Paulo riscado

COMBATE ÀS PRÁTICAS COMBATE ÀS PRÁTICAS ELISIVAS NO CARF ELISIVAS NO CARF

PROCURADORIA PROCURADORIA- -GERAL DA GERAL DA FAZENDA NACIONAL FAZENDA NACIONAL

Outubro de 2010 Outubro de 2010

Pressupostos Pressupostos

n n Repartição Repartição dos dos ônus ônus tributários tributários em em consonância consonância com com o o princípio princípio da da capacidade capacidade contributiva contributiva..

n n “O “O sistema sistema fiscal fiscal não não pode pode contribuir contribuir quer quer pela pela forma forma como como as as normas normas são são concebidas, concebidas, quer quer pela pela forma forma como como são são aplicadas, aplicadas, para para uma uma distribuição distribuição injusta injusta dos dos encargos encargos tributários” tributários” (J (J.. L L..

Saldanha Saldanha Sanches, Sanches, Os Os Limites Limites do do Planeamento Planeamento Fiscal, Fiscal, p p.. 46 46) )

Critérios na análise de planejamentos Critérios na análise de planejamentos tributários tributários

n n Simulação Simulação: : vivência vivência do do negócio negócio jurídico jurídico declarado declarado

n n Interpretação Interpretação para para proteger proteger a a norma norma da da ineficácia ineficácia

Simulação Simulação – – negócio jurídico negócio jurídico indireto indireto

A B

C

Simulação Simulação – – negócio jurídico negócio jurídico indireto indireto

COOPERATIVA COOPERATIVA MISTA MISTA ITAQUIENSE ITAQUIENSE LTDA LTDA.. Sessão Sessão de de 06 06 de de dezembro dezembro de de 2001 2001 Acórdão Acórdão nº nº.. :: 101 101- -93 93..704 704 GANHO GANHO DE DE CAPITAL CAPITAL- - ACRÉSCIMO ACRÉSCIMO DO DO CUSTO, CUSTO, ANTES ANTES DA DA ALIENAÇÃO ALIENAÇÃO DO DO INVESTIMENTO, INVESTIMENTO, POR POR SUBSCRIÇÃO SUBSCRIÇÃO DE DE NOVAS NOVAS AÇÕES AÇÕES COM COM ÁGIO ÁGIO NA NA INVESTIDA INVESTIDA- - Se Se todas todas as as operações operações que que precederam precederam a a alienação alienação do do investimento investimento estão estão efetivamente efetivamente comprovadas, comprovadas, foram foram operações operações independentes independentes e e possíveis possíveis de de serem serem realizadas, realizadas, não não pode pode o o Fisco Fisco ignorá ignorá- -las las para para considerar considerar que que tivesse tivesse ocorrido ocorrido um um único único negócio negócio..

Resumo do Ac. 101 Resumo do Ac. 101- -93704 93704

As As partes partes realizaram realizaram negócio negócio jurídico jurídico indireto indireto. . Queriam Queriam praticar praticar o o negócio, negócio, porque porque se se submeteram submeteram ao ao regime regime jurídico jurídico correspondente correspondente. . Possuíam Possuíam a a finalidade finalidade de de obter obter economia economia fiscal fiscal. . Para Para negar negar validade validade ao ao negócio negócio declarado, declarado, somente somente com com a a norma norma anti anti elisão elisão. .

Mudança na jurisprudência Mudança na jurisprudência Sessão Sessão de de:: 24 24 de de maio maio de de 2006 2006 Acórdão Acórdão nº nº.: .: 101 101- - 95 95..537 537 OPERAÇÃO OPERAÇÃO ÁGIO ÁGIO - - VERDADEIRA VERDADEIRA ALIENAÇÃO ALIENAÇÃO DE DE PARTICIPAÇÃO PARTICIPAÇÃO – – Se Se os os atos atos formalmente formalmente praticados, praticados, analisados analisados pelo pelo seu seu todo, todo, demonstram demonstram não não terem terem as as partes partes outro outro objetivo objetivo que que não não se se livrar livrar de de uma uma tributação tributação específica, específica, e e seus seus substratos substratos estão estão alheios alheios às às finalidades finalidades dos dos institutos institutos utilizados utilizados ou ou não não correspondem correspondem a a uma uma verdadeira verdadeira vivência vivência dos dos riscos riscos envolvidos envolvidos no no negócio negócio escolhido escolhido,, tais tais atos atos não não são são oponíveis oponíveis ao ao fisco, fisco, devendo devendo merecer merecer o o tratamento tratamento tributário tributário que que o o verdadeiro verdadeiro ato ato dissimulado dissimulado produz produz.. Subscrição Subscrição de de participação participação com com ágio, ágio, seguida seguida de de imediata imediata cisão cisão e e entrega entrega dos dos valores valores monetários monetários referentes referentes ao ao ágio, ágio, traduz traduz verdadeira verdadeira alienação alienação de de participação participação societária societária

Voto da relatora Sandra Faroni no Voto da relatora Sandra Faroni no Ac. 101 Ac. 101- -95537 95537

“Ora, “Ora, no no caso, caso, ocorreu ocorreu a a proximidade proximidade temporal temporal dos dos atos atos (uma (uma hora hora entre entre a a integralização integralização de de capital capital com com ágio ágio de de cerca cerca de de 98 98% % e e a a incorporação incorporação do do ágio ágio ao ao capital, capital, e e cisão cisão no no dia dia subseqüente) subseqüente);; não havia causa econômica (além (além da da economia economia fiscal) fiscal) para para o o aumento aumento de de capital, capital, que que foi foi usado usado apenas apenas como como degrau degrau para para a a objetivada objetivada alienação alienação de de participação participação societária societária;; e e seus seus efeitos efeitos foram foram desfeitos desfeitos com com a a cisão cisão.. A A simulação simulação é é incontestável” incontestável”..

Voto do conselheiro Mário Junqueira Voto do conselheiro Mário Junqueira no Ac. 101 no Ac. 101- -95537 95537

“Se “Se os os atos atos formalmente formalmente praticados, praticados, analisados analisados pelo pelo seu seu todo, todo, demonstram demonstram não não terem terem as as partes partes outro outro objetivo objetivo que que não não se se livrar livrar de de uma uma tributação tributação específica, específica, e e seus seus substratos substratos estão estão alheios alheios às às finalidades finalidades dos dos institutos institutos utilizados utilizados ou ou não não correspondem correspondem a a uma uma verdadeira verdadeira vivência vivência dos dos riscos riscos envolvidos envolvidos no no negócio negócio escolhido escolhido,, tais tais atos atos não não são são oponíveis oponíveis ao ao fisco, fisco, devendo devendo merecer merecer o o tratamento tratamento tributário tributário que que o o verdadeiro verdadeiro ato ato dissimulado dissimulado produz” produz”..

Resumo do Ac. 101 Resumo do Ac. 101- -95537 95537

Negócio Negócio declarado declarado não não é é verdadeiramente verdadeiramente praticado, praticado, “já “já que que não não há há conteúdo conteúdo material material pela pela forma forma apresentada, apresentada, pois, pois, como como visto visto acima, acima, todos todos os os efeitos efeitos derivados derivados da da associação associação e e do do ágio ágio conferido conferido nunca nunca puderam puderam ser ser produzidos, produzidos, seja seja por por força força contratual contratual ou ou pelo pelo mecanismo mecanismo adotado adotado na na realização realização do do negócio” negócio”.. Associação Associação é é desfeita desfeita imediatamente, imediatamente, ágio ágio pago pago à à empresa empresa é é transferido transferido para para o o acionista, acionista, como como preço preço pela pela compra compra e e venda venda..

Acórdão recente Acórdão recente Acórdão Acórdão 1401 1401- -00 00..155 155 Sessão Sessão de de 28 28 de de janeiro janeiro de de 2010 2010 PLANEJAMENTO PLANEJAMENTO TRIBUTÁRIO, TRIBUTÁRIO, SIMULAÇÃO SIMULAÇÃO.. NEGÓCIO NEGÓCIO JURÍDICO JURÍDICO INDIRETO INDIRETO A A simulação simulação existe existe quando quando a a vontade vontade declarada declarada no no negócio negócio jurídico jurídico não não se se coaduna coaduna com com a a realidade realidade do do negócio negócio firmado, firmado, Para Para se se identificar identificar a a natureza natureza do do negócio negócio praticado praticado pelo pelo contribuinte, contribuinte, deve deve ser ser identificada identificada qual qual é é a a sua sua causalidade, causalidade, ainda ainda que que esta esta causalidade causalidade seja seja verificada verificada na na sucessão sucessão de de vários vários negócios negócios intermediários intermediários sem sem causa, causa, na na estruturação estruturação das das chamadas chamadas step step transactions transactions. . Assim, Assim, negócio negócio jurídico jurídico sem sem causa causa não não pode pode ser ser caracterizado caracterizado como como negócio negócio jurídico jurídico indireto indireto.. O O fato fato gerador gerador decorre decorre da da identificação identificação da da realidade realidade e e dos dos efeitos efeitos dos dos fatos fatos efetivamente efetivamente ocorridos, ocorridos, e e não não de de vontades vontades formalmente formalmente declaradas declaradas pelas pelas partes partes contratantes contratantes ou ou pelos pelos contribuintes contribuintes..

OU SEJA OU SEJA

1 1) ) Análise Análise de de provas provas para para verificar verificar a a existência existência ou ou não não de de simulação simulação

2 2) ) Utilização, Utilização, nessa nessa análise, análise, de de figuras figuras como como “abuso “abuso de de forma”, forma”, “substância “substância sobre sobre a a forma”, forma”, “negócio “negócio sem sem causa”, causa”, típicas típicas de de normas normas antielisivas, antielisivas, como como argumentos argumentos para para fundamentar fundamentar a a simulação simulação

Sociedades sem substância Sociedades sem substância

A

B

D

C

BRASIL OFF SHORE

Sociedades sem substância Sociedades sem substância Ac Ac.. 105 105- -17 17..083 083 Sessão Sessão de de 25 25 de de junho junho de de 2008 2008 Recorrente Recorrente:: Marcopolo Marcopolo S/A S/A EXPORTAÇÕES EXPORTAÇÕES PARA PARA PESSOAS PESSOAS VINCULADAS VINCULADAS – – INEXISTÊNCIA INEXISTÊNCIA – – SIMULAÇÃO SIMULAÇÃO:: As As declarações declarações de de vontade vontade de de mera mera aparência, aparência, reveladoras reveladoras da da prática prática de de ato ato simulado, simulado, uma uma vez vez afastadas, afastadas, fazem fazem emergir emergir os os atos atos que que se se buscou buscou dissimular dissimular.. No No caso caso vertente, vertente, em em que que a a contribuinte contribuinte construiu construiu de de forma forma artificiosa artificiosa operações operações de de exportação exportação para para empresas empresas sediadas sediadas em em países países que que adotam adotam tratamento tratamento fiscal fiscal favorecido, favorecido, o o abandono abandono da da intermediação intermediação inexistente inexistente impõe impõe a a tributação tributação das das receitas receitas omitidas omitidas,, resultante resultante da da diferença diferença entre entre o o montante montante efetivamente efetivamente pago pago pelo pelo destinatário destinatário final final e e o o apropriado apropriado contabilmente contabilmente pela pela fornecedora fornecedora do do produto produto

Resumo do Ac. 105 Resumo do Ac. 105- -17.083 17.083

Provas Provas demonstraram demonstraram que que o o negócio negócio declarado declarado (exportação (exportação para para empresa empresa ligada ligada sediada sediada em em paraíso paraíso fiscal, fiscal, que que revendia revendia para para os os verdadeiros verdadeiros compradores) compradores) não não era era verdadeiro verdadeiro. . Empresa Empresa off off- -shore shore não não possuía possuía capacidade capacidade (funcionários, (funcionários, estrutura) estrutura) para para realizar realizar a a operação operação. .

Caso Grendene Caso Grendene TRIBUNAL FEDERAL DE RECURSOS, AP. CIV. 115.478, 18 de fev. de 1987 O SR. MINISTRO EDUARDO RIBEIRO: - Sr. Presidente, não há dúvida de que a chamada “elisão fiscal”, como alguns assim denominam, é lícita e não incide em censura jurídica. O contribuinte pode adequar o seu procedimento a modelo que lhe diminua, ou mesmo afaste por completo, a carga tributária. Isto é lícito fazer. No caso, entretanto, houve muito mais do que isto: montou-se uma gigantesca fraude. Oito empresas fingidas, que, na realidade, só existiram no papel, com o único objetivo de diminuir a tributação da empresa. A empresa-mãe, naturalmente, vendia para a outra por um preço inferior. Diminuía, por conseguinte, a sua receita, e essas, por seu turno, dividindo por outro, caíam num sistema privilegiado

OU SEJA: OU SEJA:

Análise Análise de de provas provas para para verificar verificar a a existência existência ou ou não não da da sociedade sociedade (ausência (ausência de de estruturas estruturas operacionais operacionais compatíveis, compatíveis, empresas empresas instaladas instaladas em em endereços endereços duvidosos, duvidosos, que que não não possuem possuem força força de de trabalho trabalho adequada adequada ao ao volume volume de de operações, operações, ausência ausência de de pagamentos pagamentos efetuados efetuados por por essas essas empresas empresas a a terceiros terceiros que que prestassem prestassem serviços serviços de de vendas vendas em em locais locais diversos) diversos)..

Interpretação para proteger a norma Interpretação para proteger a norma da ineficácia da ineficácia – – caso Felipão caso Felipão

Contribuinte Contribuinte pessoa pessoa física física é é sócio sócio de de uma uma pessoa pessoa jurídica, jurídica, a a qual qual é é contratada contratada por por outra outra sociedade sociedade para para prestação prestação de de serviços serviços. . Entretanto, Entretanto, o o contrato contrato é é intuito intuito personae personae, , ou ou seja, seja, a a finalidade finalidade é é de de que que o o sócio, sócio, pessoa pessoa física física (técnico (técnico de de futebol), futebol), preste preste o o serviço serviço. . A A sua sua contratação contratação por por meio meio da da pessoa pessoa jurídica jurídica visa visa reduzir reduzir o o ônus ônus tributário tributário. .

Ac. 104 Ac. 104- -20.915 20.915 Sessão de: 11 de agosto de 2005 IRPF - REMUNERAÇÃO PELO EXERCÍCIO DE PROFISSÃO, ATIVIDADE OU PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS DE NATUREZA NÃO COMERCIAL - CONTRIBUINTE - São tributados como rendimentos de pessoas físicas as remunerações por serviços prestados, de natureza não comercial, com ou sem vínculo empregatício, independentemente da denominação que se lhes dê. O fato de formalmente a relação contratual ter sido estabelecida em nome de pessoa jurídica não muda o efetivo contribuinte, que é definido em lei e com base na natureza dos rendimentos.


1) Não se alegou falsidade ou simulação no contrato entre as pessoas jurídicas.

2) A Câmara definiu que os valores correspondentes a rendimentos e proventos diversos, que não sejam produto do exercício regular de atividade comercial ou especulativa de lucro, como rendimentos do trabalho assalariado, exercício individual de profissão ou aqueles produzidos pela prestação de serviços não comerciais, são tributados como rendimentos de pessoas físicas, ainda que pagos a pessoa jurídica.

Interpretação para proteger a norma Interpretação para proteger a norma da ineficácia da ineficácia – – caso GM caso GM

A A General General Motors, Motors, conforme conforme a a Lei Lei 6 6..729 729/ /79 79,, não não poderia poderia efetuar efetuar venda venda direta direta de de automóveis automóveis ao ao consumidor consumidor (exceto (exceto em em casos casos específicos), específicos), mas mas apenas apenas ao ao concessionário concessionário revendedor revendedor.. Entretanto, Entretanto, para para efetuar efetuar a a venda venda direta direta de de automóveis automóveis pela pela internet internet,, faz faz acordo acordo com com os os concessionários, concessionários, que que receberão receberão percentual percentual correspondente correspondente às às vendas vendas realizadas realizadas diretamente diretamente pela pela GM GM.. Tal Tal planejamento planejamento visa visa excluir excluir o o pagamento pagamento de de Cofins/substituição Cofins/substituição tributária tributária

Ac. 201 Ac. 201- -81.155 81.155 Sessão de 03 de junho de 2008 SUBSTITUIÇÃO TRIBUTÁRIA. VENDAS DE VEÍCULOS. CONTEÚDO. VENDA DIRETA. HIPÓTESE DE INCIDÊNCIA. As vendas consideradas diretas pelo fabricante de veículos, cuja operação se conforma materialmente à hipótese de incidência da contribuição e que não encontrem respaldo legal na lei como tais, como as vendas efetuadas pela Internet e as não especificadas em convenção de marca, ensejam a tributação pela Cofins/Substituição Tributária, independentemente de constarem previamente do estoque dos concessionários.

Voto do Conselheiro José Antônio Voto do Conselheiro José Antônio Francisco no Ac. 201 Francisco no Ac. 201- -81.155 81.155

“Portanto, são duas as alegações principais da Interessada: 1) a Lei 6.729, de 1979, prevê a venda direta, sendo um procedimento legal; e 2) não houve transferência de propriedade dos veículos às concessionárias, que, assim, não venderam mercadorias próprias. É elementar ao direito civil o seu caráter regulatório, que estabelece limites à livre convenção em nome do interesse individual, coletivo ou público. De início, portanto, seria inadmissível que, sendo a regra do contrato de concessão a comercialização pela concessionária, por convenção se estabelecesse o contrário, sob o pretexto de definição do que seriam os compradores especiais”.



2) A Câmara definiu que a Lei 6.729/79, ao impedir a venda direta, era norma cogente, que não poderia ser “flexibilizada” por acordo entre o produtor e o concessionário.

Interpretação para proteger a norma Interpretação para proteger a norma - - caso “emprego do valor” caso “emprego do valor”

Contribuinte Contribuinte possui possui controlada controlada residente residente no no exterior exterior.. De De acordo acordo com com a a Lei Lei 9 9..532 532/ /97 97,, os os lucros lucros auferidos auferidos por por esta esta controlada controlada seriam seriam tributados tributados no no Brasil, Brasil, no no momento momento em em que que fossem fossem pagos, pagos, inclusive inclusive mediante mediante “emprego “emprego do do valor, valor, em em favor favor da da beneficiária, beneficiária, em em qualquer qualquer praça” praça”.. Questiona Questiona- -se se se se a a alienação alienação da da empresa empresa sediada sediada no no exterior exterior (por (por exemplo, exemplo, para para pagar pagar uma uma dívida), dívida), pelo pelo valor valor dos dos lucros lucros acumulados acumulados naquela naquela sociedade, sociedade, representaria representaria disponibilização disponibilização da da renda renda..

Ac. 101 Ac. 101- -95.476 95.476

Sessão de 26 de abril de 2006 Sessão de 26 de abril de 2006 LUCRO LUCRO NO NO EXTERIOR EXTERIOR - - DISPONIBILIZAÇÃO DISPONIBILIZAÇÃO – – EMPREGO EMPREGO - - A A expressão expressão “o “o emprego emprego do do valor, valor, em em favor favor da da beneficiária beneficiária. .” ” contida contida no no no no artigo artigo 1 1º, º, § § 2 2º, º, “b”, “b”, item item 4 4, , da da Lei Lei 9 9. .532 532/ /97 97 abrange abrange os os casos casos em em que que o o emprego emprego do do valor valor foi foi feito feito pela pela própria própria beneficiária beneficiária

Voto da Conselheira Sandra Faroni Voto da Conselheira Sandra Faroni no Ac. 101 no Ac. 101- -95.476 95.476

“Argumento “Argumento análogo análogo foi foi enfrentado enfrentado pelo pelo ilustre ilustre Conselheiro Conselheiro Mário Mário Junqueira Junqueira franco franco Júnior, Júnior, a a quem quem peço peço vênia vênia para para transcrever transcrever adotar adotar suas suas lúcidas lúcidas ponderações ponderações :: ‘O ‘O ordenamento ordenamento jurídico jurídico tem tem suas suas bases bases muito muito mais mais ligadas ligadas a a interpretações interpretações sistemáticas sistemáticas e e finalísticas, finalísticas, a a ensejar ensejar um um conjunto conjunto sustentado sustentado em em certa certa axiologia, axiologia, ainda ainda que que mutável mutável no no tempo, tempo, do do que que a a restritivas restritivas interpretações interpretações literais literais,, que que insistem insistem em em produzir produzir a a falácia falácia de de que que tudo tudo deve deve estar estar minuciosamente minuciosamente escrito, escrito, como como se se a a tanto tanto o o ser ser humano humano fosse fosse capaz’ capaz’..



2 2) ) A A Câmara Câmara definiu definiu que que o o contribuinte, contribuinte, com com base base em em interpretação interpretação literal literal da da norma, norma, visava visava contornar contornar a a hipótese hipótese de de incidência incidência prevista prevista na na Lei Lei 9 9..532 532/ /97 97.. Entretanto, Entretanto, a a norma norma incidia incidia sobre sobre o o fato fato apurado apurado pela pela fiscalização fiscalização..

Normas antielisivas Normas antielisivas – – caso caso debêntures debêntures

Contribuinte adquire debêntures emitida por Contribuinte adquire debêntures emitida por empresa controlada, as quais pagam 70% do empresa controlada, as quais pagam 70% do lucro auferido pela controlada. A fiscalização lucro auferido pela controlada. A fiscalização afirma que as despesas com as debêntures afirma que as despesas com as debêntures seriam “anormais”, e portanto indedutíveis. seriam “anormais”, e portanto indedutíveis.

Ac. 101 Ac. 101- -94986 94986

Sessão de 19 de maio de 2005 Sessão de 19 de maio de 2005 DESPESAS DESPESAS COM COM REMUNERAÇÃO REMUNERAÇÃO DE DE DEBÊNTURES DEBÊNTURES.. Restando Restando caracterizado caracterizado o o caráter caráter de de liberalidade liberalidade dos dos pagamentos pagamentos aos aos sócios, sócios, decorrentes decorrentes de de operações operações formalizadas formalizadas apenas apenas “no “no papel” papel” e e que que transformaram transformaram lucros lucros distribuídos distribuídos em em remuneração remuneração de de debêntures, debêntures, consideram consideram- -se se indedutíveis indedutíveis as as despesas despesas contabilizadas contabilizadas..

Voto da conselheira Sandra Faroni Voto da conselheira Sandra Faroni no Ac. 101 no Ac. 101- -94.986 94.986

“Se “Se o o negócio negócio lícito, lícito, embora embora inusual, inusual, se se apoiar apoiar em em causas causas reais, reais, em em legítimos legítimos propósitos propósitos negociais, negociais, contra contra ele ele o o Fisco Fisco nada nada pode pode objetar objetar.. Todavia Todavia se se adotada adotada uma uma forma forma de de negócio negócio jurídico jurídico inusual, inusual, sem sem um um real real propósito propósito negocial negocial ,, mas mas visando visando apenas apenas reduzir reduzir artificialmente artificialmente a a carga carga tributária, tributária, o o Fisco Fisco a a ele ele pode pode se se opor” opor”..

Voto da conselheira Sandra Faroni Voto da conselheira Sandra Faroni no Ac. 101 no Ac. 101- -94.986 94.986

“No “No caso, caso, a a remuneração remuneração das das debêntures debêntures com com até até 70 70% % dos dos lucros lucros caracterizou caracterizou ato ato de de liberalidade liberalidade.. Embora Embora seja seja próprio próprio da da companhia companhia captar captar recursos recursos para para fazer fazer frente frente às às suas suas necessidades, necessidades, mediante mediante emissão emissão de de debêntures, debêntures, não não é é razoável razoável entender entender como como dentro dentro dos dos objetivos objetivos sociais sociais da da empresa empresa o o comprometimento comprometimento de de mais mais de de 2 2/ /3 3 de de seus seus lucros lucros com com essa essa finalidade” finalidade”..


1) Não se alegou falsidade ou simulação no contrato entre as pessoas jurídicas. 2 2) ) Norma Norma fixa fixa um um limite limite além além do do qual qual o o negócio negócio jurídico jurídico não não pode pode ter ter efeitos efeitos tributários tributários.. As As despesas despesas somente somente serão serão dedutíveis dedutíveis quando quando se se caracterizarem caracterizarem como como “normais”, “normais”, “usuais”, “usuais”, “necessárias” “necessárias” à à atividade atividade da da empresa empresa.. No No caso, caso, a a despesa despesa com com debêntures debêntures não não foi foi considerada considerada normal normal..

Caso Eagle: Ac. 101 Caso Eagle: Ac. 101- -97.070 97.070 LUCROS LUCROS AUFERIDOS AUFERIDOS NO NO EXTERIOR EXTERIOR POR POR INTERMÉDIO INTERMÉDIO DE DE CONTROLADAS CONTROLADAS INDIRETAS INDIRETAS- - Para Para fins fins de de aplicação aplicação do do art art.. 74 74 da da MP MP n n° ° 2 2..158 158- -35 35,, os os resultados resultados de de controladas controladas indiretas indiretas consideram consideram- -se se auferidos auferidos diretamente diretamente pela pela investidora investidora brasileira, brasileira, e e sua sua tributação tributação no no Brasil Brasil não não se se submete submete às às regras regras do do tratado tratado internacional internacional firmado firmado com com o o país país de de residência residência da da controlada controlada direta, direta, mormente mormente quando quando esses esses resultados resultados não não foram foram produzidos produzidos em em operações operações realizadas realizadas no no pais pais de de residência residência da da controlada, controlada, evidenciando evidenciando o o planejamento planejamento fiscal fiscal para para não não tributá tributá- -los los no no Brasil Brasil..

Caso Eagle: Ac. 101 Caso Eagle: Ac. 101- -97.070 97.070 “Não “Não pode pode a a Recorrente Recorrente invocar invocar em em seu seu benefício benefício o o tratado tratado celebrado celebrado entre entre os os Estados Estados acima acima contratante, contratante, que que visou visou evitar evitar a a dupla dupla tributação tributação dos dos lucros lucros auferidos auferidos pelas pelas sociedades sociedades residentes residentes dos dos respectivos respectivos Estados, Estados, a a fim fim de de obter obter uma uma economia economia de de imposto imposto decorrente decorrente de de lucros lucros auferidos auferidos por por outra outra sociedade sociedade controlada/interligada controlada/interligada residente residente num num terceiro terceiro Estado, Estado, os os quais quais não não fazem fazem jus jus ao ao benefício benefício em em razão razão de de sua sua situação situação substancial substancial.. De De fato, fato, não não há há como como considerar considerar ao ao abrigo abrigo do do tratado tratado Brasil Brasil - - Espanha, Espanha, os os lucros lucros auferidos auferidos num num terceiro terceiro país país sem sem tratado, tratado, que que tem tem apenas apenas como como passagem passagem um um dos dos Estados Estados contratantes” contratantes”..

Resumo do Caso Eagle Resumo do Caso Eagle

1) Não se alegou falsidade ou simulação.

2 2) ) A A Câmara Câmara definiu definiu que que o o contribuinte, contribuinte, mediante mediante a a estrutura estrutura criada, criada, procurou procurou utilizar utilizar abusivamente abusivamente do do Tratado Tratado Brasil Brasil – – Espanha, Espanha, para para evitar evitar a a dupla dupla tributação tributação..

Caso Colgate Caso Colgate - - Acórdão CSRF Acórdão CSRF 9101 9101- -00.287 00.287

DESPESAS DESPESAS NÃO NÃO NECESSÁRIAS NECESSÁRIAS.. Caracterizam Caracterizam- -se se como como desnecessárias desnecessárias e, e, portanto, portanto, indedutíveis indedutíveis do do Lucro Lucro Real, Real, as as despesas despesas de de juros juros e e variações variações cambiais cambiais relativas relativas a a empréstimo empréstimo efetuado efetuado por por meio meio de de um um contrato contrato de de mútuo, mútuo, em em que que a a mutuante mutuante é é sócia sócia- -quotista quotista que que detém detém 99 99,,99 99% % do do capital capital social social da da mutuaria mutuaria e e dispunha dispunha de de recursos recursos para para integralizar integralizar o o capital capital.. ..

Caso Colgate Caso Colgate - - Acórdão CSRF Acórdão CSRF 9101 9101- -00.287 00.287

n n Empréstimo Empréstimo ao ao invés invés de de capitalização capitalização.. Despesas Despesas dedutíveis? dedutíveis?

n n “Logo, “Logo, se se Kolynos Kolynos Corporation Corporation era era praticamente praticamente a a única única sócia sócia- -quotista quotista da da autuada, autuada, esta esta era era devedora devedora de de dívida dívida para para consigo, consigo, ou ou seja, seja, tem tem- -se se que, que, na na essência essência do do negócio, negócio, ela ela figurou, figurou, simultaneamente, simultaneamente, como como credora credora e e devedora devedora da da mesma mesma operação, operação, ou ou seja, seja, ‘A’ ‘A’ empresta empresta para para ‘A’ ‘A’.. E, E, repisando, repisando, se se credor credor e e devedor devedor se se confundem confundem na na mesma mesma pessoa, pessoa, é é porque porque o o empréstimo empréstimo não não se se faz faz necessário necessário..

Resumo do caso Colgate Resumo do caso Colgate

1 1) ) Não Não se se alegou alegou falsidade falsidade ou ou simulação simulação

2 2) ) A A Câmara Câmara definiu definiu que que na na hipótese hipótese de de empréstimo empréstimo ao ao invés invés de de capitalização, capitalização, as as despesas despesas incorridas incorridas com com os os empréstimos empréstimos são são indedutíveis indedutíveis.. A A decisão decisão antecipou antecipou as as regras regras específicas específicas de de subcapitalização subcapitalização ( (thin thin capitalization capitalization - - Lei Lei 12 12..249 249/ /2010 2010) )

Conclusões Conclusões

n n Estruturas Estruturas utilizadas utilizadas exclusivamente exclusivamente para para economizar economizar tributos tributos passaram passaram a a ser ser amplamente amplamente utilizadas utilizadas no no Brasil Brasil. .

n n Análise Análise das das estruturas estruturas voltadas voltadas ao ao planejamento planejamento tributário tributário abusivo, abusivo, com com base base em em normas normas que que não não foram foram pensadas, pensadas, originalmente, originalmente, para para lidar lidar com com esse esse tipo tipo de de problema problema. .

Conclusões Conclusões

n n Argumentação Argumentação escapa escapa do do formalismo formalismo e e da da interpretação interpretação restritiva restritiva das das normas normas legais legais tributárias tributárias. . Atualização Atualização das das regras, regras, mediante mediante interpretação interpretação. . Forte Forte influxo influxo dos dos princípios princípios. .

n n Sucesso Sucesso da da Fazenda Fazenda está está calcado calcado na na apresentação apresentação de de provas provas e e na na demonstração demonstração da da necessidade necessidade de de impedir impedir que que o o contribuinte contribuinte reduza, reduza, abusivamente, abusivamente, a a eficácia eficácia da da legislação legislação. .

Obrigado. Obrigado.

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