OAB 2%C2%AA fase AGENTES

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AGENTES PÚBLICOS/SERVIDORES PÚBLICOS

João, analista de sistemas dos quadros do Ministério da Educação, foi demitido de seu cargo público, por meio de Portaria do Ministro da Educação publicada em 19 de maio de 2010, após responder a processo administrativo em que restou apurada infração funcional relativa ao recebimento indevido de vantagem econômica. Exatamente pelo mesmo fato, João também foi processado criminalmente, vindo a ser absolvido por negativa de autoria, em decisão que transitou em julgado em 18 de janeiro de 2011.Na data de hoje, João o procura e após narrar os fatos acima, informa que se encontra, desde a sua demissão, em profunda depressão, sem qualquer atividade laborativa, sobrevivendo por conta de ajuda financeira que tem recebido de parentes e amigos.

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DIREITO ADMINISTRATIVO

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PONTOS DA PEÇA

COMO SABER SE É AÇÃO OU MANDADO DE SEGURANÇA (12016/09)?PRAZO – art. 23DIREITO LÍQUIDO E CERTO: não cabe a produção de provas

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PEÇA PRÁTICO-PROFISSIONAL 1.Endereçamento

Justiça FederalEXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ___ VARA FEDERAL SEÇÃO JUDICIÁRIA DA CIDADE (COMARCA) DE___, DO ESTADO DE ____.

E se fosse justiça estadual?EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA DA FAZENDA PÚBLICA DA COMARCA DE __, DO ESTADO DE ___.

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Caso seja ENTE PÚBLICO O RÉU:

JUSTIÇA FEDERAL: art. 109, I da CFArt. 109. Aos juízes federais compete processar e julgar:I - as causas em que a União, entidade autárquica ou empresa pública federal forem interessadas na condição de autoras, rés, assistentes ou oponentes, exceto as de falência, as de acidentes de trabalho e as sujeitas à Justiça Eleitoral e à Justiça do Trabalho;

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§ 2º - As causas intentadas contra a União poderão ser aforadas na seção judiciária em que for domiciliado o autor, naquela onde houver ocorrido o ato ou fato que deu origem à demanda ou onde esteja situada a coisa, ou, ainda, no Distrito Federal.O AUTOR TEM OPÇÃO DE ESCOLHER

JUSTIÇA ESTADUAL: vara é da Fazenda Pública

2. Qualificação das PartesAutor: JoãoRéu: União Federal (pessoa jurídica de direito interno)

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FAZENDO O CABEÇALHO:

AUTOR: Nome, Nacionalidade, Estado Civil, Profissão, Documentos de Identificação (RG, CPF), Endereço completo.

Por meio de seu(ua) Advogado(a) que a esta subscreve (procuração anexa – DOC.01), com escritório para recebimento de intimações na ...(CPC, art. 39, I),

Vem, respeitosamente, à presença de vossa excelência Propor a presente NOME DA AÇÃO A SER PROCESSADA PELO RITO ORDINÁRIO, nos termos do artigo 282 e seguintes do CPC.PODE INVERTER A ORDEM AQUI!

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Em face de (RÉU) Nome, Personalidade Jurídica*, Documento de Identificação

(CPF), Endereço completo.* União federal, Estado-membro (Fazenda do Estado de),

Município etc.

Pelas razões de fato e de direito a seguir aduzidas.

COMO FICOU ENTÃO?

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JOÃO, brasileiro, estado civil, profissão, portador do CIRG sob n.º ___, inscrito no CPF/MF sob n.º ___, residente e domiciliado na rua , por meio de seu(ua) Advogado(a) que a esta subscreve (procuração anexa – DOC.01), com escritório para recebimento de intimações na ___ (CPC, art. 39, I), vem, respeitosamente, à presença Vossa Excelência, propor a presenteAÇÃO DECLARATÓRIA DE NULIDADE DE ATO ADMINISTRATIVO CUMULADA COM OBRIGAÇÃO DE FAZER, CONSISTENTE NA REINTEGRAÇÃO DO SERVIDOR, COM PEDIDO DE ANTECIPAÇÃO DE TUTELA E CONDENÇÃO EM DANOS MORAIS, a ser processada pelo rito ordinário, nos termos do artigo 282 e seguintes do Código de Processo Civil, em face de UNIÃO FEDERAL, pessoa jurídica de direito público, inscrita no CNPJ sob n.º ___, com sede na ___, pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos 8


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Peça processual e seu fundamento legalAÇÃO DECLARATÓRIA DE NULIDADE DE ATO

ADMINISTRATIVO CUMULADA COM OBRIGAÇÃO DE FAZER, CONSISTENTE NA REINTEGRAÇÃO DO SERVIDOR, COM PEDIDO DE ANTECIPAÇÃO DE TUTELA E CONDENÇÃO EM DANOS MORAIS. (RITO ORDINÁRIO)

Artigo 282 e seguintes e artigo 273 do CPC/ artigo 5.º, X da CRFB/ Lei 8112/90.

3. DOS FATOSSeguir o enunciado. O Requerente, servidor público ...., foi (teve) (pediu)No dia ...., a pessoa ....O Autor fez concurso público...O Ministério Público ingressou com ...Alegou-se, argumentou-se, ocorre que, ademais, por fim etc.

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4. DO DIREITOOs fatos narrados na exordial demonstram ...No caso em tela, No caso,De acordo com o dispositivo, A autoridadeLogo, Assim, Destarte, Conforme, com efeito, essa situação, Dessa forma

Teses Cabíveis e os respectivos fundamentos legais1ª) “Nulidade” da portaria demissional – incompetência do Ministro da Educação (Art. 141, I, da Lei n. 8.112/90);

2ª) Repercussão, na esfera administrativa, da decisão absolutória por negativa de autoria (Art. 126, da Lei n. 8.112/90); Artigo 126 da Lei 8112/90. A responsabilidade administrativa será afastada no caso de absolvição criminal que negue a existência do fato ou sua autoria;

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3ª) Em decorrência da invalidação da pena de demissão, o autor faz jus ao ressarcimento de todas as vantagens inerentes ao exercício do cargo (Art. 28, da Lei n. 8.112/90 ou Art. 41, § 2 da CRFB); justificam a reintegração com o recebimento de todas as vantagens inerentes ao cargo;

4ª) Dano moral, justificado no artigo 5.º, inciso X da CRFB e tendo em vista a injustiça da decisão administração e a ilegalidade do afastamento do cargo, que gerou enorme abalo de ordem psicológica, estando o servidor em estado de depressão;

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5ª) Tutela antecipada (273 do CPC). Fonte de renda com natureza alimentar, sendo que servidor ficou sem fonte de renda para seu sustento. A natureza alimentar dos valores justifica a concessão da tutela – artigo 6.º da CRFB (justificar fumus bonis iuris e periculum in mora)Art. 273. O juiz poderá, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequívoca, se convença da verossimilhança da alegação e: I - haja fundado receio de dano irreparável ou de difícil reparação; ou II - fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propósito protelatório do réu. Fundamentação da tutela de urgência5.a) Verossimilhança da alegação (justificada)5.b) Fundado receio de dano irreparável

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2 pressupostos genéricos:

O QUE É PROVA INEQUÍVOCA?

Professor Elpídio Donizetti Nunes assim define o presente requisito genérico, verbis : “Por prova inequívoca entende-se a prova suficiente para levar o juiz a acreditar que a parte é titular do direito material disputado. Trata-se de um juízo provisório. Basta que no momento da análise do pedido de antecipação, todos os elementos convirjam no sentido de aparentar a probabilidade das alegações ”.

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O QUE É VEROSSIMILHANÇA DAS ALEGAÇÕES?

Guilherme Marinoni, descreve qual o efetivo sentido da expressão em apreço, meio ao instituto da antecipação da tutela, relacionando-o com uma suposta verdade absoluta, verbis: “A ‘convicção da verdade’ é relacionada com a limitação humana de buscar a verdade e, especialmente, com a correlação entre essa limitação e a necessidade de definição dos litígios. Para ser mais preciso: o juiz chega à convicção da verdade a partir da consciência da impossibilidade da descoberta da sua essência , uma vez que é essa que demonstra a falibilidade do processo para tanto ”(10) (grifo no original).

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5. Pedidos Pertinentesa) Concessão da tutela antecipada para reintegração do servidor o autor no cargo público, nos moldes do artigo 273 do CPC;b) Determinada a Citação da União Federal, sob pena de revelia nos termos do artigo 319 do CPC e 282, VI do CPC;c) Ao final, confirmada a tutela antecipatória deferida, julgando-se procedente a presente ação, para invalidação (ou nulidade/nulificar) do ato de demissão do servidor (portaria demissional), reintegração ao cargo e a consequente condenação da ré ao pagamento de todas as vantagens inerentes ao exercício da cargo;d) condenação em danos morais, nos termos do art. 5.º, X da CRFB;

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e) condenação nos ônus de sucumbência e honorários advocatícios, em montante a ser arbitrado por Vossa Excelência, no termo do art. 20 do CPC;f) produção de provas em direito admitido, 282,VI do CPC;g) Juntada de todos os documentos comprobatórios dos fatos alegados, em especial, das cópias do processo crime e certidão de objeto e pé;h) Valor da causa, nos termos do artigo 260 do CPC. Dá-se a causa o valor de ___.

COMO FICOU?Por todo o exposto, requer:1) ...

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6. Fechamento da Peça: Data, Local, Advogado, OAB... nº ...

Como ficou?Termos em que,Pede e espera deferimento.Local..., data...Advogado(a)...OAB...

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Direito Administrativo – Professora Amanda Almozara

FORMAS DE PROVIMENTO DOS CARGOS PÚBLICOS O Provimento é o preenchimento do cargo públicoSão formas de provimento de cargo público todas as enumeradas no artigo 8º da Lei 8112/90, sendo uma enumeração é exaustiva – numerus clausus.

Conforme determina o STF Súmula 685 "É inconstitucional toda modalidade de provimento que propicie ao servidor investir-se, sem prévia aprovação em concurso público destinado ao seu provimento, em cargo que não integra a carreira na qual anteriormente investido".



Originária: O provimento originário vincula inicialmente o servidor ao cargo, emprego ou função. Pode se dar por nomeação ou por contratação, conforme o caso. Para cargo, fala-se em nomeação. Para emprego e função temporária, fala-se em contratação.

1º) Nomeação: é o ato administrativo, consubstanciado em portaria, por meio do qual a autoridade competente promove a investidura do aprova em concurso público no respectivo cargo. Ela apenas se completa com a posse e o exercício, que vem a ser o início das atividades do servidor.


Ela só existe para os cargos públicos, pois para as funções de confiança há designação (artigo 15, §3º).O Supremo Tribunal tem mudado seu posicionamento e a 1ª Turma decidiu no sentido de que o candidato classificado dentro do número de vagas previstas em edital, tem o direito líquido e certo à nomeação, logo o ato de convocação que era discricionário ... passa a ser vinculado às regras do edital. (vide RE 227.480 – informativo 520)


Art. 9o A nomeação far-se-á: I - em caráter efetivo, quando se tratar de cargo isolado de provimento efetivo ou de carreira; II - em comissão, inclusive na condição de interino, para cargos de confiança vagos. (Redação dada pela Lei nº 9.527, de 10.12.97)

http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L9527.htm

Direito Administrativo – Professora Amanda Almozara Derivada: As formas derivadas de provimento dos cargos públicos, decorrem de um vínculo anterior entre Servidor e Administração.PromoçãoReadaptaçãoReversãoAproveitamentoReintegraçãoRecondução O servidor poderá progredir na mesma carreira, nos diversos escalões de uma mesma carreira. Diante do entendimento do STF, entendeu-se que Ascensão Funcional e a Transferência SÃO INCONSTITUCIONAIS.

Regime Jurídico dos Servidores Públicos Civis Federais – LEI 8112/90

1) Promoção: é a passagem do servidor, mediante processo seletivo, para a classe imediatamente superior àquela em que se encontra, dentro da respectiva carreira, obedecidos os critérios de antiguidade e merecimento (aplicável, somente aos cargos de carreira)

2) Readaptação: investidura do servidor em cargo mais compatível com a sua capacidade física e ou intelectual, respeitada a habilitação profissional necessária. Geralmente ocorre quando o servidor se acidenta ou adquire alguma moléstia que o incapacite para as suas atribuições (não haverá perda total da capacidade laborativa)


Ela não gera aumento de vencimentos; deverá ser realizada por perícia médica; ocorrerá só se houver vaga disponível.

3) Reversão: é o retorno do servidor, após a verificação de que não mais subsistem os motivos de sua aposentadoria. Pode se dar a pedido ou de ofício. A reversão se dará no cargo de mesmo padrão ao qual ele se aposentou. Só se dará se ficar plenamente comprovada a aptidão para o exercício do cargo. Depende de existência de vaga, mas a autoridade pode alocar o servidor em outro cargo, desde que respeitada a sua habilitação profissional


4) Aproveitamento: retorno do servidor que tenha sido colocado em disponibilidade. Ele será alocado em cargo compatível com o que exercia, tanto em relação a natureza, quanto vencimentos. Pode se dar de ofício ou a requerimento.

5) Reintegração: é o reingresso do servidor anteriormente demitido, com ressarcimento de prejuízos, em virtude de decisão transitada em julgado. Deve ser feita obrigatoriamente no cargo anteriormente ocupado; se tiver sido extinto, em um compatível.Importante: servidor que ocupou o cargo, como fica?


Se não estável: exonerado Estável: reconduzido ao cargo de origem (sem direito a qualquer indenização)

6) Recondução: ato através do qual o servidor que esteja exercendo cargo de nível superior, mediante designação para exercê-lo em comissão, é reconduzido ao seu cargo de origem.


São consideradas constitucionais:Transferência: Era a passagem de um Servidor de um quadro para outro dentro de um mesmo poder, também era uma forma de vacância e de provimento. Ela implicava em uma mudança de um quadro para outro, ferindo uma norma constitucional. Foi considerada inconstitucional.

Ascensão: foi a modalidade considerada inconstitucional – significava a passagem de uma carreira para outra


Da Vacância

Art. 33. A vacância do cargo público decorrerá de: I - exoneração; II - demissão; III - promoção; VI - readaptação; VII - aposentadoria; VIII - posse em outro cargo inacumulável; IX - falecimento.


I - exoneração: é a primeira modalidade de vacância de cargo público, em conformidade com a estrutura do art. 33. Pode ocorrer por iniciativa da própria administração como a pedido do servidor.

Art. 34. A exoneração de cargo efetivo dar-se-á a pedido do servidor, ou de ofício. Parágrafo único. A exoneração de ofício dar-se-á: I - quando não satisfeitas as condições do estágio probatório; II - quando, tendo tomado posse, o servidor não entrar em exercício no prazo estabelecido.


Art. 35. A exoneração de cargo em comissão e a dispensa de função de confiança dar-se-á: (Redação dada pela Lei nº 9.527, de 10.12.97)I - a juízo da autoridade competente; II - a pedido do próprio servidor.

Demissão: Não existe a pedido (exoneração), diferentemente do celetista. É sempre punição disciplinar. Pressupõe processo administrativo disciplinar no qual se assegura a amplitude de defesa.Relativamente aos cargos em comissão e às funções comissionadas o equivalente à demissão é a destituição de função ou de cargo, quando houver cometimento de falta pelo servidor, devendo ser observado o devido processo legal (defesa).

http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L9527.htm


II - demissão: prevista pelos artigos 127, inc. III e 132 e seguintes, constitui sanção administrativa decorrente do cometimento de falta grave.

III - promoção: passagem do servidor, através da submissão à processo seletivo para a classe superior àquela em que se encontra, dentro da carreira, observados os critérios de antiguidade e merecimento.

VI - readaptação: ver caput do artigo 24.


VII - aposentadoria: é a passagem do servidor para a inatividade remunerada, após atender aos requisitos necessários, exigidos por lei, para a sua concessão. Lembre-se que a aposentadoria pode assumir um caráter definitivo (tempo de contribuição ou compulsória) quanto provisório (invalidez)

VIII - posse em outro cargo inacumulável: exercício de função pública em cargo que a lei não permite ser exercido conjuntamente com outro. O cargo de origem ficará vacante.Artigos:37, XVI, CF118 a 120 da Lei 8112/90


Dois cargos de professor; Um cargo de professor com outro técnico ou

científico; Dois cargos ou empregos privativos de

profissionais de saúde; Um cargo de vereador com outro cargo, emprego

ou função pública; Um cargo de magistrado ou MP com outro de

professor;

IX - falecimento: ocorre quando do óbito do servidor e se processa automaticamente.

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