Nulidade no processo administrativo fiscal blumenau 2012

Nulidade no Processo

Administrativo Fiscal

Tácio Lacerda GamaMestre e doutor em Direito do Estado pela PUC-SP

Professor de Direito Tributário da PUC-SP e do IBET

Coordenador dos cursos de Teoria Geral do Direito do IBET

Advogado

Existência Inexistência

Válido Inválido

Viciado Não-viciado

Eficaz Ineficaz

Nulo Anulável

Legítimo Ilegítimo

Prejuízo

Tácio Lacerda Gama

www.parasaber.com.br/taciolacerdagama

Questões fundamentais sobre o tema

1.Quais são as dificuldades para compreendê-lo?

2.Quais as principais teorias a respeito?

3.Que prescreve a legislação sobre o tema?

4.Quais os seus elementos fundamentais?

5.Quais os tipos de vício?

6.Quais as possíveis consequências ?

7.Que prescreve a legislação?

Tácio Lacerda Gama


Conflitos valorativos no processo:

(i) Nulidade X Eficiência

(ii) Nulidade X Arrecadação

(iii) Nulidade X Instrumentalidade do Processo

Dificuldades para a compreensão do tema

Tácio Lacerda Gama


Conflitos valorativos da jurisdição:

Não reconhecer uma nulidade

Comprometer a legitimidade do processo

Desde Roma = o consenso sobre a forma

assegura o dissenso sobre a matéria

Dificuldades para a compreensão do tema

Tácio Lacerda Gama


- KELSEN – A norma criada com defeito é “anulável”, pois

pressupõe manifestação de autoridade competente.

- PONTES DE MIRANDA – A norma nasce “nula” ou “anulável”

conforme a gravidade do dano, sendo que a decisão tem

apenas a finalidade de declarar o dano/vício anterior.

- JJ CALMON DE PASSOS – Os atos criados de maneira contrária

ao que prescreve a lei são ilícitos e a nulidade é uma sanção

para quem cria a norma.

Teorias sobre as nulidades

Tácio Lacerda Gama


- SEABRA FAGUNDES – Se a invalidez do ato jurídico, como

sanção à infringência da lei, importa conseqüências mais

nocivas dos que as decorrentes de sua validade, é o caso de

deixá-lo subsistir.

- ADA PELLEGRINI GRINOVER – O princípio do prejuízo constitui

seguramente a viga mestra do sistema das nulidades e decorre

da idéia geral de que as formas processuais representam tão

somente um instrumento para a correta aplicação do direito;

sendo assim, a desobediência a formalidades estabelecidas

pelo legislador só deve conduzir ao reconhecimento da

invalidade do ato quando a própria finalidade pela qual a

forma foi instituída estiver comprometida.


Tácio Lacerda Gama


- SÍNTESE

Só uma autoridade pode, no curso de um

processo, identificar vícios na criação da

norma que projetem prejuízo às partes ou à

jurisdição, imputando consequências

previstas – nulidade.


Tácio Lacerda Gama


- Constituição da República

- Lei do Processo Administrativo Fiscal

- Decreto 70.235/72

- Código de Processo Civil, subsidiariamente

Essa legislação representa a premissa maior do

juízo da nulidade; os atos processuais, a premissa

menor; mas a síntese requer também o juízo de

dano ou prejuízo.

Legislação sobre as nulidades

Tácio Lacerda Gama


Vício Prejuízo Reconhecimento

Elementos da nulidade

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Dinâmica:

- Fiscalização

- Lançamento

- Instrução

- Julgamento

- Decisão

- Inscrição em dívida

- Execução

Onde encontrar vícios

Tácio Lacerda Gama


Estática:

Forma Matéria

(Sujeito) (Regra

(Procedimento) (Matriz)

(Espaço) (de Incidência)

(Tempo) (Tributária)

Onde encontrar vícios

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Vício formal acidental (anulabilidade)

+

Prejuízo essencial (inexistência)

Vício material acidental não convalidável

[o prejuízo é a

violação da lei] essencial convalidável

Tipos de vícios

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1. Vícios formais essenciais – ato não existe e não pode

produzir efeitos.

2. Vícios formais acidentais – ato pode ser refeito com

novo prazo

3. Vícios materiais essenciais – não pode ser

convalidado – o prejuízo é à lei

4. Vícios materiais acidentais – pode ser convalidado.

Possíveis consequências

Tácio Lacerda Gama


Sujeito: Vício formal – Ausência de identificação do autuante

“Não há qualquer nulidade ou sequer cerceamento do direito de

defesa no fato da fiscalização lavrar um auto de infração após apurar

o ilícito, sem consultar o sujeito passivo ou sem intimá-lo a se

manifestar, já que esta oportunidade é prevista em lei para a fase do

contencioso. NULIDADE DO AUTO DE INFRAÇÃO. FALTA DE

IDENTIFICAÇÃO DO AUTUANTE. É nulo o Auto de Infração lavrado sem

a devida identificação do autuante. VÍCIO FORMAL. MÉRITO

FAVORÁVEL AO CONTRIBUINTE. Quando puder decidir o mérito a favor

do sujeito passivo a quem aproveitaria a declaração de nulidade, a

autoridade julgadora não a pronunciará nem mandará repetir o ato ou

suprir-lhe a falta”.

(1º Conselho de Contribuintes/6ª Turma Especial/ACÓRDÃO 196-0.066

em 02.12.2008)

O CARF e as nulidades

Tácio Lacerda Gama


Processo: Vício formal – Ato processual – Auto de Infração

desmotivado

“Anula-se por vício de forma o auto de infração no qual estejam

ausentes os motivos de fato e de direito determinantes de sua

existência. RECURSO VOLUNTÁRIO PROVIDO”.

(3º Conselho de Contribuintes / 2ª Câmara / ACÓRDÃO 302-39.347

em 23.04.2008)


Tácio Lacerda Gama


Processo: Vício formal – Ato processual – Ausência de fundamentação

legal na Notificação do Lançamento

NORMAS PROCEDIMENTAIS. ARBITRAMENTO. AUSÊNCIA FUNDAMENTAÇÃO

LEGAL NO ANEXO FLD. VÍCIO FORMAL INSANÁVEL. NULIDADE. A

indicação dos dispositivos legais que amparam a Notificação Fiscal de

Lançamento de Débito- NFLD é requisito essencial à sua validade, e a

sua ausência ou fundamentação genérica, especialmente no relatório

Fundamentos Legais do Débito - FLD, determina a nulidade do

lançamento, por caracterizar- se como vício insanável, nos termos

do art. 37 da Lei nº 8.212/91, c/c art. 11, inciso III, do Decreto nº

70.235/72.

(2º Conselho de Contribuintes / 6ª Câmara / ACÓRDÃO 206-00.478 em

14.02.2008)


Tácio Lacerda Gama


Espaço: Vício formal – local da lavratura

LOCAL DA LAVRATURA - Nos termos da Súmula 1ºCC nº 6, é

legítima a lavratura de auto de infração no local em que foi

constatada a infração, ainda que fora do estabelecimento do

contribuinte. NULIDADE DO AUTO DE INFRAÇÃO - As causas de

declaração de nulidade do auto de infração estão descritas no art.

59 do Decreto nº 70.235/72, não cabendo argüir sobre tal

possibilidade em casos não especificados no referido dispositivo

legal.

(1º Conselho de Contribuintes / 1ª Câmara / ACÓRDÃO 101-96.607 em

06.03.2008)


Tácio Lacerda Gama


Matéria: Fato jurídico tributário

“VÍCIO FORMAL - NULIDADE - INEXISTÊNCIA - Os vícios formais são aqueles

que não interferem no litígio propriamente dito, ou seja,

correspondem a elementos cuja ausência não impede a compreensão

dos fatos que baseiam as infrações imputadas. Circunscrevem- se a

exigências legais para garantia da integridade do lançamento como ato de

ofício, mas não pertencem ao seu conteúdo material. A descrição

defeituosa dos fatos impede a compreensão dos mesmos, e, por

conseqüência, das infrações correspondentes, sendo, portanto, vício

material, pois mitiga, indevidamente, a participação do contribuinte na

instauração do litígio, mediante a apresentação da impugnação. No caso

em análise, havia possibilidade de conhecimento dos fatos descritos e das

infrações imputadas, posto que complexas. Recurso de ofício provido.”

(1º Conselho de Contribuintes / 8a. Câmara / ACÓRDÃO 108-07.556 em

15/10/2003)


Tácio Lacerda Gama


Sujeito Passivo: Vício material – Erro quanto à matéria – Descrição

deficiente do fato gerador

PROCESSO ADMINISTRATIVO FISCAL - LANÇAMENTO TRIBUTÁRIO -

PRESSUPOSTOS - CONSISTÊNCIA JURÍ- DICA - NULIDADE - O lançamento

tributário, por constituir-se em Ato Administrativo, está sujeito aos princípios

da Legalidade e da Publicidade, nos termos do art. 37, "caput", da

Constituição Federal. É assegurado ao contribuinte o direito ao contraditório e

à ampla defesa, o que somente se verifica quando a matéria tributária

estiver adequadamente descrita, com o conseqüente enquadramento legal

das infrações apuradas. A falta desses requisitos essenciais torna nulo o Ato

Administrativo de Lançamento e, em conseqüência, insubsistente a

exigência do crédito tributário constituído.

(1º CC, 4ª Câmara, ACÓRDÃO 104-23.022 em 25.01.2008)


Tácio Lacerda Gama


Sujeito Passivo: Vício material – Erro na identificação

VÍCIO FORMAL - Não configura vício formal o erro na identificação do

sujeito passivo, pois este pertence ao núcleo da regra matriz de

incidência e o equivoco em sua identificação configura vicio substancial.

(1º CC, 5ª Câmara, ACÓRDÃO 105-17.139 em 13.08.2008)


Tácio Lacerda Gama


Base de cálculo: Vício material – Erro material na base de

cálculo

NULIDADE - VÍCIO MATERIAL - ERRO NA CONSTRUÇÃO DO

LANÇAMENTO Comprovado, em grau de recurso, a existência de

erro material na base de cálculo do imposto lançado, resta nulo o

Auto de Infração. Preliminar acolhida. Por unanimidade de votos,

ACOLHER a preliminar de nulidade do lançamento suscitado pelo

Conselheiro Relator.

(1º Conselho de Contribuintes / 2ª Turma Especial / ACÓRDÃO 192-

00.015 em 08.09.2008)


Tácio Lacerda Gama


A importância do prejuízo

NORMAS PROCESSUAIS - NULIDADE FORMAL – ERRO NA QUALIFICAÇÃO

DO AUTUADO. Não configura erro na eleição do sujeito passivo a

hipótese em que, embora formalizado em nome da incorporada, não

se evidencia qualquer prejuízo ao exercício do direito de defesa da

recorrente, representada pelo mesmo funcionário em todas as fases

do processo, desde a fiscalização até o julgamento de segunda

instância. A irregularidade no preenchimento dos requisitos

estabelecidos no artigo 10 do Decreto n. 70.235/72 só deve conduzir

ao reconhecimento da invalidade do lançamento quando a própria

finalidade pela qual a forma foi instituída estiver comprometida.

(Câmara Superior de Recursos Fiscais/ 1ª Turma / ACÓRDÃO CSRF/01-

05.113)


Tácio Lacerda Gama



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