso o investimento não seja realizado, metade dos funcionários precisarão ser dispensados, já que a empresa passa por grave crise financeira. Em maio de 2015, Talita Casemiro, proprietária da empresa o procura para que seja proposta medida judicial cabível que, imediatamente, discuta o crédito tributário e libere a emissão de Certidão Negativa de Débito.
Direito (teses)
Não ocorrência do Fato Gerador do IPI art. 153, IV da CF, já que o legislador constituinte decidiu por imunizar as exportações de produtos industrializados, nos termos do artigo 153, § 3º, III da CF. O artigo 51 do CTN contempla os contribuintes em seus incisos e não inclui o exportador de mercadoria, o que não contraria norma imunizante. No mais, cabe a indústria de perfumes o direito a expedição de Certidão Positiva com Efeitos de Negativa – art. 206 do CTN como forma de não prejudicar a ordem econômica (art. 170 da CF) e evitar que sejam paralisados os negócios em função de dívida tributária.
Tutela Antecipada
Citar e parafrasear o artigo 273 do CPC
+
Demonstrar os requisitos tanto da verossimilhança da alegação quanto do fundado receio de dano
irreparável ou de difícil reparação, citando as seguintes expressões: “verossimilhança da alegação”
e “fundado receio de dano irreparável ou de difícil reparação”
+
Fazer referência a suspensão da exigibilidade do crédito, citando o art. 151, V, do CTN como
consequência da concessão da tutela antecipada
2ª FASE DIREITO TRIBUTÁRIO
Pedidos
a) Concessão da tutela antecipada para suspender a exigibilidade do crédito tributário+ citar o artigo 273 do CPC+ artigo 151do CTN; b) Julgamento procedente do pedido anular o débito fiscal plasmado em ...; teses d) Citação do ente público na pessoa do seu representante legal e) Condenação da Ré ao pagamento de custas e honorários advocatícios f) Pedido de Provas
Valor da Causa
Dá-se à causa o valor de R$ ... (valor por extenso)
Fechamento da Peça
Loca, data.
Assinatura do Advogado, OAB/UF
Formalidades da
Peça
Artigo 38 da LEF; Requisitos da Petição Inicial; Tutela Antecipada;
Expressões contidas
no Enunciado para a
perfeita identificação
da Peça
Propositura de medida judicial cabível que, imediatamente, discuta o crédito tributário e libere a emissão de Certidão Negativa de Débito.
2ª FASE DIREITO TRIBUTÁRIO
Treino 3 de Peças
Enunciado 2 O Secretário do Meio Ambiente de determinado Estado, prevendo as chuvas de março do próximo ano e uma possível calamidade pública com a possibilidade de ocorrência de tufões e outros fenômenos naturais violentos identificados por meio de pesquisas realizadas por instituto brasileiro de relevância internacional, institui no final de julho do ano anterior, por meio de Portaria, uma taxa que tem como fato gerador a aquisição de veículo automotor novo e importado. O tributo passará a ser exigido de todos os cidadãos brasileiros que adquirirem veículo automotor novo e importado já no mês seguinte ao da publicação da Portaria instituidora. Danielle Santos, residente no Estado Gama, deseja comprar veículo automotor novo e não nacional. Sentindo-se insegura em adquirir o bem importado, o procura e solicita que seja proposta medida urgente e menos onerosa, capaz de afastar a possível cobrança que ocorrerá já no próximo mês. Danielle solicita ainda que não sejam cobrados os honorários da parte contrária caso a demanda lhe resulte desfavorável. Enunciado 3 O Prefeito de Baxaréu edita Decreto sob o n.3333 (fictício), em vigor já no exercício de sua edição prevendo mudanças na apuração do valor do IPTU de seus munícipes. Além de outras providências, o instrumento normativo prevê o aumento do tributo de forma a onerar mais os munícipes que tiverem seus imóveis próximos das obras públicas. O Prefeito justifica o aumento do tributo alegando que, nos últimos 13 anos, nenhuma correção fora realizada e a Planta Genérica de Valores apresentava as mudanças sofridas pelo Município. Além do asfaltamento de ruas e avenidas, o Prefeito alega que a região foi beneficiada com a construção de hospitais, escolas, creches, sistema de esgoto e tratamento de água, bem como a urbanização total de áreas com a construção de pontes e viadutos. Os acréscimos variam entre 30 e 110%, alcançando, inclusive, imóveis que se encontravam na faixa de isenção.
2ª FASE DIREITO TRIBUTÁRIO
Peça Cabível – Mandado de Segurança com Pedido de Liminar
Cabimento da Peça É a ação cabível antes ou após o AIIM, NLF ou Inscrição em Certidão de Dívida Ativa.
Quem é o Sujeito
Ativo?
Danielle
Quem é o Sujeito
Passivo?
União
Os Fatos ocorreram
Antes ou Após da
NLF, lavratura do
AIIM ou Inscrição
em CDA
Antes
O que o cliente
deseja (objeto)?
Afastar cobrança futura
Nomenclatura a
Peça
Impetrante, Impetrado, Impetrar
Estruturando a peça
Endereçamento Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ... Vara Cível da Comarca do Estado Gama
Preâmbulo
Sujeito Ativo –
qualificação
completa
Autor
Danielle, nacionalidade..., estado civil..., profissão..., portador da Cédula de
Identidade RG sob o n. ..., residente e domiciliada em (endereço completo
com CEP)
Sujeito Passivo -
qualificação
completa
Réu
Estado Gama, pessoa jurídica de direito público interno, com endereço em
(endereço completo com CEP), por meio de seu representante legal
(representante legal)...
Nome
Completo da
Peça
Mandado de Segurança com Medida Liminar
Fundamentação
Legal já com a
citação da
tutela de
urgência
Art. 5º, LXIX+
282, CPC+
+ art. 1º e seguintes + art. 7,III da Lei 12.016/2009
2ª FASE DIREITO TRIBUTÁRIO
Fatos
O Secretário do Meio Ambiente de determinado Estado, prevendo as chuvas de março do próximo ano e uma possível calamidade pública com a possibilidade de ocorrência de tufões e outros fenômenos naturais violentos identificados por meio de pesquisas realizadas por instituto brasileiro de relevância internacional, institui no final de julho do ano anterior, por meio de Portaria, uma taxa que tem como fato gerador a aquisição de veículo automotor novo e importado. O tributo passará a ser exigido de todos os cidadãos brasileiros que adquirirem veículo automotor novo e importado já no mês seguinte ao da publicação da Portaria instituidora. Danielle Santos, residente no Estado Gama, deseja comprar veículo automotor novo e não nacional. Sentindo-se insegura em adquirir o bem importado, o procura e solicita que seja proposta medida urgente e menos onerosa, capaz de afastar a possível cobrança que ocorrerá já no próximo mês. Danielle solicita ainda que não sejam cobrados os honorários da parte contrária caso a demanda lhe resulte desfavorável.
Direito (teses)
Inicialmente verifica-se afronta ao princípio da estrita legalidade, nos termos do art. 150, I, da CF, somente a Lei, pode instituir ou majorar tributos. As exceções previstas pela legislação não alcançam a instituição das taxas por meio de Portaria. As taxas têm com fato gerador o exercício regular do poder polícia ou a utilização efetiva ou potencial de serviços públicos específicos e divisíveis, nos termos dos artigos 145, II da CF e 77 e seguintes do CTN. No caso proposto, o fato gerador desejado não atende nem ao exercício regular do poder polícia e nem a um serviço público específico ou divisível, portanto, é inconstitucional a cobrança por violar norma contida no inciso II do art. 145 da CF e ilegal por ferir o artigo 77 e seguintes do CTN. Ademais, verifica-se afronta ao princípio da isonomia disposto no art. 150, II, da CF, por tratar, de forma desigual, contribuintes que se encontrem em situação equivalente apenas em virtude da procedência do veículo. Por fim, nota-se que não foi observado o princípio da não diferenciação tributária em razão da procedência ou destino de bens, nos termos do art. 152 da CF, uma vez que o Estado Gama exigirá o vtributo apenas daqueles que possuem veículo novo e importado.
Medida Liminar
Citar e parafrasear o art. 7º, III da Lei 12.016/2009
+Fumus boni iuris:Exigência Ilegal dos valores de ISS conforme já comprovado anteriormente; + Periculum in mora: o impetrante será compelido a pagar o tributo exigido, podendo
sofrer com a constrição judicial de seus bens, já que poderá figurar como sujeito passivo de
Execução Fiscal movida pelo Município;
+Fazer referência a suspensãoda exigibilidade do crédito antes mesmo da
manifestação da autoridade coatora, citando o art. 151, IV, do CTN como consequência da
2ª FASE DIREITO TRIBUTÁRIO
Marcio acabou de herdar em fevereiro de 2014, por ocasião da morte de seu pai, (por sucessão) um imóvel localizado no Município de Baxaréu e, sabendo que deverá, muito em breve, recolher a exação já com o reajuste, o procura para que seja proposta medida célere e menos onerosa, já que o reajuste do
concessão da tutela antecipada
Pedidos
a) Concessão da medida liminar para suspender a exigibilidade do crédito tributário+ citar o artigo 7º, III da Lei 12.016/2009 + citar o artigo 151 IV do CTN; b) Julgamento procedente o pedido para conceder, em definitivo, a segurança pleiteada para anular o lançamento fiscal , extinguindo o crédito tributário materializado em Notificação de Lançamento Fiscal; c) Notificação da autoridade coatora, enviando-lhe cópias dos documentos que instruem a inicial no prazo de 10 (dez) dias e oitiva do ilustre representante do Ministério Público; d) Ciência do feito ao Município de Aparecida de Goiânia para, querendo, ingressar no feito como litisconsorte passivo; e) Condenação da Ré ao pagamento de custas;
Valor da Causa
Dá-se à causa o valor de R$ ... (valor por extenso)
Fechamento da
Peça
Loca, data.
Assinatura do Advogado, OAB/UF
Formalidades da
Peça
Lei 12.016/2009 Requisitos da Petição Inicial Identificação da autoridade coatora: Tributo Estadual – Delegado Regional Tributário Medida Liminar
Expressões
contidas no
Enunciado para a
perfeita
identificação da
Peça
solicita que seja proposta medida urgente e menos onerosa, capaz de afastar a possível cobrança que ocorrerá já no próximo mês. Daniele solicita ainda que não sejam cobrados os honorários da parte contrária caso a demanda lhe resulte desfavorável
2ª FASE DIREITO TRIBUTÁRIO
IPTU chegará aos 110% para o seu imóvel objeto de herança, o que o impossibilitará de quitar o tributo, já que não possui condições financeiras para satisfazer o crédito tributário.
2ª FASE DIREITO TRIBUTÁRIO
Peça Cabível – Mandado de Segurança com Pedido de Liminar
Cabimento da Peça É a ação cabível antes ou após o AIIM, NLF ou Inscrição em Certidão de Dívida Ativa.
Quem é o Sujeito
Ativo?
Marcio
Quem é o Sujeito
Passivo?
Município de Barxaréu
Os Fatos ocorreram
Antes ou Após da
NLF, lavratura do
AIIM ou Inscrição
em CDA
Após
Nomenclatura a
Peça
Impetrante, Impetrado, Impetrar
Estruturando a peça
Endereçamento Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ... Vara Cível da Comarca de Barxaréu
Preâmbulo
Sujeito Ativo –
qualificação
completa
Marcio, nacionalidade..., estado civil..., profissão..., portador da Cédula de Identidade
RG sob o n. ..., residente e domiciliada em (endereço completo com CEP)
Sujeito Passivo
-qualificação
completa
Município de Barxaréu, pessoa jurídica de direito público interno, com endereço em
(endereço completo com CEP), por meio de seu representante legal (representante
legal)...
Nome
Completo da
Peça
Mandado de Segurança com Medida Liminar
Fundamentaçã
o Legal já com
a citação da
tutela de
urgência
Art. 5º, LXIX+
282, CPC+
+ art. 1º e seguintes + art. 7,III da Lei 12.016/2009
Fatos
O Prefeito de Baxaréu edita Decreto sob o n.3333/2014 (fictício), em vigor já no exercício de sua edição prevendo mudanças na apuração do valor do IPTU de seus munícipes. Além de outras providências, o instrumento normativo prevê o aumento do tributo de forma a onerar mais os munícipes que tiverem seus imóveis próximos das obras públicas. O Prefeito justifica o aumento do tributo alegando que, nos últimos 13 anos, nenhuma correção fora realizada e a Planta Genérica de Valores apresentava as mudanças sofridas pelo Município. Além do asfaltamento de ruas e avenidas, o Prefeito alega que a região foi beneficiada com a construção de hospitais, escolas, creches, sistema de esgoto e tratamento de água, bem como a urbanização total de áreas com a construção de pontes e viadutos.
2ª FASE DIREITO TRIBUTÁRIO
Os acréscimos variam entre 30 e 110%, alcançando, inclusive, imóveis que se encontravam na faixa de isenção. Marcio acabou de herdar em fevereiro de 2014, por ocasião da morte de seu pai, (por sucessão) um imóvel localizado no Município de Baxaréu e, sabendo que deverá, muito em breve, recolher a exação já com o reajuste, o procura para que seja proposta medida célere e menos onerosa, já que o reajuste do IPTU chegará aos 110% para o seu imóvel objeto de herança, o que o impossibilitará de quitar o tributo, já que não possui condições financeiras para quitar a exação.
Direito (teses)
Conforme se verifica do art. 150, I, da CF, é vedada a majoração de tributo sem lei. Dessa forma, a
majoração do IPTU por meio de decreto afronta o princípio da legalidade.
Ademais, o decreto entrou em vigor na data de sua publicação, afrontando-se os princípios da
anterioridade de exercício e nonagesimal, previstos no art. 150, III, b e c, da CF.
Por fim, houve afronta ao princípio da irretroatividade, uma vez que o fato gerador do IPTU ocorreu
em 1º de janeiro de 2014, de modo que a majoração ocorrida no exercício de 2014 não pode retroagir
à data da ocorrência do fato gerador.
Medida Liminar
Citar e parafrasear o art. 7º, III da Lei 12.016/2009
+Fumus boni iuris:Exigência Ilegal dos valores de ISS conforme já comprovado anteriormente; + Periculum in mora: o impetrante será compelido a pagar o tributo exigido, podendo sofrer com a
constrição judicial de seus bens, já que poderá figurar como sujeito passivo de Execução Fiscal
movida pelo Município;
+Fazer referência a suspensãoda exigibilidade do crédito antes mesmo da
manifestação da autoridade coatora, citando o art. 151, IV, do CTN como consequência da
concessão da tutela antecipada
Pedidos
a) Concessão da medida liminar para suspender a exigibilidade do crédito tributário+ citar o artigo 7º, III da Lei 12.016/2009 + citar o artigo 151 IV do CTN; b) Julgamento procedente o pedido para conceder, em definitivo, a segurança pleiteada para afastar a cobrança futura; c) Notificação da autoridade coatora, enviando-lhe cópias dos documentos que instruem a inicial no prazo de 10 (dez) dias e oitiva do ilustre representante do Ministério Público; d) Ciência do feito ao Município de Baxaréu para, querendo, ingressar no feito como litisconsorte passivo; e) Condenação da Ré ao pagamento de custas;
2ª FASE DIREITO TRIBUTÁRIO
Página 75 RESPOSTA -TREINO 3 - ENUNCIADO 2 – MANDADO DE SEGURANÇA COM PEDIDO DE LIMINAR
RESPOSTA -TREINO 3 - ENUNCIADO 3 – MANDADO DE SEGURANÇA COM PEDIDO DE LIMINAR
Valor da Causa
Dá-se à causa o valor de R$ ... (valor por extenso)
Fechamento da
Peça
Loca, data.
Assinatura do Advogado, OAB/UF
Formalidades da
Peça
Lei 12.016/2009 Requisitos da Petição Inicial Identificação da autoridade coatora: Tributo Municipal - Diretor do Departamento de rendas Imobiliárias Medida Liminar
Expressões
contidas no
Enunciado para a
perfeita
identificação da
Peça
sabendo que deverá, muito em breve, recolher a exação já com o reajuste, o procura para que seja proposta medida célere e menos onerosa; o reajuste do IPTU chegará aos 110% para o seu imóvel objeto de herança, o que o impossibilitará de quitar o tributo, já que não possui condições financeiras para quitar a exação.
2ª FASE DIREITO TRIBUTÁRIO
Peça Cabível - Exceção de Pré Executividade
Cabimento da Peça É o exercício do direito de petição constitucionalmente previsto e cabível após a citação da Execução
Fiscal. Tem como finalidade a defesa do executado. Evita que ocorra a constrição patrimonial
Quem é o Sujeito
Ativo?
Empresa
Quem é o Sujeito
Passivo?
Fulano de Tal
Os Fatos ocorreram
Antes ou Após da
NLF, lavratura do
AIIM ou Inscrição
em CDA
Após a citação da Execução Fiscal/Não há constrição Patrimonial
Nomenclatura a
Peça
Excepto, Excipiente e Arguir
Estruturando a peça
Endereçamento Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da 9ª Vara de Fazenda da Comarca da Capital
Preâmbulo
Sujeito Ativo –
qualificação
completa
Fulano de Tal, nacionalidade..., estado civil..., profissão..., portador da
Cédula de Identidade RG sob o n. ..., residente e domiciliado (endereço
completo com CEP) por meio de seu representante legal
Sujeito Passivo -
qualificação
completa
Fazenda Pública do Estado, pessoa jurídica de direito público interno, com
endereço em (endereço completo com CEP), por meio de seu representante
legal
Nome Completo
da Peça
Exceção de Pré-Executividade
Fundamentação
Legal já sem a
citação de
tutela de
urgência
Art. 5, XXXIV, “a” e XXXV da CF/88+
Súmula 393, STJ
Fatos
Determinada pessoa jurídica declarou, em formulário próprio estadual, débito de ICMS. Apesar de ter apresentado a declaração, não efetuou o recolhimento do crédito tributário correspondente, o que motivou sua inscrição em dívida ativa. Em execução fiscal promovida pelo Estado da Federação na 9ª Vara de Fazenda da Comarca da Capital, o sócio administrador, Fulano de Tal, foi indicado como fiel depositário de um veículo da pessoa jurídica executada, que foi penhorado. A pessoa jurídica ofereceu embargos à execução, ao
2ª FASE DIREITO TRIBUTÁRIO
final julgados improcedentes. A Fazenda do Estado requer, então, a reavaliação do veículo para futuro leilão, sendo certificado pelo Oficial de Justiça que o veículo não mais está na posse do sócio e não é mais encontrado. A Fazenda do Estado requer e é deferida a inclusão de Fulano de Tal no polo passivo, em razão do inadimplemento do tributo e ainda com base em lei do Estado que assim dispõe: Artigo X. São responsáveis, de forma solidária, com base no artigo 124, do CTN, pelo pagamento do imposto: (...) X- O sócio administrador de empresa que descumpriu seus deveres legais de fiel depositário em processo de execução fiscal; (...) O Sr. Fulano de Tal foi citado e intimado a respeito de sua inclusão no polo passivo da execução fiscal, tendo transcorrido 6 (seis) meses desta sua citação/intimação. Nas tentativas de penhora, não foram encontrados bens. Na qualidade de advogado de Fulano de Tal, redija a peça processual adequada para a defesa nos próprios autos da execução fiscal, considerando que seu cliente não dispõe de nenhum bem para ofertar ao juízo. A peça deve abranger todos os fundamentos de direito que possam ser utilizados para dar respaldo à pretensão do cliente.
Direito (teses)
Ilegitimidade passiva do sócio administrador, já que o mero inadimplemento não gera, por si só, a responsabilidade do sócio gerente pelo pagamento do tributo, nos termos da Súmula 430, STJ. A lei estadual, por força do art. 146, III da CF deve ser alegada inconstitucional, uma vez que o tema tratado pela norma estadual é reservado à Lei Complementar. De maneira genérica ao inciso III do art. 135 do CTN, a lei estadual dispôs a respeito do tema da responsabilidade tributária por excesso de poderes, ferindo, neste sentido o referido artigo que se reserva, especialmente, à matéria além de desrespeitar, expressamente, o art. 146 III da CF, incorrendo na inconstitucionalidade da norma constitucional. A FGV, por fim, suscitou a necessidade do candidato mencionar a consequência da responsabilidade do depositário que está restrita tão somente à entrega do bem no estado em que foi recebido ou seu equivalente em dinheiro, quando incorrer no descumprimento do encargo legal, ratificando o entendimento de afastar, por completo, a responsabilidade pelo pagamento de tributos por parte do depositário.
2ª FASE DIREITO TRIBUTÁRIO
Concessão do
Efeito Suspensivo
Art. 798, CPC: fundado receio de que uma das partes cause a outra, antes do julgamento da lide, lesão grave e de difícil reparação
Pedidos
a) Seja recebida a presente Exceção de Pré-Executividade, concedendo o efeito suspensivo imediato às Execução Fiscal sob o n..., nos termos do art. 798 do CPC até decisão final;
b) Julgamento procedente do pedido para fins de anular o processo executivo, nos termos do art. (Teses);
c) Exclusão do Excipiente do polo passivo da Execução Fiscal d) Intimação da Excepta para que apresente suas razões de estilo, nos termo da lei; e) Condenação da Excepta nas custas processuais e honorários advocatícios.
Fechamento da
Peça
Loca, data.
Assinatura do Advogado, OAB/UF
Formalidades da
Peça
Epígrafe (Execução Fiscal sob o n. ...) Concessão de Efeito Suspensivo Súmula 383 do STJ presente do Preâmbulo e no Item Do Direito (justificativa do cabimento da Exceção de Pré-Executividade) Matéria de Ordem Publica Não há o cabimento de Provas (não podem demandar exame de provas) – não poderá haver a necessidade de Dilação Probatória Não há Valor da Causa;
Expressões
contidas no
Enunciado para a
perfeita
identificação da
Peça
citado e intimado a respeito de sua inclusão no polo passivo da execução fiscal, tendo transcorrido 6 (seis) meses desta sua citação/intimação; Nas tentativas de penhora, não foram encontrados bens; redija a peça processual adequada para a defesa nos próprios autos da execução fiscal; seu cliente não dispõe de nenhum bem para ofertar ao juízo;
2ª FASE DIREITO TRIBUTÁRIO
Página 169 : RESPOSTA –TREINO 8 - ENUNCIADO 1
TREINO 13 DE QUESTÕES Página 226- 227: Questão 3 Marco Polo foi eleito para exercer o cargo de diretor administrativo da empresa XYZ Ltda., em Assembleia Geral e desempenha essa função até a presente data. Após assumir o cargo de diretoria, a empresa foi autuada pela ausência de recolhimento da cota patronal ao INSS referente aos anos em que exerceu o cargo de direção. Tão logo o julgamento definitivo, a Fazenda Nacional propôs a execução fiscal contra a empresa e vários diretores, dentre os quais, Marco Polo.
Marco Polo recebeu, há 20 dias, a intimação da penhora de bens de sua propriedade para o pagamento da dívida.
Esclareça se Marco Polo deve figurar ou não figurar no polo passivo da execução fiscal. Defina, de acordo com a legislação tributária vigente se Marco Polo pode se defender.
Página 240: RESPOSTA – TREINO 13 – QUESTÃO 3
Destacando os
principais
termos do
enunciado
Marco Polo é eleito para exercer o cargo de diretor administrativo da empresa XYZ Ltda., em Assembleia Geral e desempenha essa função até os dias atuais;
A empresa é autuada pela ausência de recolhimento da cota patronal ao INSS referente aos exercícios de 2009 a 2009;
Após julgamento do Auto de Infração e Imposição de Multa propositura de execução fiscal contra alguns sócios, inclusive Juarez;
Intimação de penhora há 10 dias de bens de propriedade de Juarez.
Temas
envolvidos no
enunciado
Responsabilidade de terceiros – Atuação irregular.
QUESTIONAMENTOS
2ª FASE DIREITO TRIBUTÁRIO
Direito material
ou processual? Material e processual.
A questão
possui Súmula a
respeito do
Tema?
Sim. Súmula 430 do STJ.
Aponte se a
resposta
envolve
legislação
especial e
constitucional?
Código Tributário Nacional e Súmula do STJ.
O CAMINHO DA RESPOSTA
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Art. 173, I, do CTN e art. 135, III, do CTN, combinado com a Súmula 430 do STJ. Lei 6.830/1980 – Lei das
Execuções Fiscais, art. 16, e art. 739-A, § 1.º, do CPC.
O CAMINHO DA PESQUISA
1. Localizar no enunciado da questão se umas das pessoas relacionadas no inc. I, II ou III do art. 135 é mencionada
como responsável pelo pagamento do tributo por redirecionamento de execução fiscal ou inclusão em Certidão de
Dívida Ativa;
2. Verifique se a questão traz a informação de que uma das pessoas relacionadas entre os incs. I, II ou III agiu com
excesso de poderes, infração de lei, contrato social ou estatuto. Caso esta informação não esteja literalmente apontada
no enunciado da questão, entenda que não há ato ilícito, por isso, impossível o redirecionamento da execução fiscal
porque não extrapolou suas atribuições, apenas o tributo não fora recolhido;
3. O mero inadimplemento não gera responsabilidade pelo pagamento de tributos por parte das pessoas relacionadas
nos incisos do art. 135 do CTN.
ELABORANDO A RESPOSTA
É imprescindível que a resposta se inicie afastando a responsabilidade de Marco Polo pelo pagamento do tributo. O
surgimento da Responsabilidade se dá com os atos praticados pelo disposto no caput do art. 135 do CTN;
A Súmula 420 do STJ deve ser citada e parafraseada na resposta, como forma de ratificar o entendimento do art.
135 do CTN e impedir o redirecionamento automático da execução fiscal;
As questões processuais, hoje comuns nas provas realizadas pela FGV, exigem que o candidato esgote toda a
fundamentação legal da peça em defesa do cliente. Além disso, o candidato deverá mencionar as tutelas de urgência e
seus efeitos. Portanto, temos que a Lei de Execuções Fiscais, ou seja, a Lei 6.830/1980 (LEF) é o meio de defesa do
2ª FASE DIREITO TRIBUTÁRIO
contribuinte/sujeito passivo na execução fiscal e que tenha bens de seu patrimônio constritos e, citados da execução
fiscal, tomaram conhecimento, dentro dos 30 dias previstos pelo art. 16 da LEF, por meio de intimação, da penhora de
bens de seu patrimônio.
GABARITO
Não restou demonstrado nenhum dos requisitos previstos no art. 135, III, do CTN para a responsabilização do sócio. A Súmula 430 do STJ, afasta qualquer possibilidade de redirecionamento da execução fiscal por mero inadimplemento.
Marco Polo pode opor, em sua defesa, embargos do executado ou embargos à execução fiscal, nos termos do art. 16 da Lei de Execuções Fiscais (LEF), já que, como parte ilegítima, deve requerer a sua exclusão do polo passivo da execução fiscal e como consequência, requerer o levantamento de bens de sua propriedade.
Como forma de suspender a processo executivo, Marco Polo pode suscitar o art. 739-A, § 1.º, do CPC como forma de evitar que os bens de sua propriedade sejam adjudicados antes do findar o processo.
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QUESTÃO 3 - Enunciado
A empresa BBC teve um imóvel penhorado e levado a leilão oriundo de uma dívida trabalhista com o seu
empregado Matheus. Romero, investidor imobiliário, arrematou o imóvel da empresa BBC, avaliado em
R$ 300.000,00, por R$ 150.000,00. Ocorre que o imóvel possui dívidas de IPTU no valor de R$
250.0000,00 e a dívida trabalhista da empresa BBC é de R$ 130.000,00. Diante destes fatos, pergunta-se:
a dívida de IPTU pode ser paga com o valor da arrematação? Responda com base na legislação pertinente.