MÓDULO 8: TRIBUTOS EM ESPÉCIE IV: TRIBUTAÇÃO SOBRE O PATRIMÔNIO (ITCMD, ITBI, IPVA, ITR E IPTU) TEMA 1 – IMPOSTO SOBRE A TRANSMISSÃO CAUSA MORTIS E DOAÇÕES DE QUAISQUER BENS E DIREITOS – ITCMD – PARTE I

MODELO

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ... VARA DA FAZENDA PÚBLICA (OU VARA CÍVEL) DA COMARCA DE ... - SP

GABRIEL, nacionalidade, estado civil, profissão, portador da cédula de identidade RG n., inscrito

no CPF/MF sob o n. ..., residente e domiciliado na ..., n. ..., bairro ..., cidade ..., por seu advogado

e bastante procurador que esta subscreve (instrumento de mandato incluso), com escritório na

..., n. ..., bairro ..., cidade ..., onde receberá as devidas intimações, vem, respeitosamente à

presença de Vossa Excelência, com fulcro no artigo 165 do Código Tributário Nacional e artigo

319 do Código de Processo Civil, propor a presente AÇÃO DE REPETIÇÃO DE INDÉBITO FISCAL em face da FAZENDA PÚBLICA, pessoa jurídica de direito público interno, com

endereço na ..., bairro ..., cidade ..., Estado ..., na pessoa de seu representante legal (procurador

ou representante judicial), pelas razões de fato e de direito a seguir aduzidas.

I – DOS FATOS

Antes de ser editada a Lei Paulista nº 10.992, de 21 de dezembro de 2001, que instituiu o Imposto

sobre Transmissão Causa Mortis e Doações de Quaisquer Bens ou Direitos – ITCMD, Caio doou

para o requerente, seu primeiro filho, ações de uma empresa situada no Estado de São Paulo.

Caio faleceu em 15 de janeiro de 2003 e as ações que foram doadas para o requerente foram

levadas à colação no processo de inventário, ocasião em que foi recolhido o ITCMD sobre todos

os bens arrolados no inventário, inclusive os que haviam sido objeto da antecipação de legítima.

Considerando a não-incidência do ITCMD nesta hipótese específica e com o objetivo de obter a

restituição dos valores já recolhidos indevidamente, uma vez que já tinham sido pagos, o

requerente propõe a presente medida judicial.

Aula I – Critério Material da RMIT

II – DO DIREITO

O ITCMD é um tributo de competência dos Estados e do distrito Federal, como preleciona a

Constituição Federal no artigo 155, inciso I.

Art. 155. Compete aos Estados e ao Distrito Federal instituir impostos sobre: (Redação

dada pela Emenda Constitucional nº 3, de 1993)

I - transmissão causa mortis e doação, de quaisquer bens ou direitos; (Redação dada pela

Emenda Constitucional nº 3, de 1993)

[…]

Trata-se de um tributo sujeito a lançamento por homologação, uma vez que cabe ao sujeito

passivo realizar o pagamento antecipado do referido tributo e, posteriormente, prestar as

declarações, tendo a Fazenda Pública um prazo de cinco anos para realizar a homologação, de

forma expressa ou tácita, acarretando a extinção do crédito tributário.

Ocorre que o requerente realizou o recolhimento do ITCMD sobre todos os bens arrolados no

inventário, inclusive os que haviam sido objeto da antecipação de legítima, em que pese a não

incidência do ITCMD nesta hipótese, porque a doação ocorreu antes da edição da lei que instituiu

o referido imposto no Estado de São Paulo.

A colação, nos termos do art. 2002 e seguintes do Código Civil de 2002, constitui simples

indicação nos autos do processo de inventário, do valor dos bens doados pelo de cujus ainda

em vida, com o intuito de igualar a legítima dos descendentes e do cônjuge.

Neste sentido, confira-se o seguinte julgado:

Inventário – Herdeiros que informam as doações que o pai fez em vida (adiantamentos de

legítima) para, a partir de seus efeitos, apresentarem plano de partilha proporcional sobre

os bens que remanescem – Hipótese de partilha justa ou equânime que se fez em vida

(art. 1776 do CC), inviabilizando a tese de que caberá recolher imposto causa mortis

também sobre o valor dos bens doados – Bitributação inadmissível – Provimento (TJSP,

3ª Câmara de Direito Privado, Agravo de instrumento nº 272.495/2, rel. Des. Ênio Santarelli

Zuliani, j. 03.12.2002, DJ SP I 28.01.2003, p. 36 – Repertório IOB de Jurisprudência, vol. I

– tributário, constitucional e administrativo, n. 1/18809, p. 675).

Neste caso, não pode a Administração Pública Fazendária, em decorrência do princípio da

moralidade administrativa, enriquecer-se indevidamente, cabendo-lhe o dever de restituir a

autora e os valores que foram recolhidos a maior.

Prevê o artigo 165 do Código Tributário Nacional que o sujeito passivo tem o direito,

independentemente de prévio protesto, à restituição total ou parcial do tributo, seja qual for a

modalidade de seu pagamento. Tal devolução é consubstanciada nos ditames do inciso I do

mesmo artigo, que disciplina a devolução nos casos de cobrança ou pagamento espontâneo de

tributo indevido ou maior que devido em face da legislação tributária aplicável, ou da natureza ou

circunstâncias materiais do fato gerador efetivamente ocorrido.

Ademais, a autora está pleiteando a devolução de maneira tempestiva, pois ainda não se

extinguiu o direito pelo decurso temporal de cinco anos, trazido no artigo 168 do Código Tributário

Nacional.

Outrossim, demonstra, por meio das guias de pagamento anexo, que o referido imposto fora

pago em duplicidade.

III – PEDIDO

Pelo exposto, a autora requer a Vossa Excelência:

a) o julgamento procedente do pedido, condenando a requerida à devolução dos valores pagos

indevidamente, conforme artigo 165 do Código Tributário Nacional, com todos os encargos

legais;

b) a citação da Fazenda Pública, no endereço já declinado e na pessoa de seu representante

legal para, querendo, apresentar contestação e acompanha-la até o final;

c) a condenação da requerente ao pagamento das custas processuais e dos honorários

advocatícios.

IV – DAS PROVAS

Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, especialmente pelas

guias de pagamento do referido tributo e outras que se fizerem necessárias ao esclarecimento

deste juízo.

V – DO VALOR DA CAUSA

Dá-se à causa o valor de R$ ... (valor por extenso).

Termos em que,

Pede deferimento.

Local, data.

Advogado (a).

OAB/ ... n. ....