PROCESSO PENAL - I

DA PRISÃO, DOS SUJEITOS DO PROCESSO, DA JURISDIÇÃO E

DA COMPETÊNCIA, DAS NULIDADES, DAS EXCEÇÕES, ....

“O termo ‘prisão’ designa a privação da liberdade do indivíduo, por motivo lícito ou por ordem legal, mediante clausura.

DA PRISÃO

1. Prisão por pena definitiva: advém da condenação penal transitada em julgado;

2. Prisão processual (provisória): resulta de determinação judicial ou de flagrante, em virtude da persecução penal ou processo penal;

3. Prisão civil: somente utilizada para compelir alguém ao cumprimento da obrigação alimentar ou ao dever de devolver a coisa que está em seu poder em virtude de ser fiel depositário;

4. Prisão administrativa: é utilizada para compelir alguém ao cumprimento de um dever público, por exemplo: prisão do falido para apresentação dos livros. Não existe mais, desde a Constituição de 1988. Somente nas infrações penais militares.

A prisão pode apresentar as seguintes naturezas:

• a) prisão por força de flagrante;

• b) prisão temporária;

• c) prisão preventiva;

• d) prisão por força de pronúncia;

• e) prisão por força de sentença

condenatória recorrível.

Espécies de prisão provisória (processual):

Há previsão expressa pela Constituição Federal de 1988 (art. 5º, LXI e CPP art. 301 e ss.).

• Justificativa: A prisão em flagrante encontra amparo na possibilidade de reação imediata da sociedade à prática da infração e a captação, também imediata, da prova.

Encontra-se em flagrante delito, portanto, quem está cometendo o crime ou acaba de cometê-lo, autorizando, a lei, a prisão de imediato.

Da prisão em flagrante:

• Regra geral, qualquer pessoa pode ser presa em flagrante, respeitando-se as seguintes exceções:

• Menores de 18 anos – inimputáveis;

• Quem socorre a vítima em delito de trânsito;

• Diplomatas estrangeiros;

• Presidente da República;

Sujeitos passivos do flagrante:

• Membros do Congresso Nacional;• Deputados Estaduais;• Magistrados e Membros do Ministério

Público.• Obs.: os três últimos poderão ser autuados

em flagrante delito no caso de crimes inafiançáveis.

• Advogados somente poderão ser presos em flagrante, por motivo de exercício da profissão, em caso de crime inafiançável (art. 70, § 3º do Estatuto da OAB).

• São eles: flagrante próprio ou real; flagrante impróprio ou quase flagrante; flagrante presumido ou ficto.

• Obs.: Nos crimes permanentes o estado de flagrância é perene.

Espécies de Flagrantes:

1 – Flagrante próprio ou real: (art. 302, I e II): quando o agente está cometendo a infração ou acaba de cometê-la;

2 – Flagrante impróprio ou quase-flagrante (art. 302, III): quando o agente é é perseguido, logo após, pela autoridade, pelo ofendido, ou por qualquer pessoa, em situação que faça presumir ser o autor da infração;

3 – Flagrante presumido ou ficto (art. 302, IV): quando o agente é encontrado, logo após, com instrumentos, armas, objetos ou papéis que façam presumir ser ele o autor da infração.

Fora da classificação exposta, temos:

• a) Flagrante preparado ou provocado: é aquele em que o agente é induzido à prática de um crime pela “vítima”, pelo policial ou por terceiro (agente provocador) sendo impossível a consumação. Trata-se de crime impossível, não podendo ser autuado em flagrante seu agente.

Súmula 145 STF: “Não há flagrante delito quando a preparação do flagrante pela polícia torna impossível a sua consumação”.

• b) Flagrante esperado: não há provocação para o crime. O agente é capturado, pela força policial, ao executar a infração. A polícia recebeu informações sobre a prática do crime ou porque exercia vigilância sobre o agente. Nestes casos, a prisão em flagrante é admitida.

• c) Flagrante forjado: a polícia ou particular inserem provas falsas de crime inexistente. Ex.: introdução de substância entorpecente na casa de quem sofre uma busca e apreensão.

• d) Flagrante retardado : quando o agente responsável pela prisão adia o momento de efetuá-la com vistas a alcançar uma maior formação das provas e do fornecimento de informações para a realização da prisão.

Nas hipóteses de flagrantes preparado e forjado, não há crime tentado ou consumado, não sendo possível a prisão em flagrante.

• Assim que o preso for apresentado a autoridade policial competente (do local da prisão), lavrar-se-á o auto de prisão em flagrante delito (APFD).

• A lavratura é imediata – a jurisprudência tem admitida a lavratura em até 24 hs., em face do grande número de prisões – neste mesmo prazo deverá ser entregue ao preso a “nota de culpa”.

Da lavratura do auto de prisão em flagrante:

• Comunicado ao juiz em 24 horas e à Defensoria Pública no mesmo prazo se o réu não tiver advogado constituído, com cópia integral do instrumento da prisão em flagrante - alteração do art. 306 do CPP introduzida pela Lei 11.449/07.

É a comunicação escrita da prisão ao agente. Seu conteúdo deve conter: o motivo da prisão, o nome do condutor e das testemunhas.

Será assinada pelo preso.

“Nota de culpa”:

No caso de recusa, ou impedimento (doença, ou não souber assinar), será assinada por duas testemunhas.

• Declarações do condutor;• Das testemunhas; • Interrogatório do preso; • Assinatura de todos os participantes, inclusive

do escrivão que lavrou o auto.

Se essa ordem for invertida poderá ensejar o relaxamento da prisão em flagrante.

Conteúdo do auto de prisão em flagrante:

1) após a lavratura, a prisão deverá ser comunicada à autoridade competente que relaxará a prisão se for ilegal (art. 5º, LXI, LXII, LXIII, LXIV e LXV da CF).

2) Caso o agente se livre solto independente de fiança, deverá ser colocado em liberdade após a lavratura do auto.

Notas:

3) No Juizado Especial Criminal, não subsistirá prisão em flagrante delito nem exigida fiança ao réu que dirigir-se imediatamente ao juizado ou assumir compromisso de fazê-lo.

4) A Lei nº 11.113/05 alterou a redação do art. 304 do CPP, permitindo que cada pessoa ouvida, assine o termo e retire-se da delegacia.

5) Segundo o artigo citado no item anterior, é preciso ouvir duas testemunhas além do condutor. Nada impede a oitiva de uma só testemunha, considerando-se o condutor como primeira testemunha (nesse caso a defesa poderá argüir ter havido erro formal no auto de prisão em flagrante, o que pode ensejar o relaxamento do flagrante.

6) Se não houver testemunhas presenciais do fato, ouvem-se pessoas que viram a apresentação do conduzido na delegacia – art. 304, § 2º do CPP.

7) A vítima também é ouvida quando possível.

Foi instituída pela Lei nº. 7.960/89, contendo em seu art. 1º as hipótese de cabimento:

• 1) Quando for imprescindível para a investigação policial em fase de IP;

• 2) Quando o indiciado não tiver residência fixa ou houver dúvida quanto a sua identidade;

Da prisão temporária:

• 3) Quando houver prova da autoria ou participação do indiciado nos crimes de homicídio doloso, seqüestro ou cárcere privado, roubo, extorsão, extorsão mediante seqüestro, estupro, atentado violento ao pudor, rapto violento, epidemia com resultado morte, quadrilha ou bando, genocídio, tráfico de drogas, crimes contra o sistema financeiro, envenenamento de água potável ou substância alimentícia ou medicinal qualificado pela morte.

• Decretação: com despacho fundamentado, a requerimento do MP ou representação da autoridade policial, neste caso será ouvido o MP.

• Momento: Da ocorrência da infração até o recebimento da denúncia, pois tão logo instaurada a instância é cabível a prisão preventiva se presente os seus pressupostos.

• Prazo: Até no máximo de 05 dias prorrogável por igual período, comprovada a necessidade. Em caso de crimes hediondos, a Lei 8.072/90 ampliou tal prazo para 30 dias, prorrogáveis por mais 30, se houver necessidade.

• Procedimento: Decretada a prisão, será expedido mandado em duas vias, devendo uma ser entregue ao preso, aplicando-se na entrega as regras da “Nota de Culpa”, se o preso não souber ou não quiser assinar.

• Pressupostos:

Garantia da ordem pública, por necessidade da instrução criminal e para assegurar a aplicação da lei penal. Além destes, é necessário a materialidade e indícios suficientes de autoria.

– Se decretada por motivos diferentes poderá ser atacada por habeas corpus.

Da prisão preventiva (art. 311 e ss. Do CPP):

• Decretação:

• Em qualquer momento, mesmo na fase administrativa.

Poderá ser decretada de ofício, a requerimento do MP ou do querelante e por representação da autoridade policial

– Deve ser fundamentada (art. 93, IX da CF).

Será decretada da data do fato até a sentença.

será decretada sempre que houver necessidade e quando presentes os requisitos do artigo 312 do CPP:

1. Prova da existência do fato e indícios suficientes de autoria e mais a ocorrência de qualquer uma das circunstâncias que se seguem:

2. Garantia da ordem pública

3. Garantia da ordem econômica;

Notas:

4. Por conveniência da instrução criminal;

5. Para assegurar a aplicação da lei penal.

Não poderá o magistrado fazer somente alusão às hipóteses legais, ou decretar a prisão sob presunção legal ou fática.

• Nas contravenções – a referência do CPP é para crimes e não infração penal;

• Nos crimes culposos – art. 313 – só em crimes dolosos – Ver “Lei Maria da Penha”

• Nos crimes que o réu se livra solto independente de fiança;

Hipóteses de não decretação da preventiva

• Nos casos em que o réu se encontrar acobertado por uma das excludentes de criminalidade;

• Nos crimes apenados com detenção, salvo se o agente é vadio, houver dúvida quanto a sua identidade ou é reincidente em crime doloso com sentença anterior transitada em julgado há menos de 05 anos.

• A prisão preventiva poderá ser revogada a qualquer tempo, cessados os motivos que ensejaram o decreto prisional. Será cassada pelo tribunal se ilegal.

• Caberá R.S.E. da decisão que indeferir o pedido de decretação da prisão preventiva (art. 581, V do CPP). Nos casos de concessão ou indeferimento do pedido de revogação caberá HC.

• A pronúncia ou a sentença condenatória, em tese, deveriam acarretar ordem de prisão, porém, mesmo sendo o crime inafiançável, há autorização legal para a não expedição do mandado de prisão em caso de réu primário e de bons antecedentes, desde que tenha respondido o processo em liberdade. Inteligência do artigo 408, § 2º e 594, ambos do CPP.

Prisão por pronúncia e por sentença condenatória recorrível:

• Em caso de crime afiançável a fiança será arbitrada na própria decisão.

• Se o réu tiver preso em virtude de preventiva e não havendo cessado os motivos da prisão, não terá direito a liberdade provisória.

• A revogação da prisão existente ou não-decretação dependerá, além da primariedade e dos bons antecedentes, da não ofensa a ordem pública e o não risco a aplicação da lei penal.

• A liberdade é sempre provisória, podendo ser revogada caso surjam novos motivos para a prisão.

• Sendo desnecessária a prisão processual, por força de lei, esta será substituída pela liberdade provisória, com preceitua o art. 5º, LXVI da CF:

“Ninguém será levado a prisão ou nela mantida, quando a lei admitir a liberdade provisória com ou sem fiança”.

Da liberdade provisória:

Não será exigida fiança quando:1) Para a infração cometida não, isolada ou

cumulativamente cominada pena privativa de liberdade, não sendo o acusado vadio ou reincidente em crime doloso;

2) A infração for apenada com pena privativa de liberdade inferior a 03 meses, não sendo o acusado vadio ou reincidente em crime doloso;

.

Da liberdade provisória sem fiança:

• 3) A ação foi cometida protegida por uma excludente de criminalidade.

• São também casos de liberdade provisória sem fiança a liberdade após a pronúncia em crime inafiançável e após a sentença condenatória recorrível

• . Desta forma os artigos 413 e 594 do

CPP possibilitam ao acusado aguardar o julgamento do Júri e da apelação pelo TJ em liberdade (requisitos: primariedade e bons antecedentes).

• Preso e autuado em flagrante o acusado por infração que se livra solto independente de fiança, deverá ser posto em liberdade após a lavratura do auto.

• Trata-se de direito subjetivo do acusado, que será concedido pelo Juiz, ouvido o MP.

• O Acusado assinará termo de comparecimento aos atos do processo, sob pena de revogação.

• Ocorrerá revogação da liberdade provisória apenas até o trânsito em julgado da sentença.

• Se a sentença for condenatória a pena será executada, e se for absolutória, a liberdade se transformará em definitiva.

1) A lei 8.072/90 (crimes hediondos) proibiu a fiança e a liberdade provisória.

2) Da decisão que concede a liberdade provisória caberá recurso em sentido estrito (art. 581, V do CPP) e da que denega caberá o HC.

Nota:

Na lição de Vicente Grecco Filho, fiança é: “ O depósito em dinheiro ou valores

feito pelo acusado ou em seu nome para liberá-lo da prisão, nos casos previstos em lei, com a finalidade de compeli-lo ao cumprimento do dever de comparecer e permanecer vinculado ao distrito de culpa”.

Da liberdade provisória com fiança:

. Regra geral:

• A fiança é normalmente prestada em dinheiro, mas não há impedimento que tenha por objeto pedras, metais e objetos preciosos, títulos de crédito e até imóveis, devendo ser avaliados por peritos.

. Concessão:

• Nos casos apenados com detenção ou prisão simples (pela autoridade policial), e nos de pena de reclusão pelo juiz.

• A decisão que não conceder a fiança, nos casos previstos em lei, poderá ser combatida por HC.

• Embora não seja obrigatória a oitiva do MP, este terá vistas do processo podendo requerer o que entender, inclusive interpondo recurso em sentido estrito.

Nota:

Por arbitramento da autoridade que conceder a fiança, observados:

a) As condições econômicas e a vida pregressa do réu;

b) As circunstâncias indicativas de sua periculosidade;

c) A natureza da infração; d) A importância provável da causa do

processo.

Determinação do valor:

• O acusado ficará obrigado a comparecer perante a autoridade durante o IP sempre que foi intimado e não poderá mudar de residência ou ausentar-se por mais de oito dias sem autorização.

• Caso contrário será considerada quebrada a fiança, com perdimento de metade do valor e com recolhimento do réu à prisão.

No caso de réu pobre, o juiz poderá conceder-lhe a liberdade provisória, sujeitando-o as condições acima.

Condições:

Momento de concessão:

• Logo após a lavratura do flagrante, mas nada impede que seja concedido até o trânsito em julgado da sentença.

Casos de não concessão de fiança:

1) Nos crimes punidos com reclusão cuja pena mínima cominada for superior a 02 anos;

2) Nas contravenções de mendicância e vadiagem e nos crimes hediondos: tortura*, tráfico de entorpecentes, terrorismo, na ação de grupos armados civil ou militar contra a Ordem Constitucional e o Estado Democrático de Direito e racismo;

3) Nos crimes dolosos punidos com pena privativa de liberdade, se o réu já tiver sido condenado por crime doloso, com sentença transitado em julgado;

4) Nos crimes punidos com reclusão que provoquem clamor público ou que tenham sido cometido com violência a pessoa ou grave ameaça;

5) Se houver prova de ser o réu vadio;

6) A quem tiver quebrado a fiança anteriormente ou infringido as imposições dos arts. 327 e 328 do CPP;

7) No caso de prisão administrativa**, civil ou militar (arts.324, II);

8) A quem estiver sob “sursis” ou livramento condicional exceto se processado por crime culposo ou contravenção que admita fiança;

9) Quando presentes os motivos que autorizam a prisão preventiva;

10) Na contravenção de aposta sobre corrida de cavalo fora do Jóquei;

11) Nos crimes contra o sistema financeiro (art. 31 da Lei 7.492/86);

12) Nos crimes contra a fauna.

• a) A fiança poderá ser cassada, se reconhecidamente incabível. A cassação poderá ser de ofício ou a requerimento da parte;

• b) Poderá haver reforço da fiança quando há desvalorização dos bens prestados ou caso seja o delito desclassificado para outro mais grave que se enquadre em faixa de maior valor;

Notas:

• c) Será julgada quebrada a fiança se o acusado não comparecer aos autos do IP ou do processo, se mudar de endereço ou ausentar-se sem prévia autorização da autoridade;

• d) O valor da fiança será devolvido integralmente em caso de absolvição ou de extinção da punibilidade. Em caso de condenação, o valor será restituído parcialmente depois do pagamento das custas, da indenização do dano e da multa. Em caso de caso de quebra, terá o acusado perdido metade do valor. E, perderá totalmente se o condenado não se apresentar a prisão.

• e) As fianças quebradas ou perdidas passam a fazer parte do Fundo Penitenciário nacional.

Sujeitos do processo são todas as pessoas que atuam no processo:

• Juiz,

• partes,

• auxiliares da Justiça, testemunhas etc.

Sujeitos do Processo:

Principais: o acusador, Juiz e o acusado.

Sujeitos secundários: São pessoas que atuam no processo auxiliando as partes realizando atos indispensáveis ao fluxo da relação processual.

• .

São divididos em:

• Destaca-se:

• a) órgãos auxiliares dos sujeitos processuais principais: escrivão, escrevente, oficial de justiça, distribuidor, contador, etc;

• b) os terceiros: interessados e desinteressados, destes últimos podemos citar as testemunhas, peritos, intérpretes, tradutores. Terceiros interessados seriam o ofendido, seu representante legal ou herdeiros (art. 63 do CPP) e as pessoas enumeradas no art. 31 c/c 36 ambos do CPP e o fiador do réu (art. 341 e 343 doa CPP).

Defensor : é o sujeito que realiza os atos que consiste a defesa (material e técnica), sendo juridicamente o representante do imputado, falando no processo sempre em seu nome.

Assistente: para alguns ele é parte contingente do processo (Fernando Tourinho), para outros, no processo tem a função de auxiliar a acusação (Frederico Marques e Espínola Filho).

tem interesse direito na solução da lide penal pela sua influência na seara civil – ação ex delicto – (Fernando Tourinho).

• É admitido no processo após o recebimento da denúncia, ouvindo-se o MP e na fase do julgamento no Tribunal do Júri, 05 dias antes da sessão que queira atuar.(art. 430 CPP).

• Propor meios de prova;• Requerer perguntas às testemunhas;• Aditar o libelo – prazo de 02 dias, por analogia

– art. 420;• Aditar as alegações finais e participar dos

debates orais;• Arrazoar os recursos do MP (apelação em 03

dias - § 1º do art. 600 e R.S.E no mesmo prazo do MP);

Atividades do assistente:

• Contra-arrazoar os recursos da defesa e os por ele interpostos. Conforme o art. 271 do CPP, são estes os recursos do assistente:

Quando o juiz julgar extinta a punibilidade;

Quando o juiz pronunciar o réu;

Quando houver sentença absolutória seja do Juiz singular seja do Tribunal do Júri.

A jurisprudência do TJ-SP, em decisão recente, entendeu que o assistente pode recorrer da decisão que homologa o acordo de suspensão do processo em face de seu interesse em defender o interesse da parte prejudicada na indenização do dano. A suspensão se encontra no art. 89 da Lei 9.099/95.

• Se habilitado no processo – mesmo prazo do MP, que começa a fluir do fim do prazo deste;

• Se não habilitado, 15 dias na forma do art. 589, parágrafo único do CPP.

Prazo para o recurso do Assistente:

Jurisdição:

• Conceito: é a função do Estado que faz a dicção do direito, exercida com exclusividade pelo Poder Judiciário.

Jurisdição e competência

• a) Princípio do juiz natural: indica que o processo e sentença só podem ser aplicados por aquele que tem o poder jurisdicional fixado na CF (art. 5º, LIII), proibindo ao mesmo tempo os tribunais de exceção (art. 5º, XXXVII);

• b) Princípio da investidura: somente o juiz regularmente investido e no exercício de suas funções pode exercer a jurisdição;

Princípios da Jurisdição

• c) Princípio do devido processo legal: não haverá perdimento de liberdade e nem de bens senão em virtude do devido processo legal (art. 5º, LIV);

• d) Princípio da indeclinabilidade da jurisdição: nenhum pode deixar de prestar a jurisdição, nem “a lei excluirá da apreciação do Poder Judiciário, lesão ou ameaça a direito” (art. 5º, XXXV);

• e) Princípio da indelegabilidade: a função de um órgão jurisdicional pode ser delegada a outro órgão, pois estaria, por via oblíqua, violando a garantia do juiz natural;

• f) Princípio da improrrogabilidade: não pode haver invasão de outra jurisdição;

• g) Princípio da inevitabilidade ou irrecusabilidade: as partes não podem recusar o juiz, salvo nos casos de suspeição, impedimento e incompetência;

• h) Princípio da correlação entre a sentença e a imputação ou da relatividade: o juiz só pode julgar nos limites do pedido. Não pode haver julgamento extra ou ultra petita;

• i) Princípio da titularidade ou da inércia: a jurisdição é inerte, ela só se move por provocação das partes.

• a) Substitutividade: o Estado-Juiz diz o direito no caso concreto, substituindo a vontade das partes;

• b) definitividade: a decisão do juiz que põe fim ao processo, torna-se imutável.

Características da jurisdição:

A jurisdição é uma. Seria fisicamente e materialmente impossível que um só órgão jurisdicional julgasse todas as questões.

Assim, o legislador distribuiu a jurisdição a vários órgãos do judiciário, limitando-a.

A este limite denominou-se: competência.

De acordo com o art. 69 do CPP, temos:

• a) ratione loci: de acordo com o lugar da ação ou omissão ou do resultado, ou o local da residência do réu. (inciso I e II)

Espécies de competência:

• b) ratione materiae: em razão da natureza da infração; (inciso III);

• c) ratione personae: de acordo com a qualidade das pessoas incriminadas; (inciso VII - prerrogativa de função).

Subdivide-se em jurisdição comum e especial

• a) Especial: eleitoral, militar e política, de acordo com a Constituição Federal.

b) Eleitoral: julga crimes eleitorais (arts. 118 a 121 CF);

c) Militar: processamento e julgamento de crimes militares definidos em lei (art. 124 CF);

Em razão da Matéria:

Política: Competência política do Senado Federal (função jurisdicional atípica) - processar e julgar o Presidente da República, o vice, o Procurador-Geral da República, os Ministros do STF e o Advogado-Geral da União, nos crimes de responsabilidade, e os Ministros de Estado nestes mesmo crimes, desde que conexos aos do presidente ou do vice (art. 52, I e II CF).

A constituição também prevê a jurisdição comum que é subdividida em federal ou estadual:

• a) justiça federal (art. 109, IV): a ela compete processar e julgar os crimes políticos e as infrações penais praticadas em detrimento de bens, serviços ou interesses da União ou de suas entidades autárquicas ou empresas públicas, excluídas as contravenções penais de qualquer natureza - súmula 38 do STJ.

• b) justiça comum estadual: sua competência é residual. A ela compete tudo o que não for da competência das jurisdições especial e federal.

No tocante aos crimes dolosos contra a vida a competência é do Tribunal do Júri (art. 5º, XXXVIII).

• Competência em razão da pessoa (prerrogativa de função):

Em razão da relevância da função que exercem, algumas pessoas têm o direito de serem julgadas em foro privilegiado.

Não há ofensa ao princípio da isonomia, pois, a distinção não é à pessoa e sim a função.

• a) Se a competência por prerrogativa de função estiver estabelecida na CF, prevalecerá sobre a competência do Júri, em razão da matéria;

• b) Se o foro especial estiver previsto em lei ordinária ou lei de organização judiciária, prevalecerá a competência constitucional do Júri;

Distribuição da Competência ratione personae

• c) Se o foro especial estiver previsto em Constituição estadual, prevalecerá a competência constitucional do Júri. Obs.: Ver princípio da Simetria (agente com função semelhante nas CF e Constituição Estadual).

• 1) Presidente da República e vice - crime comum - STF - Crime de responsabilidade - Senado Federal;

• 2) Deputados Federais e Senadores: - crime comum - STF - de responsabilidade - Casa respectiva;

• 3) Ministros do STF, Procurador-Geral da República, advogado-Geral da União - crime comum - STF - crime de responsabilidade - Senado Federal;

• 4) Ministros de Estado - crime comum e de responsabilidade - STF, exceção para os crimes de responsabilidade quando conexos com o do Presidente da República ou do Vice, quando serão julgados pelo Senado Federal;

• 5) Ministros dos Tribunais Superiores (STJ, TSE, STM e TST) e diplomatas crime comum e de responsabilidade - STF;

• 6) Governador de Estado: Crime comum ou eleitoral - STJ, nos crimes de responsabilidade depende da Constituição Estadual;

• 7) Desembargadores: crime comum e de responsabilidade - STJ;

• 8) Procurador-Geral de Justiça: crime comum - TJ, de responsabilidade - Legislativo estadual;

• 9) Promotores e juízes estaduais (primeira instância e Tribunais de Alçada) - crimes comuns, de responsabilidade e dolosos contra a vida(independente do local que cometerem o crime serão sempre julgados pelo TJ da Unidade Federativa onde estiverem exercendo a função, no crime eleitoral - TER;

• 10) Deputados estaduais - crime comum - TJ, crime doloso contra a vida - Tribunal do Júri e no de responsabilidade pelo Legislativo estadual;

• 11) Prefeitos Municipais: Crime comum e doloso contra a vida (no exercício do mandato) - TJ, Crime federal - TRF, crime eleitoral - TRE e de responsabilidade - Câmaras municipais.

• a) Pela lei 10.628/02, o foro por prerrogativa de função, nos caso de crimes de responsabilidade, permanece mesmo que o IP e ação penal tenham sidos iniciados após o término do mandato funcional;

• b) Se o crime for cometido por dois agentes em que um deles tenha foro privilegiado, todos os co-autores serão julgados perante este juízo especial - súmula 704 - STF;

NOTAS

• 1) A regra geral de acordo com o CPP é o local em que se consuma o crime, ou no caso da tentativa, no lugar do último ato de execução (art. 70);

• 2) Se desconhecido o lugar de infração, será firmada pelo domicílio ou residência do réu (art. 72, caput);

Competência em razão do lugar

• 3) No caso de exclusiva ação privada, o querelante poderá escolher o foro do domicílio ou da residência do réu, mesmo que conhecido o lugar da infração (art. 73);

• 4) Definida a competência territorial, pelo lugar da infração ou pelo domicílio do réu, a competência interna (juízes da mesma jurisdição) é firmada pela distribuição (art. 75).

• Não se distribui:

• 5) O crime doloso contra a vida tem órgão jurisdicional especial (74, § 1º);

• 6) em razão da continência ou da conexão, as infrações deverão pelo critério da prevenção (art. 76 a 78);

• 7) É prevento o juiz que, de algum modo, já tenha tomado conhecimento do caso (art. 83);

• 8) Se o crime ocorreu no limite entre duas comarcas, ou de crimes continuados ou permanentes, a competência se firmará pela prevenção (art. 70, § 3º, e 71);

• 9) Se desconhecido o lugar da infração e o réu tiver mais de uma residência a competência será definida pela prevenção (art. 72, § 1º);

• 10) Sendo desconhecidos, tanto o lugar da infração e da residência do réu, fixa-se pela prevenção (primeiro juiz que tomar conhecimento do fato);

São três as teorias que tentam explicar a questão relativa ao lugar do crime:

• a) Teoria da atividade: lugar do crime é o da ação ou omissão, não importando o lugar da produção do resultado;

Competência pelo lugar da infração: teoria adotada e regras especiais

• b) teoria do resultado: lugar do crime é o lugar em que acontece o resultado, sendo irrelevante o local da conduta;

• c) teoria da ubiqüidade: lugar do crime é tanto o da conduta quanto o do resultado.

• 1) Crime praticado no território nacional e o resultado produzido no estrangeiro: (crimes a distância ou de espaço máximo) – aplica-se a teoria da ubiqüidade (art. 6º do CP);

Teoria adotada:

• 2) Conduta e resultado ocorrem no território nacional, mas em locais diferentes (crimes plurilocal): aplica-se a teoria do resultado, art. 70 do CPP – a competência será determinada pelo lugar do resultado, no caso de tentativa, no lugar do último ato de execução;

• 3) Crimes de menor potencial ofensivo (Lei 9.099/95) – adotou-se a teoria da atividade, conforme a lei (art. 63). A Jurisprudência admite a teoria da ubiqüidade;

• 4) Crimes praticado no exterior: art. 88 do CPP;

• 5) Crimes cometidos a bordo de embarcações ou aeronaves – último ou primeiro porto ou aeroporto;

• a) Incerteza do limite entre duas comarca – infração praticada na divisa: , competência será firmada pela prevenção (art. 70, § 3º);

• b) Crime continuado ou permanente, praticado em território de duas ou mais jurisdições, a competência será também firmada por prevenção (art. 71);

Regras especiais

• c) Alteração do território da Comarca, por força de lei, após a instauração da ação penal – aplica-se a regra da perpetuatio jurisidicionis, mantendo-se a competência original.

Diferença entre competência material e funcional;

• d) Súmula 521 do STF estelionato – por emissão de cheque sem fundos – no local onde se deu a recusa do pagamento;

;• e) No homicídio, quando a morte é

produzida em local diverso da conduta, a jurisprudência entende que o foro competente é do ação ou omissão e, não o da conduta (STJ);

• f) No crime de falso testemunho - praticado por precatória – juiz deprecado;

• g) Uso de documento falso – competência do lugar onde se deu a falsificação;

• h) No delito de aborto – a jurisprudência entende que o lugar da conduta e não da morte do feto.

Conceito: É todo vício que macula o ato processual.

classificado da seguinte forma:

• a) Irregularidade: ofende a norma legal (infraconstitucional e não acarreta qualquer conseqüência processual – Ex..: denúncia oferecida fora do prazo legal, que pode sujeitar o Promotor a PAD;

Nulidades

• b) Nulidade relativa: o vício ofende a norma legal, promovendo conseqüência processual, porém, dependerá da argüição no momento oportuno e a efetiva demonstração de prejuízo – Ex. art. 572, 571 do CPP e 564, no tocante as formalidades. Deficiência de quesito no Júri, que deve ser argüido após a leitura dos mesmos em plenário, deve-se demonstrar o prejuízo.

• c) Nulidade absoluta: se a ofensa for a norma constitucional, pois a obediência às regras do “devido processo legal” é essencial à prestação jurisdicional. Ex.: inclusão de qualificadora na sentença de pronúncia, que não esteja nem implicitamente narrada na denúncia.

• d) Ato inexistente: o vício é de tal monta que afeta até a própria existência do ato. Ex. Sentença dada por quem não é juiz, sentença que falte a parte dispositiva.

Nota: A nulidade processual só produz efeito depois de declarada pelo Órgão Judicial, e atinge tão só os atos inquinados, podendo ser aproveitados outros dentro do processo.

Critérios para decretação da nulidade

Nos ordenamentos modernos predomina o “sistema da instrumentalidade das formas”, onde se valoriza mais a finalidade pela qual a forma foi instituída e ao prejuízo causado pelo ato atípico, sendo do juiz a decisão de retira ou não a eficácia do ato realizado contra o modelo legal.

O Nosso código adotou alguns princípios que regem a matéria, entre eles se destacam:

Do prejuízo; Da causalidade; Do interesse; Da convalidação.

Princípio do Prejuízo:

• É a viga mestre do sistema das nulidades e advém da idéia geral de que as formas processuais são meros instrumentos para a correta aplicação do direito, isto é, a nulidade só será declarada se a forma legal descumprida, impedir o alcance da finalidade. (art. 563, 566 e 572, II, todos do CPP). “Pas de nullité de sans grief”.

• O prejuízo, se se tratar de nulidade relativa, deverá ser demonstrado pelo interessado, ou seja, o dano deve ser concreto e devidamente demonstrado. No caso de nulidade absoluta, o prejuízo é evidente, independe de demonstração, é o caso da falta de citação, podendo ser declarada até de ofício. Ver súmula 523 do STF.

Princípio da causalidade: §§ 1º e 2º do CPP

• Ao declarar a nulidade deverá o juiz informar a que atos ela se estende. Todos os atos diretamente dependentes do ato anulados, isto é, aqueles que são decorrentes (conseqüência) do viciado são atingidos pela decretação da nulidade.

• Ao pronunciar a invalidade do ato o juiz

deverá observar se atipicidade não se prorrogou a outros atos.

• Regra geral os atos da fase postulatória, se inválidos, contaminam os subseqüentes, o que não ocorre com os atos da instrução, que não afeta os outros atos de aquisição da prova validamente realizados.

Princípio do interesse: art. 565

• Afeto às nulidades relativas, haja vista que a invalidade do ato está ligada ao interesse da parte que a argüi. Deve-se pensar qual a vantagem decorrente da declaração para o interessado. No processo penal, o MP, pode e deve argüir nulidade que afeta o direito de defesa, pois, para ele o título executivo válido depende da ausência de vícios processuais.

Princípio do interesse: art. 565

• A lei também não reconhece o interesse de quem tenha dado causa à nulidade. Ninguém pode se beneficiar da própria torpeza.

Princípio da convalidação

• Decorre do princípio da economia processual. Se o ato foi realizado com vício, se este for sanado, o ato produzirá os efeitos desejados. A primeira forma de convalidação do ato é a preclusão (art. 572), tem-se também a prolação da sentença (§ 2º do art. 249 do CPC aplicado por analogia) e a coisa julgada, para a acusação, na defesa (art. 626 caput e 648, VI ).

Ainda estabeleceu o legislador:Art. 568 – representação – procuração na queixa crime, poderá

ser ratificado os atos realizados, desde que dentro do prazo decadencial;

Art. 569 – omissão da denúncia, queixa e representação – poderão ser sanadas antes da sentença final;

Art. 570 – o comparecimento do réu, mesmo que só para argüir a irregularidade, sana a falta de citação, intimação ou notificação.

Momentos de argüição da nulidade

• No processo penal é conforme artigo 571 (alegações finais - 406 e 500), defesa prévia no procedimento sumário, sendo que as relativas deverão ser registradas, mediante processo, no momento em que ocorrerem.

• No Júri, as nulidades ocorridas após a pronúncia serão alegadas no momento da instalação da sessão e durante o julgamento, no plenário, com registro na respectiva ata.

Momentos e meios para decretação da nulidade.

A súmula 160 do STF.

• O Juiz por imposição da economia processual deve zelar pela regularidade do processo, determinando desde logo a correção dos vícios. Fora isso, ele deverá analisar estas situações na ocasião da sentença, isso ocorre mesmo nos procedimentos em que há previsão de despacho saneador (sumário e tóxicos).

• Se os vícios não forem reconhecidas na sentença, caberá a parte interessada argüir como preliminar de nulidade no recurso. Art. 574, 2ª parte – reconhecimento pelo TJ na remessa de ofício (recurso necessário) e das nulidades absolutas.

• O Tribunal só reconhece de ofício nulidades absolutas que beneficiem a defesa, para prejudicar, o MP deverá alegar em sede de preliminar de recurso, ou a não ser que seja no recurso necessário. Súmula 160 do STF.

• A nulidade poderá ser reconhecida em sede de HC (art. 5°, LXVIII da CF e art. 648, VI do CPP), nos caso em que o vício afete diretamente o direito de liberdade. Se ao contrário, pode-se impetrar MS.

• Pode-se ainda anular o processo por RC, art. 626 – caput., em havendo vício formal.

Referência bibliográfica

• BONFIM, Edilson Mougenot. Curso de processo penal. São Paulo: Saraiva, 2ª ed., 2008.

• CAPEZ, Fernando. Curso de processo penal. São Paulo: Saraiva, 5ª ed., 2006

• FILHO, Fernando da Costa Tourinho. Manual de processo penal. São Paulo: Saraiva, 5ª ed., 2003.

• NUCCI, Guilherme de Souza. Código de Processo Penal Comentado. São Paulo: Revista dos Tribunais, 5ª ed., rev., atual. e ampl., 2006.

• OLIVEIRA, Eugênio Pacelli.Curso de processo penal. Belo Horizonte: Del Rey, 3ª ed., 2004.