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제2판 서문

년에 판례교재 형사소송법을 출간하여 전북대학교 법학전문대학원에서

형사소송법 강의에 사용하여 왔다 로스쿨에서의 강의교재를 염두에 두고 출간

한 책이었으나 사법시험이나 공무원 시험 준비생이 이 교재를 통해 공부하고 일

부 대학에서 수업교재로 활용됨에 따라 필자들은 이 교재를 보다 체계적이고 유

용한 판례교재로 보완하여야 한다는 부담감을 지니고 있었다

년 이후 현재까지 형사절차에 관한 대법원의 중요한 판결들과 헌법재판

소의 결정들이 나왔다 이들 최신 판례를 반영하고 또한 필자들이 로스쿨에서

강의를 하면서 염두에 두었던 일부 판례들을 보완하고 대체하는 작업을 하였다

이 교재는 현재까지의 중요한 대법원 판례 하급심 판례 그리고 헌

법재판소 결정 가운데 형사소송법의 초심자들부터 실무자들에 이르기까지 형사

소송법을 이해하는 데 필요한 판결들을 발췌 수록한 것이다

제 판에 이어 제 판의 판례교재 형사소송법이 출간될 수 있도록 배려를 아끼

지 않으신 화산미디어 현근택 사장님께 깊은 감사의 마음을 드린다

전북대학교 법전원 연구실에서

신양균 조기영

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서 문

형사소송법을 처음 공부할 때에는 교과서적인 설명들을 익히는 데 치중하는

것보다 사례 중심적 학습 즉 구체적인 사례를 통하여 공부하는 방법이 보다 효

과적일 수 있다 구체적인 사실관계를 전제로 어느 정도 추상적인 형사소송규범

이 적용되는 과정을 학습함으로써 법률가로서 형사소송법상의 주요 문제들을

정확하게 이해하고 해결할 수 있는 능력을 갖추어 나갈 수 있기 때문이다 구체

적인 사례를 해결할 수 있는 역량이야말로 우수한 법률가가 갖추어야 할 기본적

인 조건이며 각종의 국가시험도 이러한 능력을 평가하는 것을 목적으로 하고

있다

이 판례교재는 필자들이 지난 년 전북대학교 법학전문대학원에서 강의자

료로 활용한 판례와 사례들을 새롭게 보완하여 형태로 출간한 것이

다 필자들은 학기 동안의 교수경험을 통하여 판례를 중심으로 사실관계를 확

인해 가며 법리를 검토하는 교수법이 학생들의 형사소송법에 대한 이해에 크게

도움이 된다는 점을 확인할 수 있었으며 법학전문대학원 학생들은 물론 형사소

송법을 공부하는 법학도들의 체계적인 판례학습을 위한 판례교재의 출간이 필

요하다고 판단하게 되었다

다양한 형태의 판례교재가 있을 수 있지만 역시 중요한 점은 교과내용 전반

을 체계적으로 이해하는 데 필수적이고 유익한 내용의 판례들을 선별하는 작업

이라고 할 수 있다 필자들은 이러한 점을 염두에 두고 년까지의 판례들을

대상으로 하여 구체적인 사실관계가 드러나 있으며 그러한 사실관계에 적용되

는 법리가 명확하게 표현되어 있는 판례들을 선별하고자 노력하였다 중복된 법

리를 표현하고 있는 판례들의 경우 최근의 판례를 우선하였지만 과거의 판례라

고 하여 무조건 도외시하지 않았으며 동시에 판례의 역사적인 전개과정이 나타

날 수 있도록 주의를 기울였다

서 문

이 판례교재는 형사실무에서 지도적 의미를 지니는 대법원의 판례는 물론 주

요한 법리를 담고 있는 하급심의 판례들도 포함시키고 있으며 최고규범으로서

의 헌법이 형사절차와 관련하여 가지는 중요한 의미를 감안하여 헌법재판소의

주요 결정례를 포함시키는 데도 소홀히 하지 않았다 아직 우리나라의 판례가

없는 부분에 대하여는 독일 미국 등의 판례와 사례 등을 설문의 형태로 소개하

여 전체적인 이해를 돕고자 하였다

아무쪼록 이 판례교재가 법학전문대학원 학생들은 물론 형사소송법을 공부하

는 법학도들의 형사소송법 학습과 연구에 기여할 수 있기를 바라며 아울러 판

례학습은 현행 형사소송법의 이해를 위한 출발점일 뿐 법치국가적 자유주의적

형사소송의 실현을 위한 이론적 실천적 노력들에 대한 지속적 관심이 요구된

다는 점을 언급하고 싶다

끝으로 어려운 출판환경에서도 이 책의 출간을 기꺼이 허락해 주신 화산미디

어의 현근택 사장님께 감사의 인사를 전한다

전북대학교 법전원 연구실에서

신 양 균

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차 례

제1편 형사소송법의 기본이론

제 장 형사소송법의 기초 (3-11)

형사소송법의 의의

형사사건의 의미 형법과 형사소송법의 관계

형사소송법의 독자성

제 장 형사소송의 이념과 구조 (12-25)

형사소송법의 이념

실체적 진실주의 적법절차의 원칙

신속한 재판의 원칙

형사소송의 구조

제 장 소송의 주체 (26-86)

법 원

사법권의 독립과 공평한 법원의 구성

제척 기피 회피

법원의 권한

검 사

피 고 인

변 호 인

변호인의 소송법상 지위 변호인의 선임

변호인의 권리

차 례

제2편 수사 및 공소제기

제 장 수 사 (89-350)

제 절 수사의 기본개념

수사의 의의

수사의 조건

수사의 필요성 수사의 상당성 함정수사

제 절 수사개시의 단서

직무질문

친고죄와 고소

고소의 절차 고소의 효력

고소의 취소 간통죄의 특례

제 절 수사의 방법

수사방법의 구별

임의동행 사진촬영

동의 없는 혈액 채취 거짓말탐지기

피의자신문

진술거부권

피의자신문절차의 적법성

변호인의 피의자신문참여권

범인식별절차

제 절 대인적 강제수사

강제처분영장주의

영장에 의한 체포

긴급체포

긴급체포의 요건 긴급체포의 절차

현행범 체포

차 례

구 속

구속의 요건 및 절차

구속영장의 효력

구속기간

체포 구속상태의 해제

제 절 대물적 강제수사

압수 수색

압수 수색의 대상

압수 수색의 절차

압수물의 처리

검 증

압수 수색 검증과 영장주의의 예외

통신제한조치

제 절 판사에 대한 강제처분의 청구

증거보전청구

참고인에 대한 증인신문

제 절 수사의 종결

수사의 종결

수사종결처분에 대한 불복

일반적 불복방법

재정신청

공소제기 후의 수사

제 장 공소의 시기 (351-496)

제 절 공소 일반

공소권 및 공소권남용론

제 절 공소의 제기

차 례

공소제기의 기본원칙

공소제기의 방식

공소장 제출 공소사실의 특정

예비적 택일적 기재 공소장일본주의

공소시효

공소시효의 본질 공소시효의 기간

공소시효의 기산 공소시효의 정지

공소시효의 완성

공소제기의 효과

효과 일반 공소제기 하자의 치유

일죄의 일부기소

심판의 대상

공소장변경

공소장변경 일반 공소장변경의 한계

공소장변경의 필요성 공소장변경의 절차

제3편 공판절차

제 장 공판절차 (499-635)

제 절 소송절차 일반

소송조건

소송행위

소송서류

제 절 공판절차의 기본원칙

공개주의

구두변론주의

직접주의

차 례

제 절 공판준비절차

광의의 공판준비절차

증거개시

제 절 공판심리

공판정의 구성

소송관계인의 출석

피고인의 출석 변호인의 출석

검사의 출석

제 절 공판기일의 절차

모두절차

사실인정절차

증거조사 강제처분

최종변론

판결의 선고

제 절 공판절차의 특칙

간이공판절차

공판절차의 정지와 갱신

변론의 병합 분리 재개

국민참여재판

제 장 증 거 (636-876)

제 절 증명의 일반이론

증거의 의의와 종류

증거재판주의

엄격한 증명과 자유로운 증명

증명의 정도

거증책임

차 례

제 절 증거능력

위법수집증거배제법칙

적용범위 개별적 검토

사인이 수집한 증거 위반에 따른 효과

자백배제법칙

자백의 개념 자백배제법칙

임의성의 입증

전문법칙

일반이론 전문법칙의 예외

증거동의 탄핵증거

제 절 증 명 력

자유심증주의

자백보강법칙

의의 및 적용범위

보강증거의 성질 및 범위

공판조서의 증명력

제 장 재 판 (877-928)

제 절 재판의 의의와 종류

제 절 재판의 성립과 방식

재판의 성립

재판서의 구성과 방식

제 절 종국재판

유죄판결

무죄판결

면소판결

차 례

공소기각의 재판

종국재판의 부수적 효과

제 절 재판의 확정과 효력

일사부재리의 효력 일반

일사부재리 효력의 객관적 범위

일사부재리 효력의 시간적 범위

제4편 상소 ․비상구제절차 ․특별형사절차

제 장 상 소 (931-1061)

제 절 상소 일반

상 소 권

상소의 이익

상소제기의 방식과 효과

상소제기의 효과

상소의 포기 취하

일부상소

상소심의 심판

불이익변경금지의 원칙

파기판결의 구속력

제 절 항 소

항소심의 의의 및 구조

항소이유

법령위반 사실오인

양형부당

차 례

항소심의 절차

항소의 제기 항소심의 심리

항소심의 재판

제 절 상 고

상고심의 구조

상고이유

상고이유의 제한 법령위반

중대한 사실오인 등

상고심의 절차

상고심의 심리 및 재판

비약상고

상고심판결의 정정

제 절 항 고

항 고

항고의 의의 및 종류 항고심의 절차

항고심의 심판

준 항 고

법관의 재판에 대한 준항고

수사기관의 처분에 대한 준항고

준항고의 절차 및 심판

제 장 비상구제절차 (1062-1113)

제 절 재 심

재심의 의의 및 대상

재심이유

유죄의 확정판결에 대한 재심이유

상소기각의 확정판결에 대한 재심이유

확정판결을 대신하는 증명

차 례

재심절차

절차 일반

재심청구에 대한 재판

재심심판절차

제 절 비상상고

비상상고의 의의 및 대상

비상상고의 이유

제 장 약식절차 (1114-1131)

약식절차의 의의

약식명령의 청구

약식사건의 심판

정식재판의 청구

판례색인 ··························································································· 1133