ISBN978850263489-3

Redinz,MarcoAntonioPassoapassoparaelaboraçãodepetiçõestrabalhistas/MarcoAntonioRedinz.–4.ed.rev.eampl.–atualizadapeloNovoCPC,pelaLein.13.015/2014epelaLeiComplementarn.150/2015–SãoPaulo:Saraiva,2016.1.Direitoprocessualdotrabalho-Brasil2.Justiçadotrabalho-Brasil3.Petição-Brasil4.Práticaforense-BrasilI.Título.15-06012CDU-347.923:331(81)

Índicesparacatálogosistemático:

1.Brasil:Petiçõestrabalhistas:Direitoprocessualdotrabalho347.923:331(81)

2.Petiçõestrabalhistas:Direitoprocessualdotrabalho:Brasil347.923:331(81)

DiretoreditorialLuizRobertoCuriaGerenteeditorialThaísdeCamargoRodrigues

GerênciadeconcursosRobertoNavarroEditoriadeconteúdoIrisFerrão

AssistenteeditorialThiagoFraga|VerônicaPivisanReisCoordenaçãogeralClarissaBoraschiMaria

PreparaçãodeoriginaisMariaIzabelBarreirosBitencourtBressaneAnaCristinaGarcia(coords.)|LianaGanikoBritoCatenacci

ArteediagramaçãoIsabelaAgrelaTelesVerasRevisãodeprovasAméliaKassisWardeAnaBeatrizFragaMoreira(coords.)|Adriana

BarbieriConversãoparaE-pubGuilhermeHenriqueMartinsSalvador

ServiçoseditoriaisElaineCristinadaSilva|KelliPriscilaPinto|MaríliaCordeiroCapaTiagoDelaRosa

Datadefechamentodaedição:19-10-2015

Dúvidas?

Acessewww.editorasaraiva.com.br/direito

Nenhumaparte desta publicação poderá ser reproduzida por qualquermeio ou forma sem a préviaautorizaçãodaEditoraSaraiva.AviolaçãodosdireitosautoraisécrimeestabelecidonaLein.9.610/98epunidopeloartigo184doCódigoPenal.

Sumário

Agradecimentos

NotadoAutor

Introdução

Capítulo1-ConhecendooExamedaOAB

1.OqueéoExamedeOrdem?

2.QuempodeprestaroExamedeOrdem?

3.QuandodeveserrealizadooExame?

4.OcandidatopodeescolheralocalidadeemquepretendeseinscreverparafazeroExame?

5.OExameabrangequantasprovas?

6.Qualéaduraçãodasprovas?

7.Qualéapontuaçãomínimaparaaprovação?

8.Oexaminandopodeescolherdeterminadadisciplina?

9.Sãopermitidasconsultasduranteasprovas?

10.Quaissãooscritériosdeavaliaçãoquesãoutilizadospelosexaminadoresnacorreçãodaprovaprático-profissionaldoExamedeOrdem?

11.Ocandidatoaprovadonaprovaobjetiva,queforreprovadonaprovaprático-profissional,podeaproveitaroresultadoanteriorquandoforrepetiroExamedeOrdem?

Capítulo2-DicasImportantesparaa2ªfasedoExamedaOAB

Capítulo3-MaterialNecessárioparaaRealizaçãodaProvaPrático-Profissional

Capítulo4-LinguagemJurídica—ComoEscreverDireito

Capítulo5-CompreendendooDesenvolvimentodaPetiçãoInicial

Capítulo6-PetiçãoInicialTrabalhista

6.1RequisitosdaPetiçãoInicialTrabalhista

6.1.1OendereçamentoouadesignaçãodojuiztitulardaVaradoTrabalhooudojuizdedireitoaquemapetiçãoinicialédirigida

6.1.2Aqualificaçãoindividualizadaecompletadoautor(reclamante)

6.1.3Aindividualizaçãodoréu(reclamado)

6.1.3.1Sucessãodeempregadores

6.1.3.2Grupoeconômico

6.1.3.3Terceirizaçãodeserviços

6.1.3.3.1ResponsabilidadedaAdministraçãoPúblicapelosencargostrabalhistasdesuasempresascontratadas

6.1.3.4Responsabilidadesolidárianocasodeinadimplementodosvaloresdevidosaotrabalhadoravulso

6.1.3.5Responsabilidadesolidárianocasodeinadimplementodosvaloresdevidosaotrabalhadortemporário

6.1.3.6Responsabilidadepeloinadimplementodosvaloresdevidosaotrabalhadornocasodecontratodeempreitadaedesubempreitada

6.1.4Breveexposiçãodosfatosdequeresulteodissídio

6.1.4.1Atençãonocasodereconhecimentodevínculoempregatício

6.1.5O(s)pedido(s)

6.1.5.1Pedidosalternativos

6.1.5.2Pedidossubsidiários

6.1.5.3Pedidossimples

6.1.5.4Pedidosacumulados

6.1.5.5Pedidodereflexos

6.1.5.6Pedidodediferenças

6.1.5.7Reclamaçãotrabalhistacompedidodeconcessãodemedidaliminar

6.1.5.8Reclamaçãotrabalhistacompedidodeconcessãodatutelaprovisóriadeurgência

6.1.6Ovalordacausa

6.1.7Pedidodedeferimento

6.1.8Local,dataeassinaturadoautoroudeseurepresentante

6.2OutrosRequisitosPrevistosnoCódigodeProcessoCivil

6.2.1Osfundamentosjurídicosdopedido

6.2.2Aindicaçãodasprovas

6.2.3Orequerimentodecitaçãodoréu

6.2.4Aindicaçãodaopçãopeloautorpelarealizaçãoounãodaaudiênciadeconciliaçãooudemediação

6.3EstruturadaPetiçãoInicialTrabalhistapeloRitoOrdinário

Capítulo7-PetiçãoInicialTrabalhistapeloProcedimentoSumaríssimo

7.1NoçõessobreCálculosTrabalhistas

7.1.1Saláriomensal

7.1.2Avisopréviotrabalhado(cumpridoemserviço)

7.1.3Avisoprévionãotrabalhado(indenizado)

7.1.4Saldodesalário

7.1.5Décimoterceirosaláriointegralougratificaçãonatalina

7.1.6Décimoterceirosalárioproporcional

7.1.7Fériasanuaisvencidas

7.1.8Fériasproporcionais

7.1.9Fériasemdobro

7.1.101/3constitucional

7.1.11FundodeGarantiadoTempodeServiço—FGTS

7.1.12FGTSsobreosaldodesaláriodomêsdarescisão

7.1.13FGTSsobreodécimoterceirosalário

7.1.14FGTSsobreoavisoprévio

7.1.15Multade40%doFGTS

7.1.16Indenizaçãodocaputdoart.479daCLT

7.1.17Horasextras

7.1.18Horasextrasdecorrentesdaconcessãoparcial(redução)oudanãoconcessãodointervalointrajornadamínimoparadescansooualimentação

7.1.19Horasextrasdecorrentesdanãoconcessãodointervalode15minutosantesdoiníciodolaborextraordinário

7.1.20Horasextrasdecorrentesdareduçãodointervalointerjornada

7.1.21Indenizaçãodecorrentedasupressãototalouparcialdashorasextrasprestadascomhabitualidade

7.1.22Horas“initinere”ouhorasdedeslocamento

7.1.23Adicionalnoturno

7.1.24Adicionaldeinsalubridade

7.1.25Adicionaldepericulosidade

7.1.26Adicionaldetransferência

7.1.27Descansosemanalremunerado(DSR)ourepousosemanalremunerado(RSR)

7.1.28Salário-família

7.1.29Seguro-desemprego

7.1.30Multado§8ºdoart.477daCLT

7.1.31Indenizaçãoadicionaldoart.9ºdaLein.7.238/84

7.1.32Multadocaputdoart.467daCLT

7.1.33Ressarcimentodevaloresgastoscomtransportecoletivopúblico—Vale-transportenãofornecidopeloempregador

7.1.34Dicasfinaissobrecálculostrabalhistas

7.2DistinçãoBásicaentreVerbasdeNaturezaSalarialeIndenizatória

7.3PrincipaisDistinçõesentreoRitoSumárioeoProcedimentoSumaríssimoesuaAplicaçãoPráticanoExamedaOAB

7.4EstruturadaPetiçãoInicialTrabalhistapeloProcedimentoSumaríssimo

Capítulo8-RespostadoRéu

8.1ContestaçãoouDefesa

8.2DefesaPreliminar

8.2.1Inexistênciaounulidadedecitação

8.2.2Inépciadapetiçãoinicial

8.2.2.1ComoidentificarnaquestãodoExamedaOAB,pararedaçãodapeçaprofissionaldecontestação,apreliminardeinépciadapetiçãoinicialnahipóteseemquehápedidomasnãohácausadepedir(§1ºdoart.330doCPC)

8.2.3Continência

8.2.4Litispendência

8.2.5Coisajulgada

8.2.6Conexão

8.2.7Incapacidadedaparte,defeitoderepresentaçãooufaltadeautorização

8.2.8Carênciadaação

8.2.9Exceções

8.2.9.1Exceçãodesuspeição

8.2.9.2.Exceçãodeincompetência

8.3DefesadeMérito

8.3.1Defesademéritoindireta

8.3.1.1Prescrição

8.3.1.2Decadência

8.3.2Defesadiretademéritopropriamentedita

8.4EstruturadaPetiçãodeContestaçãoouDefesa

Capítulo9-RecursoOrdinário

9.1EstruturadaPeçaProcessualdeRecursoOrdinário–RecursoInterpostopeloReclamante

9.2EstruturadaPrimeiraPeçadoRecursoOrdinário—PetiçãodeInterposiçãoouPeçadeRosto

9.3EstruturadaSegundaPeçadoRecursoOrdinário—RazõesdoRecurso

9.4EstruturadaPeçaProcessualdeRecursoOrdinário–RecursoInterpostopeloReclamado

EstruturadaPrimeiraPeçadoRecursoOrdinário–PetiçãodeInterposiçãoouPeçadeRosto

EstruturadaSegundaPeçadoRecursoOrdinário–RazõesdoRecurso

9.5EstruturadaPeçaProcessualdeRecursoOrdinárioemDissídioColetivo

9.6EstruturadaPrimeiraPeçadoRecursoOrdinárioemDissídioColetivo—PetiçãodeInterposiçãoouPeçadeRosto

9.7EstruturadaSegundaPeçadoRecursoOrdinárioemDissídioColetivo—RazõesdoRecurso

Capítulo10-AgravodeInstrumento

10.1EstruturadaPeçaProcessualdoAgravodeInstrumento

10.2EstruturadaPrimeiraPeçadoAgravodeInstrumento—PetiçãodeInterposição

10.3EstruturadaSegundaPeçadoAgravodeInstrumento—RazõesdoRecurso

Capítulo11-EmbargosdeDeclaração

11.1EstruturadaPeçaProcessualdeEmbargosdeDeclaração

Capítulo12-RecursodeRevista

12.1EstruturadaPeçaProcessualdeRecursodeRevista

12.2EstruturadaPrimeiraPeçadoRecursodeRevista—PetiçãodeInterposiçãoouPeçadeRosto

12.3EstruturadaSegundaPeçadoRecursodeRevista—RazõesdoRecurso

Capítulo13-AgravodePetição

13.1EstruturadaPeçaProcessualdoRecursodeAgravodePetição

13.2EstruturadaPrimeiraPeçadoAgravodePetição—PetiçãodeInterposiçãoouPeçadeRosto

13.3EstruturadaSegundaPeçadoAgravodePetição—RazõesdoRecurso

Capítulo14-EmbargosàExecução

14.1EstruturadaPetiçãoInicialdosEmbargosàExecução

Capítulo15-OutrasAções

15.1AçãodeCumprimento

15.1.1EstruturadaPetiçãoInicialdaAçãodeCumprimento

15.2AçãodeConsignaçãoemPagamento

15.2.1EstruturadaPetiçãoInicialdaAçãodeConsignaçãoemPagamento

15.3InquéritoparaApuraçãodeFaltaGrave

15.3.1EstruturadaPetiçãoInicialdoInquéritoparaApuraçãodeFaltaGrave

15.4AçãoRescisória

15.4.1PrimeiraEstruturadaPetiçãoInicialdaAçãoRescisória

15.4.2SegundaEstruturadaPetiçãoInicialdaAçãoRescisória(comRequerimentodeBenefíciodaJustiçaGratuita)

15.5MandadodeSegurança

15.5.1PrimeiraEstruturadaPetiçãoInicialdoMandadodeSegurança(comendereçamentoparaTribunalRegionaldoTrabalho)

15.5.2SegundaEstruturadaPetiçãoInicialdoMandadodeSegurança(comendereçamentoparaVaradoTrabalho)

15.6AçãoAnulatóriadeDébitoFiscaleAçãoAnulatóriadeAutodeInfração

15.6.1EstruturadaPetiçãoInicialdaAçãoAnulatóriadeDébitoFiscal

15.6.2EstruturadaPetiçãoInicialdaAçãoAnulatóriadeAutodeInfração

15.7AçõesPossessórias

15.7.1EstruturadaPetiçãoInicialdaAçãodeManutençãodePosse

15.7.2EstruturadaPetiçãoInicialdaAçãodeReintegraçãodePosse

15.7.3EstruturadaPetiçãoInicialdaAçãodeInterditoProibitório

15.8AçãoMonitória

15.8.1EstruturadaPetiçãoInicialdaAçãoMonitória

15.9HabeasCorpus

15.9.1EstruturadaPetiçãoInicialdeHabeasCorpus

Capítulo16-AssuntosImportantesqueDevemSerObservadosnaElaboraçãodasPeçasTrabalhistas

16.1EspéciesouTiposdeTrabalhadores

16.1.1Empregado

16.1.2Trabalhadoreventual

16.1.3Trabalhadorautônomo

16.1.4Trabalhadortemporário

16.1.5Trabalhadoravulso

16.1.6Trabalhadorvoluntário

16.1.7Trabalhadordoméstico

16.1.8Estagiário

16.1.9Trabalhadorcooperado

16.1.10Cuidadosquedevemserobservadosnomomentodaelaboraçãodapetiçãoinicialtrabalhistaemrazãodasváriasespéciesdetrabalhadores

16.2FormasdeExtinçãodoContratodeTrabalho

16.2.1Rescisãodocontratodetrabalhoaprazodeterminadopelodecurso/términodoprazofixado

16.2.2Extinçãodocontratodetrabalhoporrescisãoantecipadadocontratoporprazodeterminado

16.2.3Rescisãodocontratodetrabalhoporprazoindeterminadoporpedidodedemissãodoempregado

16.2.4Rescisãodocontratodetrabalhoporrescisãoindiretaoudespedidaindireta

16.2.5Rescisãodocontratodetrabalhoporprazoindeterminadopordespedimento,despedidaoudispensadoempregadosemjustacausa

16.2.6Rescisãodocontratodetrabalhoporprazoindeterminadopordespedida,despedimentooudispensadoempregadocomjustacausa

16.2.7Rescisãodocontratodetrabalhoporculparecíproca

16.2.8Rescisãodocontratodetrabalhopormortedoempregado

16.2.9Rescisãodocontratodetrabalhoporextinçãodaempresa

16.2.10Rescisãodocontratodetrabalhopormortedoempregadorpessoafísica

Capítulo17-AspectosRelacionadosàNovaCompetênciadaJustiçadoTrabalho

17.1DaCompetênciaemRazãodaMatéria

17.1.1Açãoemquesepleiteiaindenizaçãopordanomoral

17.1.2Açãoemquesepleiteiaindenizaçãopordanomoraldecorrentedeacidentedetrabalhooudoençaocupacional

17.1.3Açãomovidapelosherdeiros,sucessoresoudependentesdotrabalhadorfalecidoemquesepleiteiaindenizaçãoporacidentedetrabalho

17.1.4Açõesrelativasapenalidadesadministrativas

17.1.5Açãodecobrançadehonoráriosadvocatícios

17.2DaCompetênciaemRazãodasPessoas

17.2.1TiposdetrabalhadoresqueaJustiçadoTrabalhotemcompetênciaparajulgarsuasquestões

17.2.2TiposdetrabalhadoresqueaJustiçadoTrabalhonãotemcompetênciaparajulgarsuasquestões

17.3DaCompetênciaemRazãodoLugarouTerritorial

Capítulo18-DicasFinais—ComoDesenvolveraRespostadasQuestõesDiscursivasdoExamedaOAB

18.1ExercíciosAaD

RespostadosexercíciosAaD

RespostasdosExercícios1a12

Referências

Bônus

Sistemática,Pesquisa,CitaçãoeInterpretaçãodasNormasJurídicas

Introdução

Objetivos

Capítulo1—SistemáticadosTextosNormativos

Capítulo2—ComoProcederàPesquisanosCódigosJurídicos

Capítulo3—ComoFazeraCorretaCitaçãodeNormasJurídicas

Exercíciosdeverificaçãodaaprendizagem

Gabaritocomasrespostasdosexercícios

Capítulo4—ComoInterpretarasRegrasJurídicas

Referências

Àminhaqueridamãe,Mercedes,aquemdedicocadapalavraepáginadestaobra,e

cujoamoreafetomeacompanharãoportodaaeternidade.

À minha família e aos muitos educadores e professores que procuram com o seu

árduo e complexo trabalho contribuir para a formação de cidadãos livres e

conscientes,imprescindíveisparaocrescimentoedesenvolvimentodestepaís.

Agradecimentos

ADeus,pelaoportunidadedavida.Àminha família,peloapoio.A todosaquelesqueestãoaomeu

lado me acompanhando, orientando e compartilhando dos preciosos dias de minha existência. E,

principalmente,aosmeusqueridosalunoseex-alunos,quemeinspiraramnaelaboraçãodestaobra.

NotadoAutor

Nãoexistesatisfaçãomaiorparaoprofessordoqueverosseusalunosvenceremcadaumadasetapas

naqualossonhosvãosetornandorealidade.

Muitasvezesvencersignificaabdicardemuitascoisas,comooconvíviomomentâneodepessoasque

amamos,dashorasdelazerdasmanhãsensolaradas.

Masasensaçãodedevercumpridoéumimportantesinaldequeestamosnocaminhocerto.

AtodosaquelesqueestãobuscandoaaprovaçãonoExamedaOAB,desejo-lhes,fortemente,muito

sucessoemsuavidaprofissionalepessoal.

Equeaspalavrasética,respeitoesolidariedadeparacomopróximopossamsemprefazerparteda

vidadetodososprofissionaisquelidamcomosbensmaisimportantesdetodoserhumano,quesãoa

vidaeopatrimônio.

Aconquistadeumdeveseconverternaconquistadetodaacoletividade.

Introdução

Opresentelivroéresultadodemuitosanosdetrabalho,estudo,dedicaçãoepesquisacomoadvogadoe

professordedisciplinasrelacionadascomoDireitodoTrabalhoeoProcessodoTrabalho,alémdeter

sidomembrodaBancaExaminadoradoExamedaOAB,SeçãoEspíritoSanto(Exame01/2000).

Osassuntosforamorganizadosdeformaqueocandidatoqueoptoupelaprovaprático-profissionalde

DireitodoTrabalhopossaseprepararparaa2ªfasedoExamedaOAB.

O livro destina-se principalmente a estudantes do Curso de Direito e advogados, e tem como

principalobjetivoservirdeinstrumentoparaprepararocandidatoparaprestaroExamedaOrdemdos

Advogados do Brasil (OAB), bem como servir de fonte de estudo e pesquisa para estudantes e

advogados.

Inicialmente,relacionamosváriasinformaçõesedicasimportantessobreoExamedaOrdem,escritas

deformasimplesedireta.

Após,tratamossobreaimportânciadalinguagemjurídicanaredaçãodetrabalhosadvocatícios.

Maisadiante,abordamosdeformainéditaeinovadoraopassoapassonaelaboraçãodasprincipais

peçasquenormalmente sãocobradasnoExamedaOrdem,ouseja,apetição inicial trabalhista, tanto

peloritoordinárioquantopelosumaríssimo,acontestação,orecursoordinário,orecursoderevista,o

agravode instrumento,o agravodepetição,os embargosdedeclaração, alémdemuitasoutraspeças

igualmente importantes, como a Ação Anulatória de Auto de Infração, a Ação Anulatória e Débito

Fiscal, e asAções Possessórias, como aAção deManutenção dePosse, aAção deReintegração de

PosseeadeInterditoProibitório.Napartealusivaaoprocedimentosumaríssimo,discorremossobrea

elaboração de cálculos trabalhistas, mediante noções básicas acompanhadas de vários exemplos.

Incluímosnoestudoinúmerasorientaçõesedicassobrearedaçãodaspeças,inclusivecomexemplose

exercícios,algunsinéditoseoutrosbaseadosemquestõesdeExamesanterioresdaOAB.

Acreditamos que o presente material poderá servir de importante ferramenta para o estudo,

aperfeiçoamentoepreparaçãoparaatãoesperadaaprovaçãonaOrdemdosAdvogadosdoBrasil,bem

comodefontedepesquisaeapoioparaadvogadoseestudantesdeDireito.

Inclusive,tem-seobservadoqueestaobratemsidoutilizadacomobibliografianosplanosdeensino

dasdisciplinasdepráticajurídicatrabalhista,tantonasaulasteóricasquantonasdepráticajurídicareal

doslaboratóriosdosCursosdeDireitodeinstituiçõesdeensinosuperior.Istosedeve,principalmente,

pela forma clara, objetiva e didática em que são descritos cada um dos passo a passo para o

desenvolvimentodaspeçastrabalhistas.

CAPÍTULO1

ConhecendooExamedaOAB

A seguir, relacionamos alguns dos principais questionamentos que estudantes e bacharéis deDireito

têmarespeitodoExamedaOAB*.

1.OqueéoExamedeOrdem?

É uma prova que visa avaliar os conhecimentos jurídicos básicos e de prática profissional do

bacharelemDireito,quepretendeexerceraadvocacia.AaprovaçãonoExamedeOrdemécondição

paraaadmissãonoquadrodeAdvogadosdaOrdem.

2.QuempodeprestaroExamedeOrdem?

ObacharelemDireito,aindaquependentesuacolaçãodegrau,formadoeminstituiçãoregularmente

credenciada. Também podem prestar o Exame de Ordem os estudantes de Direito dos últimos dois

semestresoudoúltimoanodocurso.

3.QuandodeveserrealizadooExame?

Normalmente,oExameocorre trêsvezesaoano,emcalendário fixadopelaDiretoriadoConselho

FederaldaOAB,realizadonamesmadataehoráriooficialdeBrasília,emtodooterritórionacional,

devendo o edital respectivo ser publicado com o prazomínimo de 30 dias de antecedência da data

fixadapararealizaçãodaprovaobjetiva.

4.Ocandidatopodeescolheralocalidadeemquepretendeseinscreverpara

fazeroExame?

OcandidatodeveprestaroExamedeOrdemnoConselhoSeccionaldaOABdaunidadefederativa

na qual concluiu oCurso deGraduação emDireito ou na sede do seu domicílio eleitoral.Mediante

requerimentofundamentado,excepcionalmente,ocandidatopoderealizarasprovasemoutralocalidade,

desde que seja autorizado pela Comissão de Estágio e Exame de Ordem do Conselho Seccional de

origem.

5.OExameabrangequantasprovas?

OExamedaOABabrangeduasprovas:

1ª)ProvaObjetiva,contendo80questõesdemúltiplaescolha,comquatroopçõescada(a,b,c,d),

aplicada sem consulta, de caráter eliminatório, exigindo-se o mínimo de 50% de acertos para o

candidatosubmeter-seàprovasubsequente.

2ª)ProvaPrático-Profissional,acessívelapenasaosaprovadosnaprovaobjetiva,compostadeduas

partes:

a)redaçãodepeçaprofissional,privativadeadvogado;

b)respostaaquestõespráticas,sobaformadesituação-problema.

6.Qualéaduraçãodasprovas?

Asduasprovas,objetivaeprático-profissional,têmduraçãode5horascadauma.

7.Qualéapontuaçãomínimaparaaprovação?

Será consideradoaprovadoo candidatoqueobtivernota igualou superior a6,00pontosnaprova

prático-profissional. Anteriormente (Provimento n. 109/2005), a banca examinadora somente podia

atribuirnotasemnúmerosinteiros.Atualmente(Provimenton.144/2011doConselhoFederaldaOAB),

évedadooarredondamentodenota.Istosignificaqueocandidatoqueobtivernaprovapráticanotafinal

deaté5,9pontosseráconsideradoreprovado.

8.Oexaminandopodeescolherdeterminadadisciplina?

Sim,quandoda inscriçãoparaoExameocandidatopodeoptarpela área,dentrodaqual fará sua

prova prático-profissional, tanto na redação da peça profissional quanto na formulação das questões

práticas,sobaformadesituações--problema.Asáreassãoasseguintes:DireitoAdministrativo,Direito

Civil, Direito Penal, Direito do Trabalho, Direito Tributário, Direito Empresarial e Direito

Constitucional.

9.Sãopermitidasconsultasduranteasprovas?

Somente na prova prático-profissional é permitida consulta à legislação, não comentada, sendo

vedadaautilizaçãodelivrosdedoutrinaeobrasquecontenhamformuláriosemodelos.

10.Quaissãooscritériosdeavaliaçãoquesãoutilizadospelosexaminadores

nacorreçãodaprovaprático-profissionaldoExamedeOrdem?

Naprovaprático-profissional,osexaminadoresavaliamoraciocíniojurídico,afundamentaçãoesua

consistência,acapacidadedeinterpretaçãoeexposição,acorreçãogramaticaleatécnicaprofissional

demonstradapelocandidato.

11.Ocandidatoaprovadonaprovaobjetiva,queforreprovadonaprova

prático-profissional,podeaproveitaroresultadoanteriorquandoforrepetiro

ExamedeOrdem?

OProvimenton.156/2013,doConselhoFederaldaOAB,alteroualgunsdispositivosdoProvimento

n. 144/2011, em especial ao prever que ao examinando que não lograr aprovação na prova prático-

profissionalseráfacultadocomputaroresultadoobtidonaprovaobjetivaapenasquandosesubmeterao

Exame de Ordem imediatamente subsequente. Com as mudanças, haverá a possibilidade de

aproveitamento da aprovação na primeira etapa, no Exame seguinte, caso o aluno não consiga a

aprovaçãonasegundafase.Destaforma,ocandidatopoderáprestarmaisumExameindodiretoparaa

segundaetapa.Porém,senãoconseguiraaprovação, terádeprestarnovamenteaprimeiraedepoisa

segundafase.

*Fonte:Provimenton.144daOAB,de13dejunhode2011,Provimenton.156,de1ºdeoutrubrode2013,eositedo

ConselhoFederaldaOAB(www.oab.org.br).

P

CAPÍTULO2

DicasImportantesparaa2ªfasedoExamedaOAB

araqueconsigaobterêxitona2ªfasedoExamedaOABéimprescindívelqueocandidatoestejabem

preparado.Alémdededicaçãoedisciplinanoestudo,outroscuidadosdevemserobservados.

Paratanto,elaboramosasdicasaseguir:

AntesdarealizaçãodoExamedaOAB:

•Separecomantecedênciatodoomaterialquepretendelevarparaa2ªfasedoExamedaOAB.

• Procure conhecer previamente o material que utilizará para responder às questões da prova

discursiva,comoaConstituiçãoFederal,aConsolidaçãodasLeisdoTrabalho—CLT,oCódigode

ProcessoCivil—CPC,oCódigoCivil—CCetc.

•Identifiqueas leis,dispositivoseassuntosmais importantesemarqueomaterialutilizandoclipes

coloridos,marcadores,post-itetc.

•Lembre-sedequeéproibidofazeranotaçõesnasleisenosCódigos,bemcomolevarmodelosde

peçasefazerlembretes,àexceçãodasimplesremissãoaartigosoualei.

•Estudeoíndicealfabético-remissivodaCLTedosCódigos,paraconheceraspalavras-chave.

• Observe, principalmente, todas as alterações recentes que tenham ocorrido na CLT, Súmulas,

Orientações Jurisprudenciais ePrecedentesNormativosdoTribunalSuperiordoTrabalho.Como

grandepartedosCódigos é editadano iníciodo ano,muitasvezes tais alterações somente serão

incluídas nos Códigos do ano seguinte. Para verificar as alterações na CLT, consulte o site

<www.planalto.gov.br/ccivil_03/Decreto-Lei/Del5452.htm>. Para consultar as atualizações das

Súmulas, Orientações Jurisprudenciais e Precedentes Normativos do Tribunal Superior do

Trabalho, consulte o site <www.tst.gov.br/web/guest/livro-de-jurisprudencia>. No navegador da

Internetdigiteoanoem“localizar”eveja todasasalteraçõesocorridas.Após, confirmese seus

códigosestãodevidamenteatualizados.Exemplo:noanode“2009”foialteradooart.830daCLT,

eem“2013”foiaprovadaaSúmula447peloTST.

DurantearealizaçãodoExamedaOAB:

•CompareçaaolocaldesignadocomatéumahoradeantecedênciadohoráriodeiníciodoExame.

•Inicialmente,leiacombastanteatençãotodasasinstruçõesqueconstamnaprova.

•Leiaatentamenteasquestões,e,seforpermitido,grifeasinformaçõesimportantes.

•Antesdeiniciararedaçãodarespostadaquestãodapeçaprático-profissional,procureidentificar

exatamentequalpeçadeveserelaboradaeprincipalmentequalacompetência jurisdicional.Seo

problema informar que o reclamante já ajuizou a reclamação trabalhista, a peça provável a ser

redigidaseráacontestaçãooudefesa;seconstarquefoiproferidasentença,omaiscertoéquea

peçasejaumrecursoordinário.

• Tenha cuidado com a estética. Procure redigir o texto das respostas com letra clara e legível.

Normalmente,éobrigatóriaautilizaçãodecanetaesferográficadetintapreta,fabricadaemmaterial

transparente.

• Fique atento, pois tanto na peça prático-profissional quanto nas questões práticas, qualquer

fragmentodetextodaredaçãodasrespostasqueultrapassaraextensãomáximadelinhasfornecida

serádesconsiderado.Será tambémdesconsideradoo textoquenão forescritonas folhasde texto

definitivo,bemcomooqueultrapassarasmargensdasfolhasdocadernoderespostas.

•Evite“sujar”asfolhasdocadernoderespostas.Seprecisar,utilizeumlençodetecidoparaocaso

desuarasmãos.

• Saiba que muitas vezes a resposta às questões práticas, sob a forma de situações-problema,

encontra-seemumdispositivolegalouatémesmoemumaSúmulada jurisprudênciauniformedo

TribunalSuperiordoTrabalho.Logo,mantenhasempreatualizadososseusCódigos.

•Atençãoparaaortografia,umavezqueaescritacorretaéfundamentalparaaredaçãodeumtexto.

•Eviteutilizarabreviaturas,como,porexemplo,noendereçamentodaação trabalhista:“Exmo.Sr.

Dr.”.

• Não invente dados ao elaborar a resposta da peça processual, sob pena de anulação da prova

decorrentedeidentificação.MencioneosfatosconformeconstaremnoExame.

• Caso a questão não informe todos os dados para uma completa qualificação da parte, pode-se

procederdaseguinteforma:(I)emrelaçãoaonomedaparte,nacionalidade,estadocivil,profissão

eendereço:pode-sefazeraqualificaçãocolocandoosdadosquefaltamentreparênteses.Exemplo

1: (nome completo), (nacionalidade), (estado civil), (profissão); Exemplo 2: “Josué Bom Filho,

(nacionalidade), (estadocivil),bancário”; (II)emrelaçãoàcitaçãodoendereço,pode-seutilizar

entreparêntesesaexpressão“endereçocompleto”,ou,ainda,pode-seutilizarreticências(...)aos

dados que faltarem. Exemplo: “residente na Rua..., n. ..., Bairro..., Cidade..., Estado..., CEP...”.

Jamaisutilizetraços(__)(exemplo:“residentenaRua___,n.___,”)ou“x”(exemplo:“residente

naRuaxxx,n.xxx,”),ouqualqueroutrosinalgráfico.Jáasreticências(trêspontinhos)podemser

utilizadas,poissãoumsinaldepontuaçãoquesignifica“supressãoouomissãovoluntáriadeuma

coisaquepoderiaoudeveriaserdita”(HOUAISSetal.,2001,p.2445).

•Procurefazeraconclusãodeformacompleta,convincente,utilizandoocorretolinguajarjurídico.

• Lembre-se de redigir os pedidos da peça processual de forma completa. Exemplos: férias

proporcionais(3/12avos)+1/3constitucional;décimoterceirosaláriointegralde2010.

•Evitedesenvolverapeçaemumrascunho,paranãoperdertempo.

•Procureresponderinicialmenteàquestãoalusivaàpeçaprocessual,respondendoposteriormenteas

outras questões discursivas.A questão da peça processual possui valor superior ao restante das

questões.

•Atençãoparaotempo,paraquepossaconseguirresponderatodasasquestõesnoprazoestipulado.

• Ao terminar a prova, procure fazer a leitura de toda a peça processual, conferindo os artigos,

Súmulas, Orientações Jurisprudenciais, Precedentes Normativos, leis etc., verificando se as

citaçõesestãodeacordoesenãoháerrosdeortografiaepontuação.

• Uma orientação simples, mas que pode fazer grande diferença na prática, é o candidato portar

consigo,nodiadoExame,garrafad’águajuntamentecomalgumalimentoquepossareporenergia

deformamaisrápida,comobarrasdecereais,chocolateetc.,tendoemvistaoexpressivotempode

aplicação da avaliação. Isto, inclusive, poderá ajudar a minimizar o estresse gerado com a

expectativadoExame.

•Porfim,fiqueatento,poisqualquermeiodeidentificaçãodocandidatonapeçaprofissional,como

colocarpseudônimo,darnomesàspartesquenãoconstamnaquestãoetc.,écasodeanulaçãoda

avaliação,conformeorientaçãodoConselhoFederaldaOAB.

IMPORTANTE

Cuidadona identificaçãodo tipodepeçaprocessualparaa respostadoproblemaproposto,pois, segundoas instruçõesdos

últimosExamesdaOAB,noscasosdeproposituradepeça inadequadaocandidatopoderá recebernotazerona redaçãoda

peçaprofissionaldaquestão.

N

CAPÍTULO3

MaterialNecessárioparaaRealizaçãodaProvaPrático-Profissional

odiadaaplicaçãodaprovaprático-profissionaldoExamedaOABdeve-seportar,nomínimo,os

seguintesmateriais:

•UmaConsolidaçãodasLeisdoTrabalho(CLT),devidamenteatualizada,quecontenhaumdetalhado

índicealfabético-remissivo.

•Um“VadeMecum”atualizadoquecontenha,pelomenos,asseguintesnormas:ConstituiçãoFederal;

LeideIntroduçãoàsNormasdoDireitoBrasileiro;CódigoCivil;CódigodeProcessoCivil.

•UmlivroatualizadocontendoosverbetesdeSúmuladoTribunalSuperiordoTrabalho,desdeque

nãocomentado.

Nasprovas,temsidoautorizadaautilizaçãodosseguintesmateriais:

•Legislaçãonãocomentada,nãoanotadaenãocomparada.

•Códigos.

•LeisdeIntroduçãodosCódigos.

•InstruçõesNormativas.

•Índiceremissivo.

•ExposiçãodeMotivos.

•Súmulas.

•Enunciados.

•OrientaçõesJurisprudenciais.

•RegimentoInterno.

•ResoluçõesdosTribunais.

•Simplesutilizaçãodemarcatexto,traçoousimplesremissãoaartigosoualei.

•Separaçãodecódigosporcores,marcadordepágina,post-itcomremissãoapenasaartigooualei,

clipesousimilares.

Paratanto,deve-seobservarsempreeatentamenteasinformaçõescontidasnoEditaldeAberturado

ExamedaOrdemdosAdvogadosdoBrasil, bemcomoas informações que são colocadas no site da

OAB.

OBSERVAÇÃO

Na prova prático-profissional é permitida consulta somente à legislação, sem qualquer anotação ou comentário. Portanto, é

terminantemente proibido manter, portar ou utilizar livros de doutrina e obras que contenham formulários, modelos de petição,

minutas,organogramasoutextoscominstruçõessobrecomoprepararumapetição,perguntaserespostas,perguntas,roteirosou

rotinasdeações,bemcomodicionários,apostilas,cadernos,anotaçõespessoais,resumos,manuscritosoudigitados,fotocópia

de qualquer natureza, inseridas nas obras, nem material extraído da Internet, à exceção das atualizações de códigos, leis e

verbetesjurisprudenciais.

CAPÍTULO4

LinguagemJurídica—ComoEscreverDireito

Grande parte das petições elaboradas por advogados está repleta de citações e repetições

desnecessáriasdetextosdeleis,doutrinaseprincipalmentedejurisprudências.

O quemuitos profissionais doDireito ignoram é que dificilmente o juiz irá ler integralmente uma

petiçãomuitoextensaecheiadetaisexcessos.

Assim,deveoadvogadoater-seaoessencialparaquepossaalcançarosobjetivospretendidoscom

tal trabalho jurídico, ou seja, defender os interesses de quem o contratou, procurando convencer o

magistradoacercadosdireitospretendidosporseucliente.

Outra questão nãomenos importante é a frequente e exagerada utilização de termos e expressões

latinasnaspetições.Tantassãoasrepetiçõesdelocuçõescomodatavenia(comadevidavênia;como

devidorespeito)eadargumentandumtantum(somenteparaargumentar),queacabamporprejudicara

clarezaeobjetividadedotexto.Semcontarquealgumasexpressõesarcaicaseultrapassadascomodata

veniamaximahámuitojádeveriamtersidobanidasdaredaçãodepeçasadvocatícias,umavezqueem

nadacontribuemparaaobjetividadedotexto.

Ademais, importante ressaltaraveementenecessidadedesimplificaçãoda linguagem jurídicapara

torná-la compreensível por todas as pessoas, não somente a juízes e profissionais do direito, mas

tambémaojurisdicionado,formadomuitasvezesporempresários,donasdecasa,estudantesepessoas

simplesquetambémtêmodireitodecompreenderotextojurídicoqueseráutilizadonadefesadeseus

interesses.

O uso de um vocabulário acessível, claro, elegante e mais simples faz com que a sociedade se

aproximedaJustiça,umavezquetextosmuitorebuscadosecheiosdesalamalequestornamotrabalho

jurídicoumverdadeiroquebra-cabeçamental.

Autilizaçãodefrasesmuitolongaserepletasdepalavrasincompreensíveistornamuitasvezesotexto

jurídico prolixo, prejudicando o entendimento e trazendo dúbias interpretações, além de dificultar a

efetivaprestaçãodatutelajurisdicionalpeloEstado,nagrandeeimportantetarefadefazerJustiça.

Comoexemplosdetextosdedifícilcompreensão,podemosdestacarosseguintes:

“Ovetusto vernáculomanejado no âmbito dos excelsos pretórios, inaugurado a partir da peça ‘ab

ovo’,contaminandoassúplicasdopetitório,nãorepercutenacognoscênciadosfrequentadoresdoátrio

forense. (...) Hodiernamente, no mesmo diapasão, elencam-se os empreendimentos ‘in judicium

specialis’,curiosamenteprimandopelorebuscamento,aorevésdoperseguidoemsuaprimagênese.(...)

Portanto,ohercúleodespendimentodeesforçosparaodesaforamentodo‘juridiquês’devecontemplar

igualmente aMagistratura, o ínclito ‘Parquet’, os doutos patronos das partes, os corpos discentes e

docentesdoMagistériodasciênciasjurídicas”(ARRUDÃO,2010).

“Comespianoreferidoprecedente,plenamenteafincado,demodoconsuetudinário,porentendimento

turmárioiterativoeremansoso,ecomamplosupedâneonaCartaPolítica,quenãopreceituagarantiaao

contenciosonemabsolutanem ilimitada, padecendo ao revésdos temperamentos constritores limados

peladicçãodolegisladorinfraconstitucional,resultademeridianaclareza,tornandodespiciendamaior

peroração, que o apelo a este Pretório se compadece do imperioso prequestionamento da matéria

abojadanainsurgência,talentendidocomoexpressamenteabordadanoAcórdãoguerreado,semoque

estéril se mostrará a irresignação, inviabilizada ‘ab ovo’ por carecer de pressuposto essencial ao

desabrochardaoperaçãocognitiva”(MACIEL,2009).

“(...) o direito de reparação de autoaplicabilidade ou autorreparabilidade, em razão de que, as

garantiasinerentesàpessoahumanacomoprincípiodedesenvolvimentodoserhumano,nãosepoderá

haverprolongamento,poisodireitoéinviolável,comasuaviolação,aindenizaçãoseráefetivamentede

rigor. Assim, como direito de ir, vir e permanecer, calar-se ou não, manifestar-se ou não. Assim, o

direitoinviolávelavida,sefizera-sepresenteademandapresente”(ACOMPANHAMENTO,2009).

Assim,naelaboraçãodo textodeumapetiçãooumesmodeumparecer jurídico,oprofissionaldo

Direitodeveprocurarescrevercomclarezaeobjetividade,atentandosempreparaacorretaortografia.

Para tanto, a utilizaçãodepalavras fáceis temo condãode simplificar o entendimento.Damesma

forma,aredaçãodefrasescurtasfacilitaacompreensãodocontexto.

Outro cuidado importante é criar o hábito de consultar os dicionários para ter certeza de que

empregouacorretaortografia,eparaverificarseosignificadodapalavrautilizadaestá realmentede

acordocomosentidopretendido.

RogerLuizMaciel(2008,p.68),notexto“Linguagemjurídica—Édifícilescreverdireito?”,orienta

comespetacularsimplicidadecomosedeveprocurarfazeraredaçãodeumafrase.Paraoautordeve-se

“usardecautelanaconstruçãodafrase.Aquioutratécnicasimplespodeserusadacomresultadosempre

positivo.Trata-sedoseguinte:

•REGRADEBRONZE:frasescurtas;

•REGRADEPRATA:frasesmuitocurtas;

•REGRADEOURO:frasescurtíssimas”.

Assim, acreditamos que com a simplificação da linguagem, ao utilizar um vocabulário direto e

objetivo,empregandopalavrasdefácilcompreensão,frasescurtaseconcisas,oprofissionaldoDireito

conseguirá não somente a atenção do juiz, que se sentirá estimulado em ler seu texto jurídico, mas

atenderá principalmente a uma comunicação eficaz, e atingirá um dos principais objetivos de sua

profissão,queéserointermediárioentreojurisdicionadoeosórgãosresponsáveispelaJustiça.

T

CAPÍTULO5

CompreendendooDesenvolvimentodaPetiçãoInicial

emosquepartirdoprincípiodeque,nogeral,apetiçãoinicialécompostadeumaestruturabásicana

qual, dependendo da situação, poderão ser adaptadas asmais diferentes espécies de ações, seja uma

reclamaçãotrabalhista,umaaçãodeconsignaçãoempagamentooumesmoummandadodesegurança.

Compreendendoissoficarámaisfácilentenderaimportânciadeconhecereassimilarestaestrutura

básica para poder desenvolver as muitas peças iniciais que podem ser utilizadas na prática da

advocacia,emespecialapráticajurídicatrabalhista.

Écomumoestudodasdistintasespéciesdeaçõesdeformaseparada.Oimportanteésaberquena

grandemaioriaháelementosbásicosquepoderãoseraplicados,eque,dependendodasituação,haverá

somenteanecessidadedeadaptaçãoàsmuitasespéciesdeaçõesprevistasnalegislação.

Vejamos, a seguir, quais são estes requisitos ou elementos básicos que, no geral, fazem parte da

estruturadaspeçasiniciais:

Endereçamentoparaoórgãojurisdicionalperanteoqualaaçãoseráprocessada

Qualificaçãoindividualizadaecompletadoautor

Individualizaçãodoréucomasuacompletaqualificação

Exposiçãodosfatosqueensejaramaproposituradaação

Fundamentosjurídicosdospedidos

Pedidos,nosquaisserãoinformadasquaissãoaspretensõesdoautor

Requerimentodecitação/notificaçãodoréu

Préviaindicaçãodasprovas

Indicaçãodovalordacausa

Dataeassinaturadoadvogado

OBSERVAÇÃO

Aprincípionãoháaobrigatoriedadedearticularnapetiçãoinicialtrabalhistaosfundamentosjurídicosdopedido,orequerimento

decitaçãodoreclamadoeaindicaçãopréviadasprovas.Porém,paraqueelapossaficarmaiscompleta,sugere-seincluirtais

elementos na redação das peças processuais trabalhistas, principalmente na prova prático-profissional da OAB, na qual a

fundamentaçãoeconsistênciasãoquesitosemqueapontuaçãonormalmenteéexpressiva.

ApesardeonovoCPCnãoprevernoart.319orequerimentodecitaçãodoréu(incisoVIIdoart.282doCPC/1973),continua

sendoindispensávelrequerertalprovidêncianapetiçãoinicialdaaçãocível,pois,segundoocaputdoart.239doCPC,paraa

validade do processo é indispensável a citação do réu. Ademais, na citação o réu é convocado para integrar a relação

processual(art.238doCPC).

Aseguirdetalharemos,especificamente,odesenvolvimentodapeçainicialtrabalhista,tantopelorito

ordinárioquantopelosumaríssimo.

Mais adiante, abordaremos outras ações, bem como aquelas que podem ser aplicadas

subsidiariamenteaoprocessodotrabalho.

CAPÍTULO6

PetiçãoInicialTrabalhista

Apalavrapetiçãotemorigemnolatimpetitione,quesignificapedido,requerimento.

Juridicamente, petição é o instrumento de que se vale o interessado para provocar a prestação da

tutelajurisdicionaldoEstado.Assim,paraquetenhainíciooprocessodecogniçãooudeconhecimento,

cabe ao interessado levar o seu conflito de interesses ao conhecimento dos órgãos que compõem a

JustiçadoTrabalho,pormeiodapetiçãoinicial,naqualdeveráarticularquaissãoassuaspretensões,

bemcomoosmeiosquepretendeutilizarparademonstrarecomprovaroseudireito.

Pode-seconceituarpetiçãoinicialcomooconjuntodeelementos(requisitos),previstosnalegislação

ordinária, que organizados de forma lógica e coerente retratam a pretensão da(s) parte(s) autora(s),

medianteaqual,atravésdesuautilizaçãoperanteoPoderJudiciário,pretende-seobteraprestaçãoda

tutelajurisdionalpeloEstado,paraquesejasolucionadooconflitodeinteresseepossa(m)teracessoao

direitoquenãolhe(s)estásendoconcedidoporoutrem.

AelaboraçãodapetiçãoinicialnoProcessodoTrabalhoémaissimplesdoquenasaçõesdeDireito

CiviledeDireitoComercial,vistoqueaquantidadederequisitosexigidospelalegislaçãotrabalhistaé

menor.

SegundooprofessorSergioPintoMartins (2009,p.239), a“petição inicial éumadaspeçasmais

importantesdoprocesso.Édelaqueirãodecorrerasdemaisconsequênciasdoprocesso.Paraisso,deve

ser redigida cuidadosamente, de modo que, não só a parte contrária a entenda perfeitamente, como

tambémojuizaoproferirasentençacompreendaoqueestásendopostuladopeloautor.Petiçõesiniciais

malfeitasgeramcontestaçõesaindapiores,esentençasiguais,poisseojuiznãoentendeoqueestána

inicialenadefesa,terádificuldadesparaprolataradecisão”.

Assim, na elaboração da peça inicial, deve-se utilizar uma redação clara, concisa, precisa e,

principalmente, elegante, demodoquepossa ser bemcompreendidooque está sendopostuladopelo

autornaação.

Paratanto,nasegundafasedoExamedaOAB,devem-seobservarosrequisitosprevistosno§1ºdo

art.840daCLT.Há,entretanto,orequisitodovalordacausaemquedeveráserobservadaaprevisão

contida noCódigodeProcessoCivil, no incisoVdo art. 319, bemcomonos arts. 1º e 2º daLei n.

5.584/70.

IMPORTANTE

Pode-se nominar a ação individual, no Processo do Trabalho, utilizando-se como sinônimas as expressões Reclamação

Trabalhista,DissídioTrabalhistaeAçãoTrabalhista,dando-sepreferênciaàprimeira,poiséamaiscomumnaprática.

Nocasodereclamaçãotrabalhistapeloritosumaríssimo,quandopresentesosrequisitosdoart.852-AeincisosIeIIdoart.852-B

daCLT, pode-se empregar a seguinte nomenclatura: Reclamação Trabalhista pelo Procedimento Sumaríssimo ouReclamação

TrabalhistapeloRitoSumaríssimo.AprimeiradenominaçãoestáemconformidadecomaSeçãoII-AdoCapí tuloIIIdoTí tuloXda

CLT, que trata do Processo Judiciário do Trabalho, enquanto a segunda expressão está em conformidade com o art. 1º da

InstruçãoNormativan.27/2005doTST.

Porém,havendopedidodepagamentode indenizaçãopordanosmorais (incisoXdoart.5º daCRFB), sugere-senominar da

seguinteforma:ReclamaçãoTrabalhistacumuladacomAçãodeIndenizaçãoporDanosMorais.

Pode-se tambémnominaraaçãodeAçãodeConsignaçãoemPagamento (arts.539eseguintesdoCPC),nocasoemqueo

empregadorpretendeafastaraincidênciadamultaaplicávelquandodoatrasonopagamentodasverbasrescisórias(§8ºdoart.

477daCLT),visandoresguardaroprazoprevistono§6ºdoart.477daCLT.

E, no caso de dispensa de dirigente sindical, por justa causa, nas hipóteses do art. 482 da CLT, no qual somente pode ser

despedidomedianteaapuraçãoeminquéritojudicial(art.494daCLT,§3ºdoart.543daCLTeSúmula379doTST),sugere-se

nominaraaçãoempregando-seaseguintenomenclatura:InquéritoparaApuraçãodeFaltaGrave.

No caso de o empregado postular a rescisão indireta de seu contrato de trabalho, tendo em vista justa causa que o atingiu,

praticada pelo empregador, nas hipóteses das alíneas do art. 483 da CLT, pode-se nominar a ação da seguinte forma:

ReclamaçãoTrabalhistacomPedidodeRescisãoIndiretadoContratodeTrabalho.

Passemosagoraaoestudodosrequisitosdapetiçãoinicialtrabalhista.

Na elaboração da referida peça inicial, quando do Exame da Ordem, observe atentamente as

orientaçõesedicasaseguir:

6.1RequisitosdaPetiçãoInicialTrabalhista

DICA

Atençãoparaaapresentaçãodaprova.Eviteborrõese rasuras,poispoderão influenciarnanota.Sepreferir, façaumrascunho

antecipadamente,controlandootempodeduraçãodaprova.Normalmente,oExametemduraçãode5horas,tantoparaelaborar

apeçaprocessualquantopararesponderàsquestões-problema.Nestecaso,preferencialmente,deve-seresguardar,pelomenos,

2horase30minutosparaelaborarapeçaeumamédiade37minutospararesponderacadaumadasquestões.

6.1.1OendereçamentoouadesignaçãodojuiztitulardaVaradoTrabalhooudojuizde

direitoaquemapetiçãoinicialédirigida

Éoórgãojurisdicionalperanteoqualademandaseráprocessada.

Normalmente,odissídioindividualéremetidoparaumaVaradoTrabalho,queéoórgãodeprimeiro

grauoudeprimeira instânciadaJustiçadoTrabalho.Podemosconceituardissídio individualcomoo

conflito surgidonas relaçõesde trabalho entreo tomadorde serviços (quepode ser pessoa físicaou

jurídica)eo trabalhador latosensu (que somente pode ser pessoa física).Também são considerados

dissídios individuais os conflitos surgidos entre sindicatos, entre sindicatos e trabalhadores e entre

sindicatos e empregadores, nas ações que envolvam representação sindical (inciso III do art. 114 da

CRFB).

A legislação prevê que nos casos em que não háVara do Trabalho a ação trabalhista poderá ser

remetidaaosjuízosdedireito(JustiçaComumEstadual),deconformidadecomoart.112daCRFBeo

art.668daCLT.Porém,atualmente,omaiscomuméajurisdiçãodeumaVaradoTrabalhoserestendida,

pormeiodeleifederal,paraaslocalidadesnãoservidaspelaJustiçadoTrabalho.

Segundo o caput do art. 669 da CLT, a competência dos juízes de direito, quando investidos na

administraçãodaJustiçadoTrabalho,éamesmadosmagistradosdasVarasdoTrabalho.

Exemplos de endereçamento: “Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz da Vara do Trabalho de...”; ou

“ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizdoTrabalhodaVaradoTrabalhode...”;ou“ExcelentíssimoSenhor

DoutorJuizdeDireitoda ...VaraCíveldaComarcade...”;ou“ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizde

DireitodeumadasVarasCíveisdaComarcade...”(asduasúltimasformassãoutilizadosnocasodea

petiçãoserdirigidaaojuizdedireitodaJustiçaComumEstadualinvestidonaJurisdiçãoTrabalhista).

NaslocalidadesemquehouvermaisdeumaVaradoTrabalhohaveráumdistribuidor(arts.713e714

daCLT).Nestecaso,deve-sedeixarumespaçoassinaladocomreticênciasparaaposteriorinclusãodo

númerodaVaradoTrabalho.Exemplos:“ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizda...VaradoTrabalhode

Vitória”; “Excelentíssimo SenhorDoutor Juiz da ... Vara do Trabalho de Salvador”; “Excelentíssimo

Senhor Doutor Juiz da ... Vara do Trabalho de São Paulo”; “Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de

Direitoda...VaraCíveldaComarcadeVitória”.

DICA

Apetição inicialdeveserdirigidaao“juizdotrabalho”enãoao“juiz federaldotrabalho”,poisnaConstituiçãoFederalsomente

existeaprimeiradenominação,apesardeojuizdotrabalhoserummagistradofederal.Comoexemplo,pode-secitaroincisoIII

doart.111eoincisoIIdoart.115daCRFBqueutilizamaexpressão“juízesdotrabalho”enão“juízesfederaisdotrabalho”.

Façaoendereçamentocorreto,preferencialmentesemabreviaturas.

Naquestão,paraelaboraçãodapeçaprofissional,emquenãohouverexpressamençãodo localdacompetência jurisdicional,

sugere-seutilizarreticências.NoExamedaOABjamaisinventetaldado.Exemplo:“ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizda...Vara

doTrabalhode...”.Pode-secomplementaroendereçamentocoma indicaçãodoestadoda federaçãoondeestiver localizadaa

Vara do Trabalho. Neste caso, também podem ser utilizadas reticências quando tal dado não constar expressamente no

enunciadodaquestão.Exemplo:“Estadodo...”.

Entreocabeçalhoeaqualificaçãodaspartes,deixeumespaçode10a15 linhas.Preferencialmente,naprovadaOAB,entreo

endereçamentoeaqualificaçãodoreclamante,escrevaentreparêntesesapalavra“espaço”:(Espaço).Exemplo:

“ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizda...VaradoTrabalhodeVitória/ES

—deixeumalinhaembranco—

Escrevaentreparênteses:(Espaço)

—deixeumalinhaembranco,elogoaseguirfaçaaqualificaçãodoreclamante—

MariaLonga,brasileira,solteira,trabalhadoradoméstica,residenteedomiciliadana...”.

Na hipótese em que o reclamante for beneficiário da prioridade na tramitação processual, conforme previsto no Estatuto do

Idoso (Lein.10.741/2003),sugere-se registraraobservaçãoseguintealgumas linhasabaixodoendereçamento: “Processo com

prioridadenostermosdoEstatutodoIdoso(art.71daLein.10.741/2003)”.Naprática,talprovidênciairáauxiliaraSecretariada

Vara do Trabalho a identificar que naquela ação deverá fazer a anotação dessa circunstância em local visível nos autos do

processo(§1ºdoart.71).

Apesar de dificilmente ser cobrado no Exame da OAB, a ação trabalhista poderá ser remetida para o juízo de direito nas

questõesque insinuaremacercada inexistênciadeVaradoTrabalhona localidade,bemcomoquea jurisdição trabalhistaestá

sendoexercidaporjuizdedireitodaJustiçaComumEstadual.

6.1.2Aqualificaçãoindividualizadaecompletadoautor(reclamante)

O reclamante, autor ou requerente é a parte que ajuíza a ação trabalhista. Na redação da peça

processual deve-sedar preferência àprimeiranomenclatura (reclamante), utilizando as restantespara

evitararepetiçãodotermoaolongodapeçaprocessual.

SegundoAmauriMascaroNascimento(2009a,p.384),”ovocábuloreclamanteéencontradoem1939

numdecreto-leiqueorganizouaJustiçadoTrabalhoepassouaconstartambémdosmodelosqueforam

estabelecidosnaocasião,porumaportaria,equepassaramaserutilizadosparamaiorfacilidadedas

partesedopróprioserviçoestatal”.Talnomenclatura,inclusive,éamaisutilizadaparadesignaraparte

dopoloativodareclamaçãotrabalhista.

Noquedizrespeitoàcorretaqualificaçãodoreclamante,podemserinformadososseguintesdados:

nomecompleto,nacionalidade,estadocivil,profissão,domicílioouendereçocomCEP,alémdeoutros

dadosjulgadosconvenientesparaasuaidentificação.Apartirdaprevisãocontidanocaputdoart.15da

Lein.11.419/2006enocaputdoart.6ºdaResoluçãon.46,de18-12-2007,doConselhoNacionalde

Justiça,passouaserobrigatórioinformarnapetiçãoinicialonúmerodeinscriçãodaspartesnocadastro

depessoasfísicas(CPF)oujurídicas(CNPJ)daReceitaFederal.Damesmaforma,oincisoIIdoart.

319 do CPC prevê que a petição inicial deverá indicar o número de inscrição no CPF e CNPJ. É

aconselhávelmencionarpelomenosumdocumentode identificação (cédulade identidade,carteirade

trabalho,carteirademotorista,carteiraprofissionaloupassaporte).Taldado,muitasvezes,éutilizado

naredaçãodapetiçãoinicialparaevitarproblemascomhomônimos.

Exemplo:“AntônioXavierCosta,brasileiro,casado,administrador,portadordaCarteiradeTrabalho

e Previdência Social n...., série..., inscrito no CPF n. ..., com endereço na Rua..., n. ..., Bairro...,

Cidade..., Estado..., CEP..., vem, por meio de seu advogado infrassubscrito, com instrumento

procuratório anexo (documenton. ...), comescritórioprofissionalnaRua..., n. ...,Bairro...,Cidade...,

Estado...,CEP...,onderecebeintimações,ajuizarapresenteReclamaçãoTrabalhistaemfacede...”.

No caso de ação movida pelo espólio de empregado falecido, devidamente representado pelo

inventariante (inciso VII do art. 75 do CPC), pode-se proceder à qualificação da seguinte forma:

“EspóliodeLucasAtaúde,representadopelainventarianteEmenegardaAtaúde,(nacionalidade),(estado

civil),(profissão),portadoradaCarteiradeIdentidadeRGn....,inscritanoCPFn....,comendereçona

Rua...,n....,Bairro...,Cidade...,Estado...,CEP...,vem...”;ou“VanderlinoAparecidodaSilva,espólio

representado por Marieta Helena da Silva, brasileira, viúva, bancária, portadora da Carteira de

IdentidadeRGn.000.015,inscritanoCPFn.038.201.967-37,comendereçonaRuaLimãoLimoeiro,n.

02,BairroPraia doCanto,Vitória,ES,CEP:29.000-000, vem...”.Em tais casos, as partes legítimas

para pleitear direitos trabalhistas decorrentes da relaçãode trabalho sãoos herdeiros do trabalhador

falecido, ou seja, a viúva e filhos do de cujus. Com o inventário em andamento o espólio possui

legitimidade para figurar no polo ativo da ação, para reivindicar pedidos como reconhecimento do

vínculo empregatício, pagamento de saldo de salário, aviso prévio, férias + 1/3 constitucional, 13º

salário,depósitosdoFGTSetc.Casooinventarianteaindanãotenhaprestadocompromisso(art.613do

CPC)oespóliodeveráserrepresentadoemjuízopeloadministradorprovisório,deconformidadecomo

art. 614 do Código de Processo Civil. Exemplo: “Espólio de Luciano Boamorte, representado pelo

administrador provisório Luiz Boamorte, (nacionalidade), (estado civil), (profissão), portador da

CarteiradeIdentidadeRGn....,inscritonoCPFn....,comendereçonaRua...,n....,Bairro...,Cidade...,

Estado...,CEP...,vem...”.Considera-seespóliooconjuntopatrimonialdosbensedireitosdeixadospelo

falecido,cujatransmissãoteminícioimediataeautomaticamentecomoseufalecimento.

Jánahipótesedeviúvaefilhosquepleiteiamopagamentodeumaindenizaçãopordanosmoraise

materiais,decorrentesdeacidentedotrabalho,comosetratadedireitospersonalíssimosdospróprios

herdeiros,sugere-sefazeraqualificaçãodaviúvaedecadaumdosfilhosdaseguinteforma:“Marieta

Metusa, (nacionalidade),viúva, (profissão),portadoradaCarteirade IdentidadeRGn. ..., inscritano

CPFn. ..., comendereçonaRua...,n. ...,Bairro...,Cidade...,Estado...,CEP..., e seus filhosMaurício

Metusa, menor nascido no dia .../.../... (certidão de nascimento, documento n. ...), eMiriamMetusa,

menornascidanodia.../.../...(certidãodenascimento,documenton....),vêm,porseuadvogado,infra-

assinado e devidamente constituído, instrumento procuratório anexo (documento 01), com escritório

profissionalnaRua...,n....,Bairro...,Cidade...,Estado...,CEP...,onderecebeintimaçõesenotificações,

ajuizarapresenteAçãodeIndenizaçãoporDanosMoraiseMateriais,emfacede...”;“HelenaSentinela,

brasileira, viúva, bancária, portadora da Carteira de Identidade RG n. 549.103, inscrita no CPF n.

928.000.587-97,comendereçonaAvenidaAfonsoPena,n.1000,Centro,BeloHorizonte,MG,CEP:

30130-000;eLeonardoSentinela,menornascidonodia.../.../...(certidãodenascimento,documenton.

...),eLucianaSentinela,menornascidanodia .../.../... (certidãodenascimento,documenton. ...)”.Na

causadepedir,deveráserinformadoqueofalecidoeraempregadodareclamadaeesposodaprimeira

reclamante,ourequerente,bemcomoerapaidosreclamantesrestantes(filhos).Emtaiscasos,havendo

filhosmenores, a viúva é a representante legal dosmenores, e tem legitimidadepara propor açãode

indenizaçãopordanosmoraisemateriaiscontraaempresa,emdecorrênciadeacidentedotrabalho,de

conformidadecomoparágrafoúnicodoart.12,combinadocomosarts.943e1.784,todosdoCC,visto

queodireitoàindenizaçãotransmite-seaosherdeiros.

IMPORTANTE

Nãohácomoconfundirespóliocomherdeiros,vistoqueoespólioconstituiatotalidadedosbensdeixadospelofalecido,ouseja,

aherançapropriamentedita,representadoemjuízo,ativaepassivamente,peloinventariante(incisoVIdoart.75doCPC)oupelo

administradorprovisório,casooinventarianteaindanãotenhaprestadocompromisso(arts.613e614doCPC).

Quandosãopostuladosdireitospersonalíssimosdosprópriosherdeiros,aaçãonãodeverásermovidapeloespólio,maspelos

herdeiros do empregado falecido. Porém, quando são postulados direitos decorrentes da relação de trabalho prestada pelo

empregadofalecido,naqualháinventariante,aaçãodeverásermovidapeloespóliododecujus.

Segundoajurisprudência,quandoaviúvaefilhospropõem,emnomepróprio,açãodeindenizaçãoemdecorrênciadeatoilícito

relacionadoaotrabalho,quetemcomoconsequênciaamortedomaridoepai,oprazodeprescriçãoteminícionadatadoóbito

dotrabalhador,momentoemquenasceodireitodeagir(direitosubjetivo).

Nahipóteseemqueoreclamanteforbeneficiáriodaprioridadenatramitaçãoprocessual,conforme

previstonoEstatutodoIdoso(Lein.10.741/2003),sugere-seinformarnaqualificaçãoqueo(a)autor(a)

é pessoa com idade igual ou superior a 60 anos (caput do art. 71 daLei n. 10.741/2003).Exemplo:

“MarietaVilanova,brasileira,solteira,bancária,comidadesuperiora60anos,portadoradaCarteirade

Trabalho e Previdência Social n. 5.678, série 200, inscrita no CPF sob o n. 000.111.222-97, com

endereçonaRua...”.

Tratando-sedemenorde18anosareclamaçãotrabalhistaseráfeitaporseusrepresentanteslegaise,

na falta destes, pela Procuradoria da Justiça do Trabalho, pelo sindicato, pelo Ministério Público

Estadual ou curador nomeado em juízo (art. 793 da CLT). Neste caso, a qualificação poderá ser

procedidadaseguinteforma:“RicardoTeobaldo,menorde18anos,brasileiro,solteiro,empacotador,

portadordaCarteiradeTrabalhoePrevidênciaSocialn....,série...,inscritonoCPFn....,assistidopor

seu genitor (ou por sua genitora), Senhor Esmeraldo Teobaldo (ou Senhora...), brasileiro, casado,

marceneiro,portadordaCéduladeIdentidadeRGn....,inscritonoCPFn....,comendereçonaRua...,n.

..., Bairro..., Cidade..., Estado..., CEP..., vem, por seu advogado, infra-assinado e devidamente

constituído,instrumentoprocuratórioanexo(documenton....),comescritórioprofissionalna(endereço

completo),onderecebeintimações,ajuizarapresente...”.

OBSERVAÇÃO

Havendomenorénecessáriaa intervençãodoMinistérioPúblicoem razãodo interessedo incapaz (caputdoart. 112daLCn.

75/93),deconformidadecomo inciso IIdoart.178doCPC,devendoser requeridaa intimaçãodoMinistérioPúblicoparasua

manifestaçãosobreofeito.

DICA

Nasaçõesemqueoreclamantepossuiidadeinferiora18anosouidadeigualousuperiora60anos,sugere-seinformartaldado

quandodaqualificaçãodaparte,vistoqueomenordeveráserassistidopelospaisoupelorepresentantelegal(art.792daCLT),

enquantooidosotemdireitoàprioridadenatramitaçãoprocessual(art.71daLein.10.741/2013).

Na qualificação das partes coloque os dados constantes da questão. Os dados que faltarem complemente com reticências,

como, por exemplo: “inscrito noCPF n. ...”; “com endereço naRua..., n. ..., Bairro..., Cidade..., Estado..., CEP...”. Jamais invente

dadoscomonomesenúmeros,alémdaquelesfornecidosnoproblema,poispodeserentendidocomoformadeidentificaçãoda

prova.

Nocasodedissídioindividualplúrimo,emquehámaisdeumreclamante,deve-seprocederàqualificaçãocompletadecadaum

dosautores.Exemplo:“LeopoldoNogueira,brasileiro,casado,bancário,portadordaCarteiradeTrabalhoePrevidênciaSocialn.

..., série..., inscrito noCPFn. ..., comendereço naRua..., n. ..., Bairro...,Cidade..., Estado...,CEP...; eAlmerindaSilva, brasileira,

solteira, bancária, portadora daCarteira deTrabalhoePrevidênciaSocial n. ..., série..., inscrita noCPFn. ..., comendereçona

Rua...,n....,Bairro...,Cidade...,Estado...,CEP...,vêm,pormeiodeseusadvogadosinfrassubscritos...”.Numapetiçãoreal,pode-se

procederdaseguinteforma:colocarnapetição“FulanodeTaleoutros,devidamentequalificadosnarelaçãoanexa(documenton.

...),vêm,pormeiodeseuadvogadoeprocurador...”.Nestecaso,deve-seanexaràpetiçãoinicialarelaçãocomaqualificaçãode

cadaumadaspartesautoras.

Comumente, ao citar a parte integrante da relação jurídica processual, no corpo da petição, emprega-se a letra inicial em

maiúscula. Exemplo: Reclamante; Autor; Requerente; Demandante; “a Reclamante exerceu a função de balconista, percebendo

comosalárioúltimoaimportânciadeR$ ...(valorporextenso)”;“oReclamantefoidispensadocomjustacausaem.../.../...”.

Nãohánecessidadedeindicaçãodadatadenascimentodoautor,tendoemvistaqueinexisteprevisãolegalnestesentido.

Como documento de identificação pode ser informado o número e série da Carteira de Trabalho e Previdência Social do

trabalhadoroumesmoonúmerodacéduladeidentidade.Exemplos:“portadordaCarteiradeTrabalhoePrevidênciaSocialn....,

série...”;“portadordaCéduladeIdentidadeRGn....”.Mas,atenção,quandoforcitaronúmerodoCadastroPessoaFísica,CPF,

deve-seempregaraexpressão“inscritonoCPFn....”enão“portadordoCPFn....”.

OsfamiliaresdetrabalhadorfalecidoporcausadedoençaprofissionalpodempedirindenizaçãopordanosmoraisnaJustiçado

Trabalho.Comoa transferênciadosdireitossucessóriosestáprevistanoCódigoCivil,noart.1.784,emcasode falecimentodo

titular da ação de indenização (que tem natureza patrimonial), os sucessores têm legitimidade para propor a ação. Parte da

doutrina defende que o dano moral possui caráter personalíssimo, e que não se transmite com a herança, uma vez que a

personalidadedesaparececomamortedotitular.Entretanto,outrapartedadoutrinasegueateoriadatransmissibilidade,segundo

aqualosdependentesdaví timapodemproporaçãodereparação.Istoporque,seaJustiçadoTrabalhotemcompetênciapara

julgar ação de indenização por dano moral e material decorrente de infortúnio do trabalho (doença ou acidente) movida por

empregado,nocasodofalecimentodotrabalhador,odireitodeaçãopodeserexercidopelosseussucessores.

Jamaisutilizeaexpressão“residenteedomiciliadoàRuaTal”.Ocorretoé“residenteedomiciliadonaRuaTal”.

Cuidado,poisnormalmenteos textosdasquestõesdeprovas trazemumaqualificação incompleta,deixandoparaocandidato

complementá-la.Estedetalhe fazparte daavaliaçãodo raciocínio jurídico.Exemplos: (a) numproblemaquenão cita qual é a

nacionalidadeeoendereçodoreclamante,pode-sefazeraqualificaçãodaseguinteforma:“RodrigoBomvivam,(nacionalidade),

casado, bancário, com endereço naRua..., n. ..., Bairro..., Cidade..., Estado..., CEP...”; (b) num problema que não cita qual é o

endereçodoautor,pode-sefazeraqualificaçãodaseguinteforma:“JosédeArimatéia,brasileiro,solteiro,caminhoneiro,residente

naRua...,n....,Bairro...,Cidade...,Estado...,CEP...”;(c)numproblemaquenãocitaqualéoestadocivildaparte,pode-sefazera

qualificaçãodaseguinteforma:“ClarabelaBoamorte,brasileira,(estadocivil),trabalhadoradoméstica,residenteedomiciliadana

RuaCastanheira,n.100,BairroVilaMadalena,CEP29.000-000,nestacidade...”.Porém,aqualificação jamaisdeveser feitada

seguinte forma: “LeopogildoVilaverde, (qualificaçãoconformeoart. 319doCPC)”.Nestecaso,deve-seprocurar redigirapeça

profissional como se verdadeira fosse, pois isto é o esperado pelos examinadores do Exame da OAB, sendo que em uma

petiçãorealoadvogadojamaisiráfazeraqualificaçãodapartesimplesmentefazendoremissãoaoart.319doCPC.

Aocitaroadvogadocomoprocurador, fazermençãodequeestádevidamenteconstituído(procuração–caputdoart.104do

CPC),eoendereçocompletodoescritórioprofissionalondereceberáintimações(incisoVdoart.77doCPC).Exemplo:“porseu

advogado,infra-assinadoedevidamenteconstituído,instrumentoprocuratórioanexo(documenton....),comescritórioprofissional

na Rua..., n. ..., Bairro..., CEP..., nesta cidade, onde recebe intimações”. Mas, atenção, se houver pedido expresso de que as

intimações e publicações sejam realizadas exclusivamente em nome de determinado advogado, a comunicação em nome de

outroprofissionalconstituídonosautosénula,salvoseconstatadaainexistênciadeprejuízo(Súmula427doTST).

IMPORTANTE

Aprincípio,nãohánecessidadedecitaronomedamãequandodaqualificaçãodoreclamante,anãosernocasoemqueas

normas de Organização Judiciária local contenham tal exigência. Tanto na CLT quanto no CPC não há esta exigência.

Excepcionalmente, tal informaçãopodeserexigidapelo juízonahipóteseprevistanoart.33daConsolidaçãodosProvimentos

da Corregedoria-Geral da Justiça do Trabalho, na seguinte situação: na identificação das partes, salvo no caso de

impossibilidade que comprometa o acesso à Justiça, o Juiz do Trabalho determinará às partes a apresentação das seguintes

informações: (a) no caso de pessoa física, o número daCTPS,RGe órgão expedidor,CPFePIS/PASEPouNIT (Número de

Inscrição do Trabalhador); (b) no caso de pessoa jurídica, o número doCNPJ e doCEI (CadastroEspecí fico do INSS), bem

comocópiadocontratosocialoudaúltimaalteraçãofeitanocontratooriginal,constandoonúmerodoCPFdo(s)proprietário(s)e

do(s)sócio(s)daempresademandada.Porém,nãosendopossívelobterdaspartesonúmerodoPIS/PASEPoudoNIT,nocaso

detrabalhador,eonúmerodamatrículanoCadastroEspecí ficodoINSS—CEI,relativamenteaoempregadorpessoafísica,o

juizdeterminaráàpartequeforneçaonúmerodaCTPS,adatadeseunascimentoeonomedagenitora.

A indicaçãodonomedamãeserá imprescindívelnahipóteseemqueoreclamantepleiteianaação trabalhistaapercepçãodo

seguro-desemprego, quando a modalidade da dispensa for sem justa causa, visto que no “Requerimento de Seguro-

Desemprego”consta talexigência,bemcomoquandooex-empregadoprecisasehabilitaraoseguro-desemprego.Nestecaso,

sugere-seindicartaldadoquandodaqualificaçãodoautor.

6.1.3Aindividualizaçãodoréu(reclamado)

O reclamado, réu ou requerido é a parte em face de quem se ajuíza a reclamação trabalhista.Na

redaçãodapeçaprocessualdeve-sedarpreferênciaàprimeiranomenclatura(reclamado),utilizandoas

restantesparaevitararepetiçãodotermoaolongodapeçainicial.

Na qualificação, devem ser informados os seguintes dados: o nome da empresa e o endereço

completocomCEP,alémdeoutrosdadosjulgadosconvenientesparaasuaidentificação.

Tambémdeveráser informadoonúmerode inscriçãodo reclamadonocadastrodepessoas físicas

(CPF)oujurídicas(CNPJ)daReceitaFederal(caputdoart.15daLein.11.419/2006ecaputdoart.6º

daResoluçãon.46,de18-12-2007,doConselhoNacionaldeJustiça).Damesmaforma,oincisoIIdo

art.319doCPCexigeaidentificaçãodetaldadonaindividualizaçãodoreclamado.

Exemplos:“vemajuizarReclamaçãoTrabalhistaemfacedeMarcosMouraVeículosS/A,empresa

sediadanaRua..., n. ...,Bairro...,CEP..., nesta cidade, inscritanoCPFn. ..., pelosmotivosde fatoe

razõesdedireitoquepassaaexpor”;”emfacedaPadariaPãoBrancoS/A,pessoajurídicadedireito

privado,inscritanoCPFn....,comendereçonaRua...,n....,Bairro...,Cidade...,Estado...,CEP...,pelos

motivosdefatoerazõesdedireitoqueaseguirpassaaexpor”.

Logo após o nome pode-se complementar a qualificação do reclamado utilizando a seguinte

expressão:“pessoajurídicadedireitoprivado”,“pessoajurídicadedireitopúblico”,ousimplesmente

“pessoajurídicade...”,nocasodedúvidaseéumapessoajurídicadedireitopúblicoouprivado.

DICA

Nahipótesedeoreclamadoserpessoafísica,qualifique-ocomtodososdadossemelhantesaosdoreclamante(nomecompleto,

nacionalidade,estadocivil,profissãoeendereçocomCEP).TambémdeveserinformadoonúmerodeinscriçãonoCPFmantido

pelaReceitaFederal.

Se o reclamado for pessoa jurídica, deve-se mencionar o número de inscrição no Cadastro Nacional da Pessoa Jurídica,

CNPJ.Porém, se a questãonão cita expressamente tal número, pode-seproceder na formado seguinte exemplo: “vempropor

Reclamação Trabalhista em face da Empresa Tal, devidamente inscrita no CNPJ n. ..., estabelecida na Rua..., n. ..., Bairro...,

Cidade...,Estado...,CEP...”.Assim,osdadosquefaltaremcomplementecomreticências(pontilhados).

Casooreclamantenãodisponhadealgumainformaçãoimportanteparaacorretaindividualizaçãodoreclamado,deformaque

possaser regularmente identificado,poderárequerernapetição inicialqueo juízopromovadiligênciasparasuaobtenção(§1º

doart.319doCPC).

Comumente, ao citar a parte integrante da relação jurídica processual, no corpo da petição, emprega-se a letra inicial em

maiúscula.Exemplo:Reclamado;Réu;Requerido;Demandado;“aReclamadanãoprocedeuaopagamentodasseguintesverbas

rescisórias:...”;

“aRequeridajamaisprocedeuaopagamentodashorasextrasdevidasaoAutor,naseguintequantidade...”.

Porém, muitas vezes, na hipótese de litisconsórcio passivo, não é uma tarefa fácil identificar

corretamentequempoderáfigurarnopolopassivodaaçãotrabalhista,principalmentequandoenvolve

sucessão de empregadores, terceirização de serviços etc. Outra dúvida recorrente dá-se quando da

identificaçãodaresponsabilidadedoréu,seésolidáriaousubsidiária.

Assim,quandodaelaboraçãodapeçainicial,naidentificaçãoequalificaçãodoreclamado,observe

tambémasseguintesquestões:

6.1.3.1Sucessãodeempregadores

Em regra, a sucessão de empregadores ocorre quando da alteração da titularidade da unidade

produtiva,comacontinuidadedaprestaçãodeserviçopelosempregados.Emtaiscasos,nãoocorrea

extinçãodaempresa,masaalteraçãoapenasdeumdossujeitosdocontratodetrabalho.

Deconformidadecomoart.448daCLT,amudançanatitularidadedapropriedadedaempresaouna

sua estrutura jurídica não afetará os contratos de trabalho dos respectivos empregados, que podem

voltar-secontraosucessor,mesmoqueoantigofosseinadimplente.

E,deacordocomajurisprudência,configuradaasucessão,aquelequesucedeuaoantigoempregador

respondepelasdívidastrabalhistasdoantigoempregadorrelacionadasaoscontratosdeemprego,ainda

queresultantesderelaçõesdetrabalhoextintasantesdasucessão.

Assim, quando houver sucessão, o empregador sucedido transfere para o sucessor todas as

obrigaçõesdecorrentesdocontratodetrabalho(arts.10e448daCLT).Emtaiscasos,areclamatória

trabalhistadevesersempredirigidaaosucessorenãoaosucedido,anãosernaocorrênciadefraudeou

simulação(art.9ºdaCLT;incisoIIIdoart.932,arts.933e942doCC).

Segundo Evaristo deMoraes Filho (1960, p. 254), “mesmo para os contratos já rescindidos pelo

antigoempregador, inexistentesnomomentodo trespasse, ficaprivativamente responsávelo sucessor.

Dívidasnãopagaspelosucedido,aantigosempregadosouaospoderespúblicos,tambémporelastorna-

seresponsáveloadquirentedonegócio.Emsuma:écomosenãoocorresseasucessãodeempresa,por

issoqueonovotitularsubentraousub-roga-seemtodososdireitoseobrigaçõesdoseuantecessor.As

relações jurídicaspassadas epresentespermanecemasmesmas, com todosos seus efeitos.Todosos

débitosconstituídosantesdacessão,aotempodoprimitivotitular,passamparaopatrimôniodonovo

titular.Dá-seumasucessãoemsentidoabsoluto.(...)Daíocuidadonecessário,peranteonossodireito,

naaquisiçãodeumaempresaoudeumestabelecimento.Énecessário(...)averiguarseháempregados

dispensadoshámenosdedoisanosousecorrealgumaaçãocontraaempresa”.

E, paraMaurícioGodinhoDelgado (2010), “mesmoquenãohaja fraude, porémcomprometimento

dasgarantiasempresariaisdeferidasaoscontratosdetrabalho,incidiriaaresponsabilidadesubsidiária

daempresasucedida”.

Assim,algunsautoressustentamaideiadesubsidiariedadedosucedido,quandoosucessornãopuder

garantiratotalidadedosdireitosdoempregado.Istosedarianocasodefraudeousimulação.

Nessemesmosentido,paraRodrigoDiasdaFonseca(InSANTOS,2009),

Asolução,jádissemos,aleinosfornece:nãopodendoconferiraresponsabilidadesolidária,queexigiriaprevisãolegal,queaincumbência,

nageneralidadedoscasos,sejadaempresasucedida,aqualbeneficiou-sediretamentedosserviçosdoempregado.Contudo,emproteção

aeste,nahipótesedenãoterasucedidaidoneidadefinanceirarespondeosucessor,subsidiariamente.

Asubsidiariedadeocorrequandoodevedorprincipalnãotivercomosuportaraexecução,ficandoa

cargo do devedor subsidiário a obrigação de proceder ao pagamento dos créditos devidos ao(s)

trabalhador(es),sendo-lheasseguradoporleioajuizamentodeaçãoregressiva.

Nocasodesucessãoenvolvendogrupodeempresasougrupoeconômico,tantoaempresasucessora

quantoasucedidapoderãorespondersolidariamente,enãosubsidiariamente,peloscréditosdevidosaos

trabalhadores(§2ºdoart.2ºdaCLT,paraocasodegrupoeconômicodeempresasurbanas;e§2ºdo

art.3ºdaLein.5.889/73,quandoenvolvergrupoeconômicodeempresasrurais).

DICA

Àexceçãodahipótesedesimulaçãoou fraudenasucessão,apartequedeve figurarnopolopassivodaação trabalhistaéa

empresasucessoraenãoasucedida.

Porprecaução,quandohouverdúvidadaocorrênciaounãodefraudeousimulaçãosugere-setrazeraopolopassivodaação

tantoosucessorquantoosucedido,deixandoaojuízoatarefadeexaminaredecidirpelamanutençãoouexclusãodosucedido

daação,casoaúltimahipótesesejaexpressamenterequeridapelosucedidoemsuapeçadedefesa.

IMPORTANTE

Segundo a jurisprudência trabalhista, em razão da finalidade e dos critérios de constituição daCIPA, os seusmembros estão

ligadosaoestabelecimentopatronal.Assim,oempregadoeleitoacargodedireçãodaCIPA temdireitoàgarantiadeemprego

(inciso I do art. 10 do ADCT da Constituição da República). Ocorrendo a sucessão trabalhista, a Justiça do Trabalho pode

declararnulaadispensaecondenarasempresas,sucessoraesucedida,areintegrarouapagarumaindenizaçãoequivalenteao

períododagarantiadeemprego,vistoque,emtaiscasos,otrabalhadornãopodeteroseucontratodetrabalhorescindidopor

iniciativadoempregador,anãoserporjustacausaoumotivosdisciplinares,técnicos,econômicosefinanceiros.

6.1.3.2Grupoeconômico

Caracteriza-se sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas, personalidade

jurídica própria, estiverem sob a direção, controle ou administração de outra, constituindo grupo

industrial,comercialoudequalqueroutraatividadeeconômica.Nestecaso,taisempresasserão,paraos

efeitos da relação de emprego, solidariamente responsáveis a empresa principal e cada uma das

subordinadas(§2ºdoart.2ºdaCLT).

Ogrupoeconômicodeempresasruraisestáprevistono§2ºdoart.3ºdaLein.5.889/73.

Segundoajurisprudência,comocancelamentodaSúmula205doTST,nãomaissefaznecessáriaa

participaçãodasempresasintegrantesdogrupoeconômiconafasedeconhecimentodoprocesso.Assim,

mesmoquealgumaempresadogruponãotenhaparticipadodarelaçãojurídicaprocessual,poderávira

serresponsabilizadaquandodaexecuçãodasentença,vistoqueécodevedoradaparteexequente.

Nessemesmo sentido, colacionamos, a seguir, algumas decisões do Egrégio TribunalRegional do

Trabalhoda2ªRegião,SãoPaulo:

EMENTA: GRUPO ECONÔMICO. DESNECESSÁRIA A PARTICIPAÇÃO DAS EMPRESAS DO GRUPO NA FASE DE

CONHECIMENTO. CANCELAMENTO DA SÚMULA N. 205 DO TST. “Irrelevante o fato das empresas integrantes do grupo

econômiconãoteremparticipadodafasedeconhecimentocomocancelamentodaSúmula205doC.TribunalSuperiordoTrabalho,por

meiodaResoluçãon.121/2003,permitindo-sealcançarempresase,obviamenteseussócioseex-sócios,quenãotenhamparticipadoda

relação jurídica inicial” (TRT/SP — 2ª R., 12ª T., Ac. 20080576715, Rel. Juíza Desembargadora Federal do Trabalho Dra. Vânia

Paranhos,j.26-6-2008,DOE/SP,11-7-2008).

EMENTA: Empresa que compõe Grupo econômico. Desnecessidade de figurar na relação processual na fase de conhecimento.

Tratando-sederesponsabilidadepatrimonialrelativaagrupoeconômico,plenamentepossívelqueaempresaaelepertencenteingressena

relaçãoprocessual,jánafasedeexecução.Aempresaintegrantedogrupoeconômico,nessahipótese,nãofiguracomoparte,massim

comoresponsávelpatrimonial.Oordenamentojurídicolheassegura,nessacondição,afaculdadedeoporEmbargosdeTerceiro,através

do qual se garante o pleno exercício do contraditório e da ampla defesa (TRT/SP — 2ª R., 6ª T., Ac. 20080493410, Rel. Juíza

DesembargadoraFederaldoTrabalhoDra.IvaniContiniBramante,j.3-6-2008,DOE/SP,13-6-2008).

EMENTA:AGRAVODEPETIÇÃO.Grupoeconômico.Paraprosseguimentodaexecuçãocontraempresadomesmogrupoeconômico,

nãoénecessárioqueestatenhaparticipadodoprocessonafasedeconhecimento.AgravodePetiçãonãoprovido(TRT/SP—2ªR.,9ª

T.,Ac.20071100908,Rel.JuizDesembargadorFederaldoTrabalhoDr.DaviFurtadoMeirelles,j.10-12-2007,DOE/SP,1º-2-2008).

IndependentementedocancelamentodaSúmula205doTST,nashipótesesemqueficarconfiguradoo

grupoeconômico,areclamatóriatrabalhistapodeserdirecionadaatodasasempresasdogrupo.Neste

caso,deve-serequereracondenaçãosolidáriadestasempresas.NoExamedaOAB,sugere-seproceder

naqualificaçãoindividualizadaecompletadetodasasempresasintegrantesdogrupoeconômicoe,no

pedido,requererasuacondenaçãosolidáriaaoscréditosdevidosaotrabalhador.

IMPORTANTE

Façaaqualificação individualizadaecompletadecadaumadasempresasreclamadas,quefazempartedogrupoeconômico,

citando comoprimeira ré a empresaempregadorado reclamante, naqual foi estabelecidoo vínculo jurídico, e emseguidaas

restantes.Exemplo:“Empresa ‘A’,pessoajurídicadedireitoprivado, inscritanoCNPJn. ...,estabelecidanaRua...,n. ...,Bairro...,

Cidade..., Estado..., CEP...; Empresa ‘B’, pessoa jurídica de direito privado, inscrita noCNPJ n. ..., estabelecida naRua..., n. ...,

Bairro..., Cidade..., Estado..., CEP...; e Empresa ‘C’, pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ n. ..., estabelecida na

Rua...,n. ...,Bairro...,Cidade...,Estado...,CEP...”.Nopedido, requereracondenaçãosolidáriadasempresasque fazempartedo

grupoeconômicoaopagamentodoscréditostrabalhistasdevidosaoreclamante.Exemplo:“RequeroReclamantesejaacolhidoo

pedidodecondenaçãosolidáriadasReclamadasaopagamentodovalordeR$ ...(extenso),atualizadodesde10-12-2007,com

incidênciadejurosdemoraecorreçãomonetária”.

Segundo o parágrafo único do art. 275 doCC, não importará renúncia da solidariedade a propositura da ação pelo credor

contraumoualgunsdevedores.Casoaaçãosejapropostasomentecontraumdevedor (empregador),osoutroscodevedores

(empresasquefazempartedogrupoeconômico)poderãoviraserresponsabilizadosquandodaexecuçãodasentença.

6.1.3.3Terceirizaçãodeserviços

Nãoháregulamentação legalespecíficaacercada terceirização.Noentanto,aSúmula331doTST

dispõearespeitodaterceirização.

Noscasosemqueaterceirizaçãoforlícita,aresponsabilidadeprincipalédaempresaprestadorade

serviços.Noentanto,aempresatomadoradeserviçosrespondedeformasubsidiária.

Porém, quando a terceirização for ilícita, ou seja, fora das hipóteses admitidas na Súmula 331 do

TST, pode-se postular o reconhecimento do vínculo de emprego com o tomador e, subsidiariamente

(caput do art. 326doCPC), casonão seja reconhecida a ilicitudeda terceirização, a condenaçãoda

empresa prestadora de serviços, e subsidiariamente do tomador de serviços, ao pagamento das

obrigaçõestrabalhistasnãocumpridaspelaempregadora.

Casofiquecomprovadoqueacontrataçãodotrabalhadorfoiirregular,medianteempresainterposta,

pelo princípio da isonomia, os empregados terceirizados têm direito às mesmas verbas trabalhistas

legais e normativas asseguradas àqueles contratados pelo tomador dos serviços, desde que esteja

presente a igualdade de funções (Orientação Jurisprudencial n. 383 da Subseção de Dissídios

IndividuaisIdoTST).Comoexemplopode-secitarasituaçãoqueenvolvetrabalhadorterceirizadopara

desempenhar atividade de limpeza nas instalações do banco, mas que na prática acabou fazendo

atividades típicas de bancário, como, por exemplo, os serviços de processamento de envelopes dos

caixas eletrônicos.Em tal caso, apesar de ter sido contratado por outra empresa (terceirizada), pode

pleitear na Justiça doTrabalho osmesmos direitos assegurados aos empregados do banco.Caso sua

açãotrabalhistasejajulgadaprocedentefarájusaosmesmossaláriosebenefíciospagosàcategoriados

bancários,inclusiveasvantagensprevistaseminstrumentoscoletivos(acordoseconvençõescoletivas

dacategoria).

SegundoaSúmula331doTST,aterceirizaçãoseráconsideradalícitanahipótesedecontrataçãode

serviços de vigilância (Lei n. 7.102/83), de conservação e limpeza, bem como a de serviços

especializados ligados à atividade-meio do tomador, desde que inexistente a pessoalidade e a

subordinaçãodireta,alémdacontrataçãodetrabalhadortemporário,naformadaLein.6.019/74.

A premissa da responsabilização subsidiária da tomadora de serviços advém do Código Civil,

utilizado como fonte subsidiária doDireito doTrabalho (parágrafo único do art. 8º daCLT), o qual

estabelece que aquele que causar prejuízo a outrem, por ação ou omissão voluntária, negligência ou

imprudência, temodeverderepará-lo(segundooart.186combinadocomoart.927,ambosdoCC).

Istoporque,aocontratarempresaterceirizadaparaaexecuçãodeatividade-meio,aempresacontratante

tem a obrigação de fiscalizar o fiel cumprimento das obrigações trabalhistas devidas pela empresa

contratada, sob pena de vir a ser responsabilizada subsidiariamente, em decorrência da culpa in

eligendoeinvigilando,principalmenteporsetratardecréditodenaturezaalimentar.

Nahipótesedeexecuçãofrustradacontraodevedorprincipal(empresadeprestaçãodeserviços),o

responsável subsidiário (tomador de serviços) imediatamente passa a responder pelo débito que está

sendoexecutadoafavordotrabalhador.Noentanto,paraserressarcidodosvaloresdespendidosquando

do pagamento do valor devido ao trabalhador, o tomador poderá ajuizar ação regressiva contra o

devedorprincipal.

Segundoo itemVIdaSúmula331doTSTa responsabilidade subsidiária do tomadorde serviços

deverá abranger todas as verbas decorrentes da condenação, porém somente aquelas referentes ao

períododaprestaçãolaboral.

OBSERVAÇÃO

Seficarcomprovadoqueaempresacontratadanãoé idônea,existeapossibilidadedeatomadoraserresponsabilizadapelas

obrigações por culpa in eligendo, isto é, pela má escolha da prestadora de serviços. Por outro lado, poderá vir a ficar

caracterizada a culpa in vigilando quando ficar comprovado que durante o exercício especí fico das atividades contratadas o

tomadorbeneficiou-sedo labordosobreiros,bemcomonãocumpriu comasuaobrigação legalde fiscalizaraprestadorade

serviços com relaçãoaosdeveres trabalhistas (registrodaCTPS, recolhimentodas contribuiçõesprevidenciárias, depósitosdo

FGTS etc.). Isto não significa que haverá subordinação dos empregados da prestadora de serviços em relação à tomadora,

porémestadeverátomaralgunscuidados,vistoque,aoescolheressaformadecontrataçãoparaaoperacionalizaçãodesuas

atividades,assumeoriscoderesponderpelosdanoscausadosaostrabalhadores.

IMPORTANTE

Faça a qualificação individualizada e completa de cada uma das empresas reclamadas, citando como primeira ré a empresa

empregadora do reclamante (empresa prestadora de serviços), que é a devedora principal, e como segunda reclamada a

empresa tomadoradeserviços,querespondenaaçãode formasubsidiária.Nestecaso,seodevedorprincipalnão tivercomo

suportar a execução, ficará a cargo do devedor subsidiário proceder ao pagamento das obrigações. Exemplo: “Empresa

Prestadora de Serviços S/A, pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ n. ..., estabelecida na Rua..., n. ..., Bairro...,

Cidade..., Estado..., CEP...; e Empresa Tomadora de Serviços Ltda., pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ n. ...,

estabelecidanaRua..., n. ...,Bairro...,Cidade...,Estado...,CEP...”.Nopedido, requereracondenaçãodaempresaprestadorade

serviços (1ª Reclamada), e subsidiariamente da empresa tomadora de serviços (2ª Reclamada), ao pagamento dos créditos

trabalhistasdevidosaoreclamante.

6.1.3.3.1 Responsabilidade da Administração Pública pelos encargos trabalhistas de suas

empresascontratadas

Em maio de 2011, o Tribunal Superior do Trabalho alterou a Súmula 331, inserindo o item V,

dispondodaseguinteforma:

Os entes integrantes da administração pública direta e indireta respondem subsidiariamente, nas mesmas condições do item IV, caso

evidenciadaasuacondutaculposanocumprimentodasobrigaçõesdaLein.8.666/93,especialmentenafiscalizaçãodocumprimentodas

obrigações contratuais e legais da prestadora de serviço como empregadora. A aludida responsabilidade não decorre de mero

inadimplementodasobrigaçõestrabalhistasassumidaspelaempresaregularmentecontratada(destacamos).

TalalteraçãonajurisprudênciapredominantedoTribunalSuperiordoTrabalhovemaoencontrodo

atualentendimentodoSupremoTribunalFederalquantoàresponsabilizaçãosubsidiáriadoentepúblico,

tendo em vista a decisão proferida pelo Supremo no julgamento da Ação Declaratória de

Constitucionalidade(ADC)n.16,ajuizadapelogovernadordoDistritoFederal,naqualfoideclaradaa

constitucionalidadedo§1ºdoart.71daLein.8.666/93(LeideLicitaçõeseContratos),queprevêque

a inadimplência de contratado pelo Poder Público em relação a encargos trabalhistas, fiscais e

comerciais não transfere à Administração Pública a responsabilidade por seu pagamento, nem pode

onerar o objeto do contrato ou restringir a regularização e o uso das obras e edificações, inclusive

peranteoRegistrodeImóveis(BRASIL,2011c).

Assim,deconformidadecomadecisãoproferidapeloSupremoTribunalFederal,aresponsabilidade

subsidiáriadosórgãospúblicosnãodeveráserbaseadanaresponsabilidadeobjetiva,masdependeráda

efetiva comprovação de culpa do órgão público contratante na escolha e fiscalização da empresa

contratada(terceirizada).

Desta forma, o SupremoTribunal Federal não afastou a possibilidade de o ente público vir a ser

responsabilizado subsidiariamente pelo pagamento dos débitos trabalhistas da empresa prestadora de

serviços, na hipótese em que ficar comprovada a existência de culpa in eligendo e/ou in vigilando.

Porém,paraoSTFainadimplênciadosencargostrabalhistasdeumcontratadopelopoderpúblicopara

prestar serviços não transfere automaticamente ao governo (União, Estados e Municípios) a

responsabilidadedopagamento.

Comisto,oTribunalSuperiordoTrabalhoalteroua redaçãodaSúmula331,nosentidodequeos

entesqueintegramaAdministraçãoPúblicaDiretaeIndiretasomenteirãorespondersubsidiariamente

nahipóteseemquehouveremparticipadodarelaçãoprocessualeconstaremdotítuloexecutivojudicial,

bemcomoquandoficarevidenciadoquehouveomissãoculposanodeverdefiscalizarocumprimento

das obrigações contratuais e legais pela empregadora, a empresa de prestação de serviços

(terceirizada).

Para o Tribunal Superior do Trabalho, a responsabilidade subsidiária não irá decorrer do mero

inadimplementodasobrigaçõestrabalhistasassumidaspelaempresacontratadadeformaregular,masda

efetiva comprovação de sua conduta culposa no cumprimento das obrigações constantes da Lei de

Licitações,emespecialdaobrigaçãodefiscalizarocumprimentodasobrigaçõescontratuaiselegaisda

empresadeprestaçãodeserviçosempregadora.

Como exemplo, pode-se citar a ação trabalhista movida por trabalhador contra seu empregador

(empresa de prestação de serviços) e contra o Município (tomador dos serviços), na qual ficou

comprovado judicialmentequeo contrato celebradoentreos reclamados continha cláusula emqueos

pagamentos do tomador de serviços à empresa terceirizada estavam condicionados à efetiva

comprovação mensal dos recolhimentos previdenciários e dos depósitos fundiários (FGTS) de seus

empregados.Nessecaso,constatadopelojuízode1ºgrauaexistênciadediferençasdosdepósitosde

FGTS e de recolhimentos previdenciários do trabalhador, bem como que o tomador de serviços não

apresentou provas efetivas de fiscalização, restará cabalmente comprovado que o Município não

acompanhou devidamente a execução do contrato, devendo responder subsidiariamente pelo

cumprimentodetaisobrigaçõespatronaisdescumpridaspelaempresaterceirizada, tendoemvistaque

foidiretamentebeneficiadocomaforçadetrabalhodoempregado.

6.1.3.4Responsabilidadesolidárianocasodeinadimplementodosvaloresdevidosao

trabalhadoravulso

Considera-se trabalhador avulso a pessoa física que presta serviços sem vínculo empregatício a

inúmerasempresas,medianteaintermediaçãodosindicatodacategoriaoudoÓrgãoGestordeMãode

Obra,OGMO.AConstituiçãoFederal concede igualdadededireitos ao avulso e ao trabalhador com

vínculoempregatício(incisoXXXIVdoart.7º).

A Lei n. 12.815/2013 dispõe sobre o trabalhador avulso no setor portuário, enquanto a Lei n.

12.023/2009tratasobreotrabalhadoravulsoematividadesdemovimentaçãodemercadoriasemgeral.

Basicamente,adiferençaexistenteentreoavulsoportuárioeoavulsoquetrabalhacomatividadesde

movimentação de mercadoria se dá em relação ao local da prestação de serviço, e de quem faz a

intermediaçãocomotomadordeserviçosoucliente.

Emgeral,otrabalhadoravulsoqueexerceatividadesdemovimentaçãodemercadoriastrabalhafora

daáreadosportos,esuacontrataçãodependedaintermediaçãoobrigatóriadosindicatodacategoria,

pormeiodeacordoouconvençãocoletivadetrabalhoparaexecuçãodasatividades(art.1ºdaLein.

12.023/2009). Já o avulso portuário trabalha no âmbito das instalações portuárias, e depende da

intermediaçãodoÓrgãoGestordeMãodeObra,OGMO(incisoIdoart.32daLein.12.815/2013).

De acordo como inciso III do art. 4º daLei n. 12.023/2009, o trabalhador avulso tem direito ao

repouso semanal remunerado, aosdepósitosdoFundodeGarantiaporTempodeServiço, aodécimo

terceiro salário, às férias remuneradasmais 1/3 constitucional, ao adicional de trabalhonoturno e ao

adicionaldetrabalhoextraordinário.

SegundooincisoIIIdoart.5ºdaLein.12.023/2009,aentidadesindicaltemodeverderepassaraos

trabalhadoresavulsos,noprazomáximode72horasúteis,contadasapartirdoseuarrecadamento,os

valoresdevidosepagospelostomadoresdoserviço,relativosàremuneraçãopelosserviçosprestados.

Nesse caso, havendo descumprimento de tal regra, os dirigentes da entidade sindical poderão ser

responsabilizados,pessoalesolidariamente,peloscréditosdevidosaotrabalhadoravulso(§1ºdoart.

5º).

Ainda de conformidade com o art. 8º da Lei n. 12.023/2009, as empresas tomadoras do trabalho

avulsorespondemsolidariamentepela efetiva remuneraçãodo trabalhocontratadoe são responsáveis

pelorecolhimentodosencargosfiscaisesociais,bemcomodascontribuiçõesoudeoutrasimportâncias

devidas à Seguridade Social, no limite do uso que fizerem do trabalho avulso intermediado pelo

sindicato.

E,deacordocomo§2ºdoart.33daLein.12.815/2013,oÓrgãoGestordeMãodeObra(OGMO)

responde, solidariamente, com os operadores portuários, pela remuneração devida ao trabalhador

portuário avulso, no caso de seu inadimplemento, e pelas indenizações decorrentes de acidente de

trabalho.Nomesmosentido,prevêo§4ºdoart.2ºdaLein.9.719/98,aodisporquetantoooperador

portuárioquantooórgãogestordemãodeobra sãosolidariamenteresponsáveis pelo pagamento dos

encargos trabalhistas, das contribuições previdenciárias e demais obrigações, inclusive acessórias,

devidas à Seguridade Social, arrecadadas pelo Instituto Nacional do Seguro Social— INSS, sendo

vedadaainvocaçãodobenefíciodeordem.

Segundoalgunsjulgados,a leifacultaaotrabalhadorportuárioajuizarareclamaçãocontraoórgão

gestor da mão de obra e contra o operador portuário, solidariamente, ou contra um ou outro,

individualmente,semqueissoimporteemrenúnciaàsolidariedade(parágrafoúnicodoart.275doCC).

Nestecaso,aindaqueooperadorportuárioouoórgãogestordemãodeobranãotenhamparticipadoda

relaçãojurídicaprocessual,poderãoviraserresponsabilizadosquandodaexecuçãodasentença,visto

quesãocodevedoresdaparteexequente.

IMPORTANTE

Façaaqualificação individualizadaecompletado tomadordeserviços(1º reclamado)edosindicatodacategoria,napessoa

doseupresidente(2ºreclamado),paraocasodetrabalhoavulsoematividadesdemovimentaçãodemercadoriasemgeral(Lei

n.12.023/2009).Nopedido,requereracondenaçãosolidáriadoprimeiro(tomadordeserviços)esegundo(sindicato)reclamados,

aoscréditosdevidosaotrabalhadoravulso.Exemplodequalificaçãodosindicato:“SindicatodosTrabalhadores...,entidadecivil

dedireitoprivado, inscritonoCNPJn. ..., representadopeloseupresidente,Sr. ...,comendereçonaRua...,n. ...,naCidadede...,

CEP...”.

Faça a qualificação individualizada e completa do tomador de serviços (1º reclamado), doÓrgãoGestor deMão deObra,

OGMO(2º reclamado), e do operador portuário (3º reclamado), no caso do trabalho avulso em instalações portuárias (Lei n.

12.815/2013). No pedido, requerer a condenação solidária do primeiro (tomador de serviços), segundo (OGMO) e terceiro

(operadorportuário)reclamados,aoscréditosdevidosaotrabalhadoravulso.

6.1.3.5Responsabilidadesolidárianocasodeinadimplementodosvaloresdevidosao

trabalhadortemporário

Segundo o art. 16 do Decreto n. 73.841/74, que regulamenta a Lei n. 6.019/74, considera-se

trabalhadortemporárioaquelecontratadoporempresadetrabalhotemporário(empresadelocaçãode

mão de obra temporária), para prestação de serviço destinado a atender à necessidade transitória de

substituiçãodepessoalregularepermanenteouaacréscimoextraordináriodetarefasdeoutraempresa

(empresatomadoradeserviço).

No caso de falência da empresa de trabalho temporário, a empresa tomadora ou cliente é

solidariamenteresponsávelpelosdébitostrabalhistaseprevidenciários,notocanteaoperíodoemqueo

trabalhadorestevesobsuasordens(art.16daLein.6.019/74).Emtalcaso,mesmoqueotomadorde

serviçosnãotenhaparticipadodarelaçãojurídicaprocessual,poderáviraserresponsabilizadoquando

daexecuçãoda sentença,vistoqueécodevedordaparteexequente,nãohavendo falarem renúnciaà

solidariedade(parágrafoúnicodoart.275doCC).

De conformidade com o art. 12 da Lei n. 6.019/74 o trabalhador temporário possui os seguintes

direitos: jornada de trabalho de 8 horas, remuneradas as excedentes, não superiores a duas, com

acréscimode20%; fériasproporcionais; repousosemanal remunerado;adicionalnoturno; indenização

pordispensasemjustacausaoutérminonormaldocontrato,correspondentea1/12(umdozeavos)do

pagamento recebido; seguro contra acidente do trabalho; proteção previdenciária, como segurado

autônomo;registronaCTPS.

ATENÇÃO

Oadicionaldehoraextraordináriapassoude20%para50%,eàsfériasdeve-seacrescentaroterçoconstitucional(incisosXVIe

XVIIdoart.7ºdaCRFB,respectivamente).

OFGTS foi estendidoaos trabalhadores temporáriospela Lei n. 8.036/90 (§§1ºe2º do art. 15 e inciso IX do art. 20) e pelo

Decreton.99.684/90(arts.3ºe9º,eoincisoIXdoart.35).

Otrabalhadortemporáriopassoudacondiçãodesegurado-autônomoparasegurado-empregado,consoanteaLein.8.212/91

(letrabdoincisoIdoart.12)eaLein.8.213/91(naletrabdoincisoIdoart.11).

DICA

Somente se deve requerer a responsabilidade solidária da tomadora de serviços no caso de falência da empresa de trabalho

temporário. À exceção de tal hipótese, pode-se requerer a condenação subsidiária do tomador de serviços na hipótese de

inadimplênciadaempresadetrabalhotemporário,pelaaplicaçãoanalógicadaSúmula331doTST.Exemplodepedido:“Requer

a condenação do primeiro reclamado (empresa de trabalho temporário), e subsidiariamente do segundo reclamado (empresa

tomadoradeserviços),aospagamentosdevidosaotrabalhadortemporário”.

Na hipótese do art. 16 da Lei n. 6.019/74 (falência da empresa de trabalho temporário), faça a qualificação individualizada e

completa da empresa de trabalho temporário (1ª reclamada) e do tomador de serviços (2º reclamado). Exemplo: “Empresa de

Trabalho Temporário S/A, pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ n. ..., estabelecida na Rua..., n. ..., Bairro...,

Cidade...,Estado...,CEP...;eEmpresaTomadoradeServiçosLtda.,pessoajurídicadedireitoprivado,estabelecidanaRua...,n....,

Bairro..., Cidade..., Estado..., CEP...”. No pedido, requerer a condenação solidária da primeira reclamada (empresa de trabalho

temporário),edosegundoreclamado(tomadordeserviços),aoscréditosdevidosaotrabalhadortemporário.Exemplodepedido:

“Requer a condenação solidária do primeiro (empresa de trabalho temporário) e segundo (empresa tomadora de serviços)

reclamados,aospagamentosdevidosaotrabalhadortemporário”.

6.1.3.6Responsabilidadepeloinadimplementodosvaloresdevidosaotrabalhadornocaso

decontratodeempreitadaedesubempreitada

Tendoemvistaa inexistênciadeprevisão legalespecífica,ocontratodeempreitadadeconstrução

civil entre o dono da obra e o empreiteiro não enseja responsabilidade solidária ou subsidiária nas

obrigações trabalhistas contraídas pelo empreiteiro, salvo sendo o dono da obra uma empresa

construtoraouincorporadora(OrientaçãoJurisprudencialn.191daSubseçãodeDissídiosIndividuaisI

doTST).

Portanto, a relação contratual entre o dono da obra e a empreiteira não enseja a responsabilidade

solidária ou mesmo subsidiária do primeiro em relação às obrigações trabalhistas contraídas pela

segunda,devendoaação serpropostapeloempregadoapenascontraoempregador,ou seja, contrao

empreiteiro, salvonahipótesedeodonodaobra tambémser empresade construção civil ou estiver

atuandocomoincorporador.

Já no caso de empregado de subempreiteira, a ação trabalhista poderá ser proposta contra a

subempreiteira(empregador)eoempreiteiroprincipal,peloinadimplementodasobrigaçõestrabalhistas

porpartedoprimeiro,deconformidadecomocaputdoart.455daCLT.Algunstribunaistrabalhistas

têm manifestado o entendimento de que, nesta hipótese, o empreiteiro principal responde de forma

subsidiáriapeloscréditosdevidosaotrabalhador,medianteaaplicaçãodaSúmula331doTST.

Entendimento diferente tem demonstrado oTribunal Superior doTrabalho, segundo o qual em tais

casosháresponsabilidadesolidária,enãosubsidiária,doempreiteiroprincipalemrelaçãoàsatisfação

doscréditosdevidosaotrabalhador:

RECURSODEREVISTA—CONTRATODESUBEMPREITADA—EMPREITEIROPRINCIPAL—RESPONSABILIDADE

SOLIDÁRIA.Nostermosdoart.455daCLT,oempreiteiroprincipalquecelebroucontratodesubempreitadaparaaexecuçãodaobra

responde de forma solidária em relação às obrigações trabalhistas assumidas pelo subempreiteiro. Recurso de revista desprovido

(ProcessoTST-RR-107200-13.2004.5.01.0054,Rel.Min.VieiradeMelloFilho,DJ,9-2-2007).

RESPONSABILIDADESOLIDÁRIA.Consoanteodispostonoart.455daCLT,oempreiteiroprincipaltemresponsabilidadesolidária

pelos créditos trabalhistasdecorrentesdos contratosde trabalhomantidos como subempreiteiro.RecursodeRevista conhecidoenão

provido(ProcessoTST-RR-5091/2001-013-09-00,Rel.Min.JoséSimplicianoFontesdeF.Fernandes,DJ,25-8-2006).

IMPORTANTE

No caso de empreitada, em regra, a ação trabalhista deve sermovida somente contra o empreiteiro (empregador), salvo se o

donodaobraforumaempresaconstrutoraouincorporadora,quandoaaçãopoderásermovidaemfacedosdois.

Nocasodesubempreitada, façaaqualificação individualizadaecompletadosubempreiteiro (1º reclamado)edoempreiteiro

principal(2ºreclamado).Exemplo:“Subempreiteiro‘A’S/A,pessoajurídicadedireitoprivado,inscritanoCNPJn....,estabelecida

naRua...,n....,Bairro...,Cidade...,Estado...,CEP...;eEmpreiteiro‘B’S/A,pessoajurídicadedireitoprivado,inscritanoCNPJn....,

estabelecida na Rua..., n. ..., Bairro..., Cidade..., Estado..., CEP...”. No pedido, requerer a condenação solidária do primeiro e

segundoreclamados,aoscréditosdevidosaotrabalhador.

6.1.4Breveexposiçãodosfatosdequeresulteodissídio

Corresponde à causa de pedir. Constitui a base para a formulação dos pedidos. Tem como

consequêncialógicaospedidos.

A exposição dos fatos deve ser breve, clara e precisa.Normalmente, são informados os seguintes

dados:adatadaadmissãoedadispensadoempregado;ocargooua funçãoqueexercia;ovalordo

últimosalário;ajornadadetrabalhoquecumpria;osdiasdetrabalho;ointervaloquecumpria(seerade

1hora,2horasou15minutos);sehouveounãojustacausaparaarescisãodocontratodetrabalhoetc.

Preferencialmente,os fatosdevemserexpostosemordemcronológica,para facilitar acoerênciae

organizaçãodotexto.

Exemplos: “O Reclamante foi admitido pela Reclamada no dia 20-11-2008, para trabalhar como

auxiliaradministrativo,comsaláriomensaldeR$800,00(oitocentosreais),tendosidodispensadosem

justacausaem10-10-2010”;“OReclamante foi admitidopelaReclamadaem.../.../...,paraexerceras

funçõesde...,recebendoosaláriomensaldeR$...(extenso),tendosidodispensadopeloRéu,semjusta

causa,em.../.../...,sendoqueatéomomentonadalhefoipagoatítulodeverbasrescisórias”.

DICA

Em síntese, deve ser feito um breve histórico da admissão, do trabalho que o obreiro realizava, do horário que cumpria, dos

salários,ecomofoidispensadoousepediudemissão.

Aomencionaros fatos,deve-seevitar transcreverna íntegrao textodoenunciadodaquestãodiscursivadoExamedaOAB.

Podeocorrerdealgumas informaçõesserem totalmentedesnecessáriase inúteis,devendoserdescartadasquandoda redação

dosfatos.Esteraciocíniofazpartedaavaliação.Exemplo:“Marí lia,queégerentedoBancoDólareRealS/A,foiprovisoriamente

transferidaparaaCidadede... em20-10-2008.Porém,aempregadanão ficounadasatisfeita comaalteraçãodo seu local de

trabalho, visto que a cidade não tinha praia nem shopping center, e durante o período não lhe foi pago o adicional de

transferência”.Nestecaso,deve-sedescartarainformaçãodequeaempregadanãoestavasatisfeitapelofatodeolocalnãoter

praiaeshopping,vistoquetaldadonãoservirádebaseparaaformulaçãodequalquerpedido,nemteráqualquer influênciaem

relaçãoaopedidodepagamentodoadicionaldetransferência.

Façaumabreveexposiçãoclaraeobjetivadequeresulteolitígio.

Na redação dos dados, como a data da admissão e da dispensa, o valor do salário, dentre outros, observe se tais

informações foram fornecidas pela questão do Exame da OAB. Caso a questão seja omissa e tenha que citar tais dados na

resposta utilize reticências (pontilhados), para evitar a identificação da prova. Exemplo: “O Reclamante foi admitido pela

Reclamada em .../.../..., e dispensado na data de .../.../..., tendo recebido como último salário a importância mensal de R$ ...

(extenso)”.

Eviteutilizarabreviações,procurandoescrevertudoporextenso.

Havendopedidodeequiparaçãosalarial,deveserapresentadooparadigmaeumaestimativadadiferençasalarial.

Nãoinventedados,sigaoraciocíniodoenunciadodoproblema.

Paramaiorfacilidadeemencontrardeterminadosassuntos,utilizesempreoíndicealfabético-remissivodaConstituiçãoFederal,

daConsolidaçãodasLeisdoTrabalhoedosCódigos.

Na breve exposição dos fatos, na ação em que se postula o benefício da prioridade na tramitação processual, conforme

previstonoEstatutodoIdoso(Lein.10.741/2003),dever-se-áinformarqueoautorépessoacomidadeigualousuperiora60anos

(caputdoart.71),bemcomo,queestáse fazendoprovada idade,conformedeterminao§1ºdoart. 71daLein.10.741/2003.

Exemplo: “Importante ressaltar que a Autora é pessoa com idade superior a 60 anos, conforme comprova a certidão de

nascimentoanexa(documenton....),sendobeneficiáriadaprioridadenoandamentoprocessual,deconformidadecomoEstatuto

doIdoso(art.71daLein.10.741/2003)”.

IMPORTANTE

NocasodaaçãodeInquéritoparaApuraçãodeFaltaGrave,sugere-sediscorrernaexposiçãodosfatossobre:

(a)Agarantia deempregodoempregadoestável (requerido) doqual sepretende rescindir o contrato de trabalho, com justa

causa. Exemplo: “O Requerido foi eleito dirigente sindical e detém garantia provisória de emprego para cumprir seu mandato.

Nestecontexto,oincisoVIIIdoart.8ºdaCRFBeo§3ºdoart.543daCLTpreveemagarantiaprovisóriadeempregododirigente

sindical eleito. Porém, com o cometimento da falta grave apurada e comprovada, oRequerido pode ser dispensado por justa

causa”.

(b)Afaltagravecometidapeloempregadoestável(requerido).Ashipótesesdejustacausaestãoprevistasnoart.482daCLT.

Exemplo:“Ocorrequenodia25desetembrode2008teveinícioagrevedosbancários,eduranteomovimentodeparalisaçãoo

Requerido,queédirigentesindical,praticoudiversosatosdeviolênciaverbalefísicacontraumsuperiorhierárquicoecolegasde

serviço que não queriam aderir à greve. Nesta linha de raciocínio, as alíneas j ek do art. 482 da Consolidação das Leis do

Trabalho deixam claro que a ofensa física é considerada falta grave que enseja a dispensa por justa causa, mesmo que o

Requerido tenhagarantiadeempregoàépocadeseucometimento.E, comoodirigente sindical somentepodeserdispensado

medianteaapuraçãoeminquéritojudicial,deconformidadecomo§3ºdoart.543daConsolidaçãodasLeisdoTrabalhoeda

Súmula 379 do Tribunal Superior do Trabalho, requer o Requerente que seja reconhecida por este Douto Juízo a falta grave

cometida pelo empregado e que o seu contrato de trabalho seja rescindido por justa causa, sendo devidos somente o saldo

salário,asfériasvencidas+1/3constitucionaleo13ºsaláriointegral”.

6.1.4.1Atençãonocasodereconhecimentodevínculoempregatício

Sempre que houver necessidade de pedir o reconhecimento do vínculo de emprego e anotação da

contrataçãonaCarteiradeTrabalhoePrevidênciaSocial−CTPS,apetiçãoinicialdeverádemonstrar

queseencontrampresentesosrequisitosdocaputdosarts.2ºe3ºdaCLT,quefundamentamaformação

do vínculo. Assim, deve-se alegar que o trabalho foi executado com subordinação, habitualidade e

pessoalidade.

Porém, quando a relação jurídica formalizada entre o trabalhador e o tomador não for aquela

efetivamenteobservadanapráticadaprestaçãodeserviços,deve-serequerer:

1º)sejadeclaradaanulidadedocontratocelebradoentreaspartes,emdecorrênciadesuailicitude

(art.9ºdaCLT);

2º)sejareconhecidoovínculojurídicodetrabalhooudeemprego,conformeocaso.

Isto atendendoaoprincípiodaprimaziada realidade, vistoque, havendodiscordância entreoque

ocorre na prática da prestação de serviço e o que emerge de documentos ou acordos, deve-se dar

preferência ao que ocorre no terreno dos fatos, pois no Direito do Trabalho os fatos são mais

importantesdoqueosdocumentos,quandohouverdivergênciaentreambos.

Comoexemplo,podemoscitarocasodatrabalhadoracontratadacomodoméstica(LeiComplementar

n.150/2015),masquenodiaadiadaprestaçãodeserviçosexecutaatividadecomfinalidadelucrativa

paraoempregadordoméstico,comofazerdocesebiscoitosparao tomadorvenderemseucomércio.

Emtalhipótese,atrabalhadorapoderáalegarailicitudedocontratodetrabalhodomésticoepleitearo

reconhecimento do vínculo jurídico de emprego, regido e protegido pela Consolidação das Leis do

Trabalho.Casoo juízotrabalhistaconstatequea trabalhadorarealmentenãoseenquadranadefinição

legaldedoméstica,poderáafastaraincidênciadoart.1ºdaLeiComplementarn.150/2015eaplicara

ConsolidaçãodasLeisdoTrabalho.

Outro exemplo que pode ser citado refere-se ao trabalhador formalmente contratado como

representante comercial: na prática da prestação de serviços são identificados os elementos

caracterizadores da relação de emprego (ser pessoa física, a pessoalidade, a onerosidade, a não

eventualidade,aalteridadeeprincipalmenteasubordinaçãojurídica),conformeodispostonocaputdos

arts.2ºe3ºdaCLT.Emtalcaso,otrabalhadorpoderápleitearnaJustiçadoTrabalhoadeclaraçãode

nulidade do contrato de representação comercial, com o consequente reconhecimento do contrato de

emprego,regidopelaConsolidaçãodasLeisdoTrabalho.Emsituaçõescomoestaacaracterizaçãoda

relaçãode emprego restará comprovadaprincipalmente quandoo trabalhador não assumir o riscodo

negócio,nãoparticipandodoriscoeconômico;nãopossuirautonomia,porprestarcontasdeseutrabalho

aotomadordeserviços;terasrotasdetrabalhodefinidaspelaempresa,sobafiscalizaçãodeumgerente

oudeumsupervisor;bemcomonãotrabalharparamaisninguém,caracterizandoaexclusividade;sendo

irrelevanteaconstataçãodaexistênciadeumcontratoformalderepresentaçãocomercial,umavezque

noDireitodoTrabalhoháaprevalênciadocontratorealidade,tendoemvistaqueéapráticaverificada

na execução do contrato que será levada em consideração pelo juízo para declarar a nulidade do

contratoformalepromoveroreconhecimentodovínculodeemprego,regidopelaCLT.

DICA

Numaquestãoemqueaparteautorapretendeo reconhecimentodovínculodeempregoeo registrodocontratonacarteirade

trabalho(CTPS),bemcomoopagamentodasverbasrescisórias,deve-seelaborarospedidosnaseguinteordem:numamesma

petiçãoinicial,deve-serequererprimeiroadeclaraçãodaexistênciadovínculodeemprego(pedidodeclaratório),eemsegundo

a condenação do reclamado em proceder ao registro do contrato na CTPS do reclamante, bem como a pagar as verbas

rescisóriasdevidas,comoavisoprévio,saldodesalário,multade40%doFGTSetc.(pedidocondenatório).Assim,conformeas

pretensõesformuladasnapetiçãoinicialaaçãotrabalhistapodeaomesmotemposerdeclaratóriaecondenatória.Quandonuma

açãohouveracumulaçãodepedidoscujanaturezasejadeclaratóriaecondenatória,somenteestásujeitoaoprazoprescricional

doincisoXXIXdoart.7ºdaCRFBopedidocondenatório,tendoemvistaqueodeclaratórioéimprescritível.

6.1.5O(s)pedido(s)

Éapretensãodoautor,éoobjetodoprocesso,devendoversarsobreoprincipal (exemplos: férias

anuais vencidas, acrescidas do 1/3 constitucional; décimo terceiro salário integral; aviso prévio

trabalhado ou indenizado) e acessórios (exemplos: juros de mora, correção monetária e honorários

advocatícios).

Exemplo: “O Reclamante pleiteia a condenação do Reclamado a pagar-lhe o acréscimo de 40%

(quarenta por cento) correspondente ao depósito complementar do FGTS, aviso prévio indenizado,

férias vencidas simples + 1/3 constitucional, décimo terceiro salário proporcional e honorários de

advogado,bemcomoaentregar-lheasguiasrelativasaoFGTS(Código01)”.

IMPORTANTE

Basicamente,ospedidosdaaçãode InquéritoJudicialparaApuraçãodeFaltaGravesãoosseguintes: requerera rescisãodo

contratode trabalhopor justa causaemdecorrênciada falta grave cometidapeloempregadodetentor degarantiadeemprego

(requerido),eoconsequentepagamentodosaldodesalário,dasfériasvencidas+1/3constitucionaledo13ºsaláriointegral(se

houverem).

NaAçãodeConsignaçãoemPagamento (comfundamentonosarts.539eseguintesdoCPC),comooconsignantepretende

impediraaplicaçãodamultado§8ºdoart.477daCLT,pode-serequereroseguinte:“ParaevitarqueaConsignadavenhaexigir

opagamentodamultado§8ºdoart. 477daCLTou façaqualqueroutraalegação, temapresenteaçãoporobjetoqueaRé

venhareceberaimportânciadeR$ ...(extenso),correspondenteàssuasverbasrescisóriasdevidamentecorrigidas,vistoqueatéa

presente data não as recebeu, não mais comparecendo à empresa. Assim, nos termos dos incisos I e II do art. 335 do CC,

combinadoscomosarts.539eseguintesdoCPC,requeranotificaçãodaConsignadapararesponderàpresente,sobpenade

revelia, comadecretaçãodaprocedênciadapresenteação,econsequenteextinçãodaobrigaçãoatinenteaopagamentodas

verbasrescisórias”.NocasodeajuizamentodaAçãodeConsignaçãoemPagamentoemvirtudede justacausapraticadapelo

empregado,nashipótesesdasalíneasdoart.482daCLT,pode-seargumentarnapetição inicialoseguinte:quea rescisãodo

contratodetrabalhofoiemdecorrênciadejustacausa(citaraalíneadoart.482,aqualserefereàhipótesedoproblema);arguir

que não cabe amulta prevista no § 8º do art. 477 da CLT; apresentar a planilha de cálculo das verbas rescisórias (saldo de

salário, férias vencidas + 1/3 constitucional e décimo terceiro salário integral, se for o caso) e requerer a consignação destas

verbas, comefeitos de quitação; requerer, também, a notificação do empregado para comparecer à audiência para receber as

verbasrescisóriasquelhesãodevidas.

DICA

NapeçaprofissionaldoExamedaOAB,sugere-sesomenterequererhonoráriosadvocatíciosnasseguinteshipóteses:

(a)naslidesquenãosejamdecorrentesderelaçãodeemprego(art.5ºdaInstruçãoNormativan.27/2005doTST),como,por

exemplo, nas ações que envolvam trabalhador autônomo, trabalhador eventual, trabalhador temporário etc. No caso de

empregado (regido pelo Decreto-Lei n. 5.452/43) e trabalhador doméstico (regido pela Lei Complementar n. 150/2015), os

honoráriossomenteserãodevidosnahipóteseabaixo;

(b) quando, concomitantemente, a parte estiver sendo assistida por sindicato da categoria profissional e comprovar a

percepçãodesalárioinferioraodobrodosaláriomínimoouencontrar-seemsituaçãoeconômicaquenãolhepermitademandar

semprejuízodoprópriosustentooudarespectivafamí lia(itemIdaSúmula219doTST).

Oshonoráriosadvocatíciostambémsãodevidosnascausasemqueoentesindicalfigurecomosubstitutoprocessual(itemIII

daSúmula219doTST).

Algunstribunaistrabalhistas,comoosda4ªe17ªRegião,têmdecididopelaaplicaçãodoDireitoCivilquantoaoshonorários

advocatícios nas ações que envolvam acidente de trabalho, com o deferimento do pedido de pagamento de honorários

advocatícios.

Pode-setambémrequereracondenaçãodoempregador(reclamado)aopagamentodeumaindenizaçãocorrespondenteaos

honoráriosdeadvogado,nahipóteseemquefornecessáriaacontrataçãodeumpatronoparadefenderemjuízoosinteressesdo

trabalhador, quenão temcomoarcar com tal despesa, decorrente do descumprimento deobrigações trabalhistas por parte da

empresa. Tal requerimento pode ser fundamentado com base nos arts. 389 e 404 do CC, que tratam da responsabilidade do

devedoremcasodeperdasedanos,ebaseia-senoentendimentodeque,comoaempresasebeneficioudosserviçosprestados

pelo empregado, e descumpriu obrigações contratuais básicas, como, por exemplo, de pagar as horas extras, o adicional de

insalubridadeetc.,deucausaaoajuizamentodareclamaçãotrabalhistaedosgastoscomacontrataçãodeadvogado.Enquanto

oart.389estabeleceque,descumpridaaobrigação,odevedorrespondeporperdasedanos,acrescidosde juros,atualização

monetária e honorários advocatícios, o art. 404 prevê o pagamento de perdas e danos, nas obrigações de pagamento em

dinheiro,abrangendojuros,custasehonoráriosdeadvogado.Nahipótesepresentenãosetratadehonoráriosdesucumbência,

mas de honorários contratuais, os quais são devidos também na área trabalhista, em decorrência do princípio da restitutio

integrum, que significa retorno à situação anterior. Ou seja, a fim de restaurar o estado anterior ao dano, a indenização será

destinada a cobrir os prejuízos, no caso, gerados pelo descumprimento da obrigação patronal e, em consequência, pela

necessidadedecontrataçãodeadvogado.

Quando o reclamante for beneficiário da prioridade na tramitação processual, conforme previsto no Estatuto do Idoso (Lei n.

10.741/2003), dever-se-á fazer pedido especí fico (§ 1º do art. 71), como no seguinte exemplo: “Requer o Autor o benefício da

prioridadenatramitaçãoprocessualnostermosdoEstatutodoIdoso(caputdoart.71daLein.10.741/2003)”.

6.1.5.1Pedidosalternativos

Pode-se formular pedido alternativo no caso de existir mais de uma forma de a obrigação ser

cumpridapelodevedor(art.325doCPC).

Exemplos: requerer o fornecimento da guia do seguro-desemprego, sob pena de o empregador ser

condenado a pagar uma indenizaçãonovalor da quantia respectiva (item II daSúmula 389doTST);

requereracomprovaçãodosdepósitosdoFGTS,emrelaçãoatodooperíodotrabalhado,sobpenade

pagarumaindenizaçãonovalordaquantiacorrespondente.

6.1.5.2Pedidossubsidiários

Utilizadonahipóteseemquehouverpedidoprincipalepedidosubsidiárioousecundário.Nestecaso,

se juiznãoconhecerdopedidoprincipal,poderáanalisaropedidosubsidiário (caputdoart.326do

CPC). Portanto, o pedido subsidiário somente será examinado se o pedido principal não puder ser

deferidopeloJuízo.Casotenhasidoacolhidooprincipal,osubsidiárionemsequerseráexaminado.

IMPORTANTE

EnquantooCPCde1973utilizavaaexpressãopedidosucessivonoart.289,oCPCde2015utilizapedidosubsidiárionoart.326.

Exemplos:

1.Oautorpedecomopostulaçãoprincipaladeclaraçãodanulidadedadispensasemjustacausacom

suareintegraçãonoemprego,tendoemvistaquedetémgarantiadeemprego;ecomopedidosubsidiário

opagamentodaindenizaçãocorrespondenteaoperíododegarantiadeemprego.Casoopedidoprincipal

nãopossaserconhecido,dadaaincompatibilidadedareintegraçãonoempregoousuaimpossibilidade

pelotérminodagarantiadeemprego,ojuizpoderáconcederopedidodepagamentodaindenização(art.

496daCLT).

OBSERVAÇÃO

SegundoaSúmula396doTST,nocasodereintegraçãodeempregadoquedetémgarantiadeemprego,opedidosubsidiáriode

pagamentodaindenizaçãonãoéobrigatório,vistoqueoart.496daCLTpermitequeojuizdeterminedeofícioaindenizaçãoem

substituiçãoàreintegração.

2.Oautor,contratadocomotrabalhadorautônomo,pedecomopostulaçãoprincipaloreconhecimento

dovínculodeemprego,esubsidiariamenteopagamentodasverbasalusivasaumcontratodetrabalho

de autônomo (contrato de natureza civil). No caso de o juiz não acolher o pedido principal, poderá

conceder o pagamento das verbas alusivas ao contrato de trabalho autônomo, com a condenação do

reclamadoapagaropreçoajustadoetc.

3.Nareclamaçãotrabalhistaemqueoempregado,nopedidoprincipal,requerasuareintegraçãono

emprego em decorrência de garantia de emprego e, subsidiariamente, pretende a conversão do seu

pedidodedemissãoemdispensasemjustacausa.

Nahipótesedecumulaçãodepedidosalternativos(parágrafoúnicodoart.326doCPC),ojuiz irá

decidirqualdeles irá acolher, aindaquenãohaja conexãoentre eles (§3º do art. 327doCPC).Tal

situaçãonãoseconfundecomaprevistanocaputdoart.325doCPC,quetratadepedidosalternativos,

naqualopedidoéformuladodeformaquepossasercumpridopormaisdeummodopelodevedor.

6.1.5.3Pedidossimples

Para o caso de existir somente uma forma de a obrigação ser cumprida. Exemplo: recolhimentos

previdenciários;pagamentodo13ºsalário;pagamentodoavisoprévioetc.

6.1.5.4Pedidosacumulados

Quando tivermos a pluralidade de pedidos na mesma ação, como é muito frequente ocorrer no

processo trabalhista. Exemplo: FGTS, aviso prévio (trabalhado ou indenizado), 13º salário integral,

fériasvencidasetc.

DICA

Saibarequerercorretamente,peçatudoaquiloqueargumentounacausadepedir(breveexposiçãodosfatos).

6.1.5.5Pedidodereflexos

Refere-seaopedidoosquaisoreclamantepleiteianaaçãotrabalhistaopagamentodedeterminado

direito, cujo valor deverá integrar diretamente no cálculo de outras verbas trabalhistas contratuais e

rescisórias.Comotaldireitonãofoicorretamentepagonomomentooportunopeloempregador,naforma

doart.459daCLTe/ouquandodarescisãocontratual,dever-se-ápleitear tambémnapeça inicialos

reflexosdecujasverbaseleintegraasuabasedecálculo.Integraraquitemosentidodefazerparte,de

comporoquantumdeveserutilizadonocálculodedeterminadasverbastrabalhistas.

Comoexemplo,pode-secitar:

■Ovalorpagoa títulodehorasextrashabituais integraocálculodo13º salário,das férias+1/3

constitucional,do repousosemanal remunerado,dacontribuiçãoparaoFGTS(Súmula63doTST),e

dosrecolhimentosprevidenciários.Portanto,senumaaçãotrabalhistaoreclamantepleitearopagamento

dehorasextrashabituais,deverápedirtambémosreflexosdestesvaloresnoscálculosdo13ºsalário,

dasférias+1/3constitucional,dorepousosemanalremuneradoetc.

■Ovalorpagoatítulodeavisoprévio,trabalhadoouindenizado,integraocálculodacontribuição

paraoFGTS(Súmula305doTST).Portanto,senumaaçãotrabalhistaoautorpleitearopagamentodo

avisoprévio,deverápedirtambémoreflexodestevalornocálculodacontribuiçãoparaoFGTS.

■Ovalordoadicionaldepericulosidade,pagoemcaráterpermanente, integraocálculodashoras

extras (item I da Súmula 132 do TST) e do adicional noturno (Orientação Jurisprudencial n. 259 da

SubseçãodeDissídiosIndividuaisIdoTST).Nestecaso,seemumaaçãotrabalhistaoreclamantepedir

opagamentodoadicionaldepericulosidade,tambémdeverárequereroreflexodestevalornocálculo

dashorasextrasedoadicionalnoturno,nahipótesedelaborextraordinárioejornadadetrabalhodas22

horasdeumdiaàs5horasdodiaseguinte.

■Ovalordoadicionalnoturno,pagocomhabitualidade,integraosaláriodoempregadoparatodos

osefeitos(itemIdaSúmula60doTST).Istosignificaque,havendoopedidodepagamentodoadicional

noturno, o autor da ação trabalhista poderá pleitear também os reflexos sobre as férias vencidas, os

décimosterceirossalários,osdepósitosdoFGTSeosrecolhimentosprevidenciários,alémdasverbas

rescisórias,comosaldodesalário,avisoprévioetc.

■O valor pago a título de férias indenizadas não integra o cálculo da contribuição para o FGTS

(OrientaçãoJurisprudencialn.195daSubseçãodeDissídiosIndividuaisIdoTST).Portanto,senuma

demanda trabalhista o reclamante pedir o pagamento das férias indenizadas, não deverá pleitear o

reflexodetalvalornocálculodacontribuiçãoparaoFGTS,vistoqueestenãotemincidênciasobreo

valordasfériasindenizadas.

Assim,muitas vezes, emdeterminadas situações, dever-se-á incluir nos pedidos da petição inicial

trabalhistaopagamentodereflexos,quesereferemàintegraçãodedeterminadasverbasnocálculode

outras.

6.1.5.6Pedidodediferenças

Normalmente, refere-se ao pedido no qual se está pleiteando na ação trabalhista o pagamento de

complementaçõesemrelaçãoavaloresdedeterminadasverbasqueforampagasamenor.

Exemplo:oempregadorajustoucomoempregadoosaláriomensaldeR$1.000,00,masquandodo

efetivopagamento, somentepagouaquantiadeR$800,00mensais.Nessecaso,o trabalhadorpoderá

pleitearopagamentodediferençasdesaláriodeR$200,00mensais,soboperíodoemquetalverbafoi

pagaamenor.Ovalorcorrespondenteàdiferençadesaláriospagosamenorteráreflexosnoscálculos

de outras verbas contratuais e rescisórias, como as horas extras habituais; o adicional noturno; o

adicional de insalubridade e periculosidade; o saldo de salário; o aviso prévio, trabalhado ou

indenizado;odécimoterceirosalário,integraleproporcional;asférias,vencidaseproporcionais,+1/3

constitucional;bemcomoacontribuiçãoparaoFGTSeosrecolhimentosprevidenciários.

Damesmaforma,numaaçãoemqueoempregadopleiteiaequiparaçãosalarial,casoprocedenteo

pleito, serãodevidosospagamentosdediferençasde salários, devendo essasdiferenças integrar nos

cálculosdasverbascontratuaiserescisórias(reflexos).

DICA

Numapetiçãoinicialtrabalhista,ospedidosdediferençaseosreflexospoderãoserarticuladosnasformasaseguir:

■Quandooritoouprocedimentoforordinário:

Pedidos

RequeroReclamanteacondenaçãodoReclamadoaopagamentodosseguintestí tulos:

(a)Diferençascorrespondentesaovalordossaláriospagosamenordurantetodoopactolaboral;

(b) Reflexos das diferenças do valor dos salários pagos a menor durante todo o pacto laboral nas verbas contratuais e

rescisórias.

■Quandooritoouprocedimentoforsumaríssimo(art.852-AeincisosIeIIdoart.852-BdaCLT):

Pedidos

RequeroReclamanteacondenaçãodoReclamadoaopagamentodosseguintestí tulos:

(a)Diferençascorrespondentesaovalordossaláriospagosamenordurantetodoopactolaboral...R$ ...

(b)Reflexodadiferençadossaláriospagosamenornashorasextrasprestadashabitualmentedurantetodoopacto laboral...

R$ ...

(c)Reflexodadiferençadossaláriospagosamenornoavisoprévioindenizado...R$ ...

(d)Reflexodadiferençadossaláriospagosamenornosaldodesalário(20dias)...R$ ...

(e)Reflexodadiferençadossaláriospagosamenornodécimoterceirosaláriode2012...R$ ...

(f)Reflexodadiferençadossaláriospagosamenornasfériasvencidas(2011/2012)+1/3constitucional...R$ ...

(g)Reflexodadiferençadossaláriospagosamenornodescansosemanalremunerado...R$ ...

(h)Reflexodadiferençadossaláriospagosamenornorepousoemferiado...R$ ...

(i)ReflexodadiferençadossaláriospagosamenornosdepósitosdoFGTS...R$ ...

(j)Reflexodadiferençadossaláriospagosamenornosrecolhimentosprevidenciários...R$ ...

(k)DepósitosdoFGTSsobreadiferençadevalordashorasextras...R$ ...

(l)DepósitosdoFGTSsobreadiferençadevalordoavisoprévioindenizado...R$ ...

(m)DepósitosdoFGTSsobreadiferençadevalordosaldodesalário...R$ ...

(n)DepósitosdoFGTSsobreadiferençadevalordodécimoterceirosalário...R$ ...

(o)DepósitosdoFGTSsobreadiferençadevalordorepousosemanalremunerado...R$ ...

(p)DepósitosdoFGTSsobreadiferençadevalordorepousoemferiado...R$ ...

(q)ReflexodosdepósitosdasdiferençasdeFGTSsobreamultafundiáriade40%...R$ ...

6.1.5.7Reclamaçãotrabalhistacompedidodeconcessãodemedidaliminar

ACLTprevêduashipótesesquepermitemaojuiz,nocursodoprocessodeconhecimento,conceder

medidaliminar.TaishipótesesestãoprevistasnosincisosIXeXdoart.659dotextoconsolidado.

Em regra, pode ser requerido no caso de transferência abusiva de empregado, onde não foram

observadasasprevisõescontidasnosparágrafosdoart.469daCLT,bemcomonocasodereintegração

deempregadodirigentesindicalquetenhasidoafastado,suspensooudispensadopeloempregador.

IMPORTANTE

Comooart.55daLein.5.764/71prevêqueosempregadoseleitosdiretoresdesociedadescooperativasgozarãodasgarantias

asseguradasaosdirigentessindicais,peloart.543daCLT,nocasodedispensadetaistrabalhadores,semjustacausa,pode-se

requerertambémaconcessãodemedidaliminarvisandodeterminarasuaimediatareintegraçãonoemprego.

Paratanto,deve-sealegarnapetiçãoinicialosseguintespressupostosparasuaconcessão:

•Aprovávelexistênciadeumdireito(fumusboniiuris).

Neste caso, deve-se demonstrar de forma clara e objetiva o direito do empregado de não ser

transferidoedodirigentesindicaldenãoserafastado,suspensooudispensadopeloempregador.

Exemplo:“OReclamantefoieleitodirigentesindical,sendoportadordagarantiadeempregoprevista

noincisoVIIIdoart.8ºdaCFRBeno§3ºdoart.543daCLT,devendoserliminarmentereintegradoao

emprego,conformelhegaranteoincisoXdoart.659daCLT”.

•Operigodedanoirreparávelqueademoratrará(periculuminmora).

Emtalpressupostodeve-sedemonstrarqueháfundadoreceiodaocorrênciadedanoirreparávelou

dedifícil reparação,quepoderáadvir emdecorrênciadademoranaprestaçãoda tutela jurisdicional

peloEstado.

Exemplo:“ComodirigentesindicaloReclamantedefendeointeressedosempregadosparaprevenir

ilegalidadescometidaspelaempresacontraosdireitosdeseustrabalhadores,configurandooperigoda

demoradasuareintegraçãonosquadrosdaempresa”.

Emtaiscasos,opedidopoderáserelaboradodasseguintesformas:

“Do exposto, é a presente para requerer a concessão demedida liminar, visando à suspensão dos

efeitosdoafastamento(dadispensaoudasuspensão)doReclamante,dirigentesindical,edeterminara

suaimediatareintegraçãonoemprego”.

“Assim, requer o Reclamante o reconhecimento da nulidade de sua dispensa e a reintegração no

emprego,compedidoliminar(incisoXdoart.659daCLT),fundamentandoseudireitonoincisoVIIIdo

art.8ºdaConstituiçãodaRepúblicaFederativadoBrasileno§3ºdoart.543daConsolidaçãodasLeis

doTrabalho,vistoqueasuadispensafoiarbitráriaeilegal”.

“Doexposto,éapresentepararequereraconcessãodemedidaliminar,visandoàsuspensãoimediata

dos efeitos da transferência doReclamante, e determinar o seu retorno para o estabelecimento acima

mencionado”.

IMPORTANTE

OpedidoliminaremReclamaçãoTrabalhistadiferedamedidacautelar,poisaprimeiraéumapretensãodecarátereminentemente

satisfativa,quevisaassegurarodireitoemsi,aindaquedemaneiraprovisória(podesermodificadaourevogadadeofíciopelo

juiz), e está vinculada à existência da Reclamação Trabalhista, enquanto a segunda visa obter providências urgentes e

provisóriasparaassegurarosefeitosdeoutroprocesso,denominadoprincipal.

DICA

Pode-senominarapeçadaseguinteforma:ReclamaçãoTrabalhistacompedidodeConcessãodeMedidaLiminar.

6.1.5.8Reclamaçãotrabalhistacompedidodeconcessãodatutelaprovisóriadeurgência

Para pleitear a concessão da tutela provisória de urgência deve-se demonstrar a existência dos

requisitosprevistosnoart.300doCPC.

Importante destacar que, ao requerer a tutela para antecipar o direitomaterial pretendido, o autor

objetivaevitaroperigodosmalesqueotempopoderiafazeraoprocesso,porquenemsempreaJustiça

doTrabalhoconsegueprestaradevida tutela jurisdicionalcomaagilidadeeprestezaqueos fatosda

vidaeasnecessidadeshumanasexigem.

Apesar de a CLT ser omissa, a tutela de urgência é aplicável subsidiariamente no processo do

trabalho,porforçadoart.769daCLT,vistoque,noscasosomissos,odireitoprocessualcomumserá

fonte subsidiária do direito processual do trabalho, exceto naquilo em que for incompatível com as

normascontidasnotextoconsolidado.

Para a sua concessão a parte deverá demonstrar na petição inicial que existem elementos que

evidenciamaprobabilidadedodireito,equeháfundadoperigodedanoouriscoaoresultadoútildo

processo(caputdoart.300doCPC).

Para a concessão da tutela de urgência deve-se demonstrar de forma clara e inequívoca que estão

presentesosseguintesrequisitos:

•arelevânciadofundamentodademanda(fumusboniiuris);

•eoreceiodeineficáciadoprovimentofinal(periculuminmora).

Ashipótesesmais frequentesemqueépedidaa tuteladeurgêncianoprocessodo trabalhosãoas

seguintes:

•anotarouretificarasanotaçõesdaCarteiradeTrabalhodoempregado;

•entregarasguiasdelevantamentodosdepósitosdoFGTS;

•reintegraroempregadocomgarantiadeemprego;

•reintegraroempregadodispensadopormotivodiscriminatório(gênero,raça,origem,estadocivil,

situaçãofamiliar,idade);

•impedirqueoempregadorexijaatestadosdegravidezouesterilização;

•asseguraroempregodotrabalhadorqueestiveràsvésperasdeaposentar-se;

•determinaraentregadeequipamentosdeproteçãoindividualaempregadoetc.

DICA

Pode-senominarapeçadaseguinteforma:ReclamaçãoTrabalhistacomPedidodeConcessãodaTuteladeUrgência.

Exemplos de pedidos: “Requer seja concedida a tutela provisória de urgência”; “Requer a concessão imediata da tutela

provisóriadeurgência,semoitivadapartecontrária,nosentidodedeclararanulidadedoatodeencerramentocontratuale,em

consequência, determinar a imediata reintegração do Autor no quadro de empregados da Reclamada, com o pagamento de

parcelasvencidasevincendas,garantindo-seosreajustamentosnormativoseregulamentares.Deveráserfixadamultadiáriaem

casodeatrasonocumprimentodadecisãojudicial”;“Assim,presentesosrequisitosdoart.300doCPC,requeroReclamanteque

sejaconcedidatuteladeurgênciaparadeterminarqueaReclamadaprocedaasuaimediatareintegraçãonoempregoemfunção

compatívelcomseuquadrodesaúde”.

6.1.6Ovalordacausa

Não existe previsão na Consolidação das Leis do Trabalho sobre o valor da causa, porém, é

obrigatórioindicarovalordacausanapetiçãoinicial(caputdoart.2ºdaLein.5.584/70).

Ovalordacausaénecessárioparaqueoreclamadopossasaberquantooobreiropretendereceber.

Talinformaçãopode,inclusive,facilitaraconciliaçãoemaudiência.

DICA

Nafixaçãodovalordacausadevemsersomadostodososvaloresdospedidospretendidosnapetição inicial (nahipótesedo

procedimentosumaríssimo).Nocasodo ritoordinário,pode-sedaràcausaumvalorporestimativa.Nestahipótese,noExame

daOrdem,pode-seutilizar reticências(pontilhados),como,porexemplo: “Dá-seàcausaovalordeR$ ... (extenso)para finsde

alçada”.

IMPORTANTE

ObservaraprevisãocontidanoincisoVdoart.319doCPCenosarts.1ºe2ºdaLein.5.584/70.

O valor da causa é muito importante, pois irá estabelecer a alçada. Assim, se o valor for igual ou inferior a dois salários

mínimos deverá ser observado o rito sumário (§§ 3º e 4º da Lei n. 5.584/70); se for superior ao limite referido, até 40 salários

mínimos,oritoseráosumaríssimo;agora,seovalorforsuperiora40saláriosmínimosoritoseráoordinário.

Exemplos:“Paraefeitodecustasealçada,oReclamanteatribuiàpresentedemandaaimportânciade

R$8.000,00(oitomilreais)”;ou“Dá-seàcausaovalordeR$700,00(setecentosreais)parafinsde

alçada”;ou“Dá-seàpresentecausaovalordeR$...(extenso),porestimativa,inclusiveparaefeitode

alçada”.

DICA

TenhacuidadoaofazeragrafiaporextensodosvalorescompreendidosentreR$ 1.000,00aR$ 1.999,99.Ocorretoéescreverpor

extenso “mil reais” e não “ummil reais”, emuitomenos “hummil reais”, como normalmente é utilizado em cheques para evitar

fraudenaadulteraçãodaquantia.Emtextosjurídicosdeve-seempregarsomenteaprimeiraforma.Outrosexemplos:R$ 1.200,00

(mileduzentosreais);R$ 1.490,00(milquatrocentosenoventareais).

6.1.7Pedidodedeferimento

Exemplos:

“Nestestermos,pededeferimento.”

“Nestes termos,pedemdeferimento.”(paraocasodasreclamatóriasplúrimas,ondehámaisdeum

reclamante).

“Termosemque,pededeferimento.”

“Termosemque,esperadeferimento.”

“Nestestermos,pedeeesperadeferimento.”

6.1.8Local,dataeassinaturadoautoroudeseurepresentante

Bastaaassinaturadoadvogado(porprocuração),masnadaimpedequeapartetambémassinecomo

advogadoapetiçãoinicial.

Se o enunciado da questão não fornecer o nome do advogado e o número da inscrição na OAB,

escreva:“AdvogadoOAB/...n....”,epronto.Jamaiscoloqueoseunomeouassineaprova.

Exemplos:

•AdvogadoOAB/...n....

•AdvogadoOAB/ESn.99.999

Emrelaçãoaolocal,quedevecorresponderaodacompetênciajurisdicional,deve-seobservarsetal

dadoconstadoproblemaouseaquestãotrazalgumainsinuaçãonestesentido.Senãoconstar,pode-se

utilizarapalavra“local”seguidadereticênciasouentreparênteses.Exemplos:Local...;(Local).Jamais

inventetalinformaçãoouindiqueacidadedeaplicaçãodoExamedaOAB.

Quantoàdata,deve-severificarseaquestãopedeouinsinuaoprazoparaapresentarainicial,visto

queoproblemapodedeterminarqueaaçãosejaajuizadanoúltimodiadoprazoprescricional.

Casonãosejapossívelidentificarolocalnemadata,pode-seutilizarumadasseguinteshipóteses:

•Local...,data...

•(Local),(data).

•(Local),.../.../...

•Local...,.../.../...

Exemplos:

“Vitória,18defevereirode2010.

AdvogadoOAB/ESn....”

“Local...,data...

AdvogadoOAB/...n....”

“(Local),.../.../...

AdvogadoOAB/...n....”

DICA

Hácandidatosqueconseguemelaborarumaótimaecompletapetição,porémnãoconseguemaaprovaçãopelosimplesfatode

terem assinado a prova ou terem utilizado alguma forma de identificação. O atual Provimento que dispõe sobre o Exame de

Ordem(Provimenton.144/2011doConselhoFederaldaOAB)suprimiuacláusulaquecontinhaoantigoProvimenton.136/2009

que proibia expressamente qualquer identificação e assim regulamentava: “é nula a prova prático-profissional que contiver

qualquer forma de identificação do examinando”. Porém, o candidato deve observar atentamente as cláusulas dos Editais de

abertura do Exame Unificado da OAB, nas quais tem vindo contida a seguinte previsão: “Quando da realização das provas

prático-profissionais,casoapeçaprofissionale/ouasrespostasdasquestõespráticasexijamassinatura,oexaminandodeverá

utilizarapenasapalavra ‘ADVOGADO...’ .Ao texto que contenhaoutra assinatura, será atribuídanota 0 (zero), por se tratar de

identificaçãodoexaminandoemlocalindevido”.

IMPORTANTE

Comaimplantaçãodoprocessoeletrônico,previstonaLein.11.419/2006,oadvogadopodepraticaratosprocessuaisutilizando

o computador, ou outros aparelhos que tenham acesso à internet. Atualmente, o peticionamento e o processo eletrônico fazem

partedarotinadetrabalhodeadvogadosqueatuamnaJustiçadoTrabalho(§1ºdoart.1º).Para tanto,éobrigatóriooprévio

credenciamento no Poder Judiciário para ter acesso à assinatura digital (caput do art. 2º). Legalmente são considerados

realizadososatosprocessuaispormeioeletrôniconodiaenahorado seuenvioao sistemadoPoder Judiciário,medianteo

fornecimentodoprotocoloeletrônico(caputdoart.3º).Adistribuiçãodapetiçãoinicialeajuntadadacontestação,dosrecursose

das petições em geral, todos em formato digital, nos autos do processo eletrônico, podem ser feitas diretamente pelos

advogados, não havendo a necessidade de intervenção do cartório ou da secretaria judicial.O Tribunal Superior do Trabalho

regulamentouaLei n. 11.419/2006pormeioda InstruçãoNormativan. 30/2007, quedispõe sobrea informatizaçãodoprocesso

judicial. Na Justiça do Trabalho a prática de atos processuais por meio eletrônico pelas partes, advogados e peritos é feita

atravésdoSistemaIntegradodeProtocolizaçãoeFluxodeDocumentosEletrônicos(e-DOC).

6.2OutrosRequisitosPrevistosnoCódigodeProcessoCivil

6.2.1Osfundamentosjurídicosdopedido

SegundooincisoIIIdoart.319doCPC,apetiçãoinicialindicaráofatoeosfundamentosjurídicos

dopedido.

Os fundamentos jurídicosdopedidoconsubstanciamauniãoentreos fatosalegadospeloautoreo

efeitojurídico,istoé,asconsequênciasjurídicasresultantesdetaisfatos.

Pormeiodosfundamentosjurídicosdopedidooautoriráinformarcomoosfatosnarradosjustificam

oquesepede.

Os fundamentos constituem uma justificativa para o convencimento do juiz, na qual o autor busca

convencerojuízoajulgarfavoravelmentesuaspretensões,formuladasnapetiçãoinicial.

Paratanto,oautordeveráindicarnosfundamentosoporquêdopedido.

Nesteaspecto,nãoháaobrigatoriedadedeapontaros fundamentos jurídicosdopedidonapetição

inicialtrabalhista,tantopeloritoordinárioquantopelosumaríssimo,umavezqueaCLTnãoéomissa

emrelaçãoaos requisitosdapeça inaugural,enãoháanecessidadedeseaplicar subsidiariamenteo

DireitoProcessualComum(CPC),àexceçãodoincisoVdoart.319,quetratadaindicaçãodovalorda

causa.

Damesmaforma,nãoháaobrigatoriedadede informarafundamentaçãolegal,coma indicaçãodo

dispositivolegalemqueoreclamantebaseiaasuapretensão.

Porém, em relação à segunda fase do Exame da OAB, ao elaborar a peça da prova prático-

profissional,deve-se procurar apontar de forma completa e convincente os fundamentos de fato e de

direito,indicandosempreodispositivolegalcorrespondente,tendoemvistaquetaisaspectostêmpeso

substancialquandodacorreçãodapetiçãopelaBancaExaminadoradaOAB.Ademais,de tal forma,

pode-semelhordefenderosinteressesdaparte,bemcomoconvencerojuízodaprocedênciadospleitos

formuladosnapetiçãoinicial.

Damesmaforma,quandoamatériafordedireitoenocasodasaçõessujeitasaoritoespecial, tais

comoomandadodesegurança,habeascorpus,habeasdata,açãorescisória,açãocautelareaçãode

consignaçãoempagamento,dentreoutras,éobrigatóriaafundamentaçãojurídicadopedido.

OutraquestãoimportantedizrespeitoànecessáriaindicaçãodajurisprudênciadominantedoTribunal

SuperiordoTrabalho(Súmulas,OrientaçõesJurisprudenciaisePrecedentesNormativos).

Exemplo: “Conforme explicitado, o Reclamante era técnico eletricista e efetuava a instalação,

conservaçãoereparosemfusíveisecondutores,armavaedesarmavachavesnoquadrodeforçaelétrica

daempresa,bemcomorealizavaamanutençãono interiordacabinededistribuiçãodealtavoltagem

comredeenergizada.Assimsendo,fazjusoAutoraopagamentodoadicionaldepericulosidadede30%

(trintaporcento),deconformidadecomo§1ºdoart.193daConsolidaçãodasLeisdoTrabalhoea

OrientaçãoJurisprudencialn.324daSubseçãoIdaSeçãoEspecializadaemDissídios Individuaisdo

TribunalSuperiordoTrabalho,poisasatividadesdesenvolvidaspeloRequerenteseenquadramentreas

previstasnoquadroanexoaoDecreton.93.412/86,queinstituiusalárioadicionalparaempregadosdo

setordeenergiaelétricaqueprestamserviçoemcondiçõesdepericulosidade”.

6.2.2Aindicaçãodasprovas

Tambémnãoháanecessidadede indicaçãopréviadasprovas (incisoVIdoart.319doCPC)que

serãoproduzidas,tendoemvistaaconcentraçãodasprovasnaaudiênciatrabalhista.

Porém,setaldadoforinformadonapetiçãoinicialnãotraráqualquerprejuízo.

ATENÇÃO

Apesardenãoserobrigatóriaaindicaçãopréviadasprovasnapetiçãoinicial,apeçainauguraljádeveráserprotocolizadacom

todos os documentos, na qual o reclamante pretende provar o seu direito (art. 787 da CLT), bem como na audiência a parte

deverátambémlevarsuastestemunhas,vistoquenaJustiçadoTrabalhoastestemunhasdevemcomparecerindependentemente

denotificaçãojudicialouseremarroladasnoprazolegal.

Em relação aos documentos oferecidos como prova, a Consolidação das Leis do Trabalho admite seja declarada a sua

autenticidadepelosprópriosadvogadosdacausa(caputdoart.830daCLT).

IMPORTANTE

Deveser requeridanapetição iniciala intimaçãodo reclamadoparacompareceràaudiênciaparaprestardepoimentopessoal,

coma expressa cominação de aplicação da confissão, para o caso de não comparecer (item I daSúmula 74 doTST) ou se

recusaradepor.

Presume-se verdadeira a declaração firmada pela parte interessada ou por seu procurador, objetivando fazer prova de

residência,pobrezaedependênciaeconômica(art.1ºdaLein.7.115,de29deagostode1983).

Segundo o art. 830 da CLT, o documento em cópia oferecido para prova poderá ser declarado autêntico pelo próprio

advogado,sobsua responsabilidadepessoal.Porém,seaautenticidadedacópia for impugnada,apartequeaproduziuserá

intimada para apresentar as cópias devidamente autenticadas ou mesmo os originais, cabendo ao serventuário da Vara do

Trabalhoprocederàconferênciaecertificaraconformidadedosdocumentos.E,deacordocomoart.411doCPC,odocumento

seráconsideradoautênticoquando: (I)o tabelião reconhecera firmadosignatário; (II)aautoriaestiver identificadaporqualquer

outromeio legal de certificação, inclusive eletrônico, nos termos da lei; e (III) não houver impugnação da parte contra quem foi

produzidoodocumento.

6.2.3Orequerimentodecitaçãodoréu

Ofatodeoart.319doCPCnãomaispreveraindicaçãodorequerimentodecitaçãodoréu(inciso

VIIdoart.282doCPC/1973)comorequisitodapetiçãoinicial,continuasendoindispensávelrequerer

talprovidêncianapetiçãoinicialdaaçãocível,vistoquearelaçãoprocessualsomenteseaperfeiçoa

com a regular citação do réu, conforme o caput do art. 239 doCPC.Apesar de nãomais existir tal

exigêncianalegislaçãoprocessualcivil,háaindasituaçõesemqueopróprioCódigodeProcessoCivil

determinaquesejaprocedidoorequerimentodecitaçãodoréunapetiçãoinicial,comoéocaso,por

exemplo,daaçãodeconsignaçãoempagamentono incisoIIdoart.542doCPC,edaaçãodeexigir

contasnocaputdoart.550doCPC.

Naprática,quandodoprotocoloeletrônicodapetiçãoinicialnaJustiçadoTrabalho,ematocontínuo

éexpedidaanotificaçãoaoreclamado,certificando-odadataehoradarealizaçãodaaudiência.

Assim, o juiz do trabalho somente toma conhecimento do inteiro teor da petição inicial e dos

documentosanexadosnaprópriaaudiênciainaugural.

IMPORTANTE

Aprincípionãoháaobrigatoriedadedearticularnapetiçãoinicialtrabalhistaosfundamentosjurídicosdopedido,orequerimento

de citação do reclamado e a indicação prévia das provas. Porém, para que possa ficarmais completa, sugere-se incluir tais

elementos na redação das peças processuais trabalhistas, principalmente na prova prático-profissional da OAB, na qual a

fundamentaçãoeconsistênciasãoquesitosemqueapontuaçãonormalmenteéexpressiva.

6.2.4Aindicaçãodaopçãopeloautorpelarealizaçãoounãodaaudiênciadeconciliação

oudemediação

Igualmente,nãoépreciso indicarnapetição inicial trabalhistaaopçãodoautorpelarealizaçãoou

nãodaaudiênciadeconciliaçãooudemediação(incisoVIIdoart.319doCPC),vistoqueosdissídios

individuais ou coletivos submetidos à apreciação da Justiça do Trabalho sempre são sujeitos à

conciliação(art.764daCLT),cujatentativaocorreemdoismomentosdistintos:quandodaaberturada

audiência(caputdoart.846daCLT)eantesdeserproferidaadecisão(caputdoart.850daCLT).

6.3EstruturadaPetiçãoInicialTrabalhistapeloRitoOrdinário

Combasenoproblema,aseguir,elaboramosumapeçainauguraltrabalhista,peloritoordinário,na

qualdestacamososrequisitosobrigatóriosdapetiçãoinicialtrabalhista,previstosno§1ºdoart.840da

CLT,noincisoVdoart.319doCPCenocaputdoart.2ºdaLein.5.584/70.Complementamoscom

outrosdadosdoart. 319doCPC,quais sejam:os incisos III (fundamentos jurídicosdopedido) eVI

(indicaçãodasprovas).

Exemplodeumproblema:

Liamárcia França foi admitida pelo Restaurante Mariscos S/A, em 12 de outubro de 2007, para

trabalhar como cozinheira, tendo recebido como última remuneração a importância mensal de R$

1.800,00 (mil e oitocentos reais). O empregador não efetuou a anotação e assinatura da Carteira de

TrabalhoePrevidênciaSocialdaobreira,ejamaisprocedeuaosdepósitosfundiárioserecolhimentos

previdenciários.Ajornadadetrabalhodaempregadaeradas8às18horas,comduashorasdeintervalo.

Porém,aobreirasempretrabalhouatéas23(vinteetrês)horas,semopagamentodehorasextrasedo

adicionalnoturno.Aempregadafoidispensadasemjustacausaem9-10-2010,semqueoempregador

tenha cumprido aobrigaçãodeproceder aopagamentodasverbas rescisórias.Liamárcia é solteira e

moracomospais.Apresentar,comoadvogado(a)daex-empregada,amedidaprocessualadequadana

hipótese.

EndereçamentooudesignaçãodojuizdaVaradoTrabalho(§1ºdoart.840daCLT)

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizda...VaradoTrabalhode...—Estadodo...

(Espaço)

Qualificaçãodoreclamante(§1ºdoart.840daCLT)

LiamárciaFrança,brasileira, solteira, cozinheira,portadoradaCarteiradeTrabalhoePrevidência

Socialn....,série...,inscritanoCPFn....,comendereçonaRua...,n....,Bairro...,Cidade...,Estado...,

CEP..., vem, por seu advogado, infra-assinado e devidamente constituído, instrumento procuratório

anexo(documento01),comescritórioprofissionalnaRua...,n....,Bairro...,Cidade...,Estado...,CEP...,

onderecebeintimaçõesenotificações,ajuizarapresente

ReclamaçãoTrabalhista

Qualificaçãodoreclamado(§1ºdoart.840daCLT)

peloritoordinário,emfacedoRestauranteMariscosS/A,pessoajurídicadedireitoprivado,inscrito

noCNPJn....,estabelecidonaRua...,n....,Bairro...,Cidade...,Estado...,CEP...,comfundamentono§

1ºdoart.840daConsolidaçãodasLeisdoTrabalho,enosincisosIII,VeVIdoart.319doCódigode

ProcessoCivil,pelosmotivosdefatoerazõesdedireitoaseguiraduzidos:

Breveexposiçãodosfatosdequeresulteodissídio(§1ºdoart.840daCLT)

DosFatos

A Reclamante foi admitida pelo Reclamado em 12 de outubro de 2007, para trabalhar como

cozinheira,percebendocomoúltimaremuneraçãoaimportânciamensaldeR$1.800,00(mileoitocentos

reais).

DuranteolapsolaboraloReclamadonãoefetuouaanotaçãoeassinaturadaCarteiradeTrabalhoe

Previdência Social da obreira, bem como jamais procedeu aos depósitos fundiários e recolhimentos

previdenciários.

Apesardetersidocontratadaparaprestarserviçosdas8às18horas,comduashorasdeintervalo,a

Autora sempre trabalhou até as 23 horas, sem o pagamento das horas extraordinárias e do adicional

noturno.

A Requerente foi dispensada sem justa causa em 9 de outubro de 2010, sem que tenha recebido

quaisquervaloresa títulodeverbas rescisórias,muitomenososaldodesalário,as fériasvencidase

proporcionais,acrescidasdo1/3constitucional,eodécimoterceirosalárioproporcional,alémdamulta

de40%doFGTS.TampoucoforamfornecidaspelaempresaReclamadaasguiasparalevantamentodo

FGTSeparaapercepçãodoseguro-desemprego.

Fundamentosjurídicosdopedido(incisoIIIdoart.319doCPC)

DosDireitos/Fundamentos

1.ReconhecimentodoVínculodeEmpregoregidopelaCLT

AobreiratrabalhouparaoReclamadoduranteoperíodode12deoutubrode2007a9deoutubrode

2010,semodevidoregistrodocontratodeempregoemsuaCarteiradeTrabalhoePrevidênciaSocial

(CTPS),apesardeconfiguradostodososelementosdarelaçãojurídica,regidapelaConsolidaçãodas

LeisdoTrabalho,especialmenteapessoalidade,subordinaçãoehabitualidade,deconformidadecomo

caputdosarts.2ºe3ºdaConsolidaçãodasLeisdoTrabalho.

Nestesentido,impõe-seoreconhecimentodovínculojurídicodeempregoentreaAutoraeoRéu,sob

ocitadoperíodo,comoconsequenteregistrodasanotaçõesdocontratonaCTPSdaReclamante.

Damesmaforma,oReclamadodeverásercondenadoapagaràAutoraosseguintestítulos:

2.AvisoPrévioIndenizado

ComoaReclamante foi dispensada sem justa causa, semqueo empregador lhe tenha concedidoo

cumprimentodoavisoprévio,temdireitoaopagamentodaindenizaçãocorrespondenteaoperíodo,de

conformidadecomo§1ºdoart.487daConsolidaçãodasLeisdoTrabalho,vistoque“afaltadoaviso

prévioporpartedoempregadordáaoempregadoodireitoaos salárioscorrespondentesaoprazodo

aviso,garantidasempreaintegraçãodesseperíodonoseutempodeserviço”.

3.SaldodeSalário

Como a Reclamante trabalhou até o dia 9 de outubro de 2010, faz jus ao direito de receber o

pagamento pelo labor prestado nesses dias a título de saldo de salário, devendo a Reclamada ser

condenadanestesentido.

4.DécimoSalárioProporcional(10/12)

A Reclamante foi dispensada imotivadamente em 9 de outubro de 2010, com o aviso prévio

indenizado,tendodireitoaodécimoterceirosalárioproporcional(10/12),conformeprescritonoart.3º

daLein.4.090/62.

5.FériasProporcionais(1/12)acrescidasdo1/3Constitucional

ComoaAutorafoidispensadaem9deoutubrode2010,comaprojeçãodoavisoprévioindenizado,

temdireitoaopagamentode1/12a títulodefériasproporcionais+1/3constitucional, tendoemvista

que“salvonahipótesededispensadoempregadopor justacausa, aextinçãodocontratode trabalho

sujeitaoempregadoraopagamentoda remuneraçãodas fériasproporcionais, aindaque incompletoo

períodoaquisitivode12(doze)meses”(Súmula171doTST).

6.FériasVencidasacrescidasdo1/3Constitucional

Damesma forma, a Autora tem direito ao pagamento das férias vencidas, em relação ao período

aquisitivode12deoutubrode2009a11deoutubrode2010(comacontagemdotempodeserviçodo

avisoprévioindenizado),acrescidodo1/3constitucional,umavezquecompletouoperíodoaquisitivo

previstonocaputdoart.130daCLT.

7.HorasExtraseReflexos

Inobstantetersidocontratadaparatrabalhardas8às18horas,comduashorasdeintervalo,aAutora

habitualmente trabalhava até as 23 horas, sem jamais ter recebido o pagamento pelo labor

extraordinário,comoacréscimode50%sobreovalordahoranormal(incisoXVIdoart.7ºdaCRFB).

Neste sentido, deverá a empresa ser condenada a proceder aopagamentode todas as horas extras

prestadas,comosdevidosreflexossobreasseguintesparcelas:avisoprévio,saldodesalário,décimo

terceiro salários, férias vencidas e proporcionais acrescidas do 1/3 constitucional, repouso semanal

remunerado,alémdosdepósitosfundiáriosedosrecolhimentosprevidenciários.

8.AdicionalNoturno

Damesma forma, emvirtudedo labor extraordináriohabitual até às 23horas, faz jus aAutora ao

pagamentodoadicionalnoturnode20%devidoatodotrabalhadorcujajornadadetrabalhoultrapassar

as22horas(capute§2ºdoart.73daCLT).

E,deconformidadecomaOrientaçãoJurisprudencialn.97daSubseçãodeDissídiosIndividuaisI

do Tribunal Superior do Trabalho, “o adicional noturno integra a base de cálculo das horas extras

prestadas no período noturno”. Assim, o empregador deverá integrar no cálculo das horas extras

habituais,consideradasnoturnas,opercentualdoadicionalnoturno.

Ademais,oReclamadodeverápagar tambémos reflexosdovalordoadicionalnoturnonasverbas

rescisórias e contratuais, comoos décimos terceiros salários, as férias vencidas, alémdos depósitos

fundiáriose recolhimentosprevidenciários,pois, segundoo itemIdaSúmula60doTST,oadicional

noturnointegraosalárioparatodososefeitos.

9.DepósitoseSaquedoFGTS

Apesardeserumaobrigaçãodaempresa(art.15daLein.8.036/90),oReclamadojamaisefetuouos

recolhimentos do FGTS, devendo ser condenado a proceder aos depósitos fundiários sobre todo o

período trabalhado pela Reclamante, ou seja, de 12 de outubro de 2007 a 9 de outubro de 2010,

inclusivesobreas férias,osdécimos terceirossalários,ashorasextraseas importânciasalusivasao

adicionalnoturno.

Damesmaforma,deverásercondenadoaentregaràAutoraasguiasparasaquedosaldodaconta

vinculada do FGTS, visto que em tal forma de rescisão contratual a empregada faz jus ao saque da

importânciatotaldepositada,deconformidadecomoincisoIdoart.20daLein.8.036/90.

10.RecolhimentosPrevidenciários

Da mesma forma, durante todo o pacto laboral, o Reclamado não procedeu aos recolhimentos

previdenciários,devendosercompelidoacumprircomtalobrigação.

Assim,requerqueacontribuiçãoprevidenciáriasejacalculadanaformaestipuladapeloDecreton.

3.048/99,conformeaSúmula368doTST.

11.Multade40%sobreoFGTS

Comoa iniciativado rompimentodovínculoempregatício foidoReclamadoe adispensa foi sem

justacausa,aReclamantetemdireitoaopagamentodamultade40%sobreoFGTS,deacordocomo§

1ºdoart.18daLein.8.036/90,aseguirtranscrito:

Art.18.(...)

§1ºNahipótesededespedidapeloempregadorsemjustacausa,depositaráeste,nacontavinculadadotrabalhadornoFGTS,importância

igualaquarentaporcentodomontantede todososdepósitosrealizadosnacontavinculadaduranteavigênciadocontratode trabalho,

atualizadosmonetariamenteeacrescidosdosrespectivosjuros.(destacamos)

12.Seguro-desemprego

Como já informado anteriormente, a Reclamante foi dispensada imotivadamente pelo empregador,

fazendo jus à percepção do seguro-desemprego, conforme previsto no caput do art. 3º da Lei n.

7.998/90.

Nessesentido,prevêo itemIIdaSúmula389doColendoTribunalSuperiordoTrabalho,a seguir

transcrito:

Súmula 389. SEGURO-DESEMPREGO. COMPETÊNCIA DA JUSTIÇA DO TRABALHO. DIREITO À INDENIZAÇÃO POR

NÃOLIBERAÇÃODEGUIAS(conversãodasOrientaçõesJurisprudenciais210e211daSBDI-1)—Res.129/2005,DJ,20,22e25-

4-2005.

(...)

II — O não fornecimento pelo empregador da guia necessária para o recebimento do seguro-desemprego dá origem ao direito à

indenização(ex-OJ211daSBDI-1—inseridaem8-11-2000).(destacamos)

Assim sendo, requer a Autora seja o Réu condenado a entregar na audiência inaugural as guias

alusivasaoseguro-desemprego,paraqueaobreirapossagozardetalbenefício,e,nocasodeasguias

nãoseremfornecidaspeloReclamado,requerqueoempregadorsejaresponsabilizadopelopagamento

deumaindenizaçãodeformadireta,correspondenteaosprejuízosadvindosdesuainjustificadapostura.

13.Multado§8ºdoart.477daConsolidaçãodasLeisdoTrabalho

Édevidoopagamentodaimportânciaalusivaàmultado§8ºdoart.477daConsolidaçãodasLeis

doTrabalho,umavezqueatéapresentedataaReclamantenãorecebeuasverbasrescisóriasaquefaz

jus,incorrendoaReclamadanacitadamulta.

14.Pagamentodeumaindenizaçãopordespesacomhonorárioscontratuais(reparaçãointegral)

ComooReclamadosebeneficioudosserviçosprestadospelaReclamante,edescumpriuobrigações

contratuaiselegais,dandocausaaoajuizamentodapresenteReclamaçãoTrabalhistaedosgastoscoma

contrataçãodeadvogado, temdireito aAutora aopagamentodeuma indenização integraldestinadaa

cobrir os prejuízos gerados pelo descumprimento da obrigação patronal e, em consequência, pela

necessidadedecontrataçãodeadvogado.

Tal pretensão tem como fundamento os arts. 389 e 404 do Código Civil, que tratam da

responsabilidade do devedor em caso de perdas e danos, sendo que a indenização deve abranger os

honoráriosdeadvogado.

Nessemesmo sentido o Enunciado 53 da Jornada de DireitoMaterial e Processual na Justiça do

Trabalho,promovidapelaANAMATRA:

Enunciado53.REPARAÇÃODEDANOS—HONORÁRIOSCONTRATUAISDEADVOGADO.Os arts. 389 e 404 doCódigo

CivilautorizamoJuizdoTrabalhoacondenarovencidoemhonorárioscontratuaisdeadvogado,afimdeasseguraraovencedorainteira

reparaçãododano.(destacamos)

Importante destacar que na hipótese presente não se trata de honorários de sucumbência, mas de

honorárioscontratuais,osquaissãodevidostambémnaáreatrabalhistaemdecorrênciadoprincípioda

restitutiointegrum,afimderestauraroestadoanterioraodano.

Assim sendo, requer a Autora a condenação do Reclamado ao pagamento de uma indenização

correspondente aos honorários de advogado, tendo em vista que foi necessária a contratação pela

Reclamante de um patrono para defender em Juízo os seus interesses, não tendo como arcar com tal

despesa,decorrenteexclusivamentedodescumprimentodeobrigaçõestrabalhistasporpartedoRéu.

15.Justiçagratuita

EsclareceaReclamantequeporestardesempregadanãotemcondiçõesdedemandarsemsacrifício

dosustentopróprioedeseusfamiliares,motivopeloqualpedequelhesejamconcedidososbenefícios

daassistênciajudiciáriagratuita,nostermosdo§3ºdoart.790daCLT,aseguirtranscrito:

Art.790.(...)

(...)

§3ºÉfacultadoaosjuízes,órgãosjulgadoresepresidentesdostribunaisdotrabalhodequalquerinstânciaconceder,arequerimentooude

ofício,obenefíciodajustiçagratuita,inclusivequantoatrasladoseinstrumentos,àquelesqueperceberemsalárioigualouinferioraodobro

domínimolegal,oudeclararem,sobaspenasdalei,quenãoestãoemcondiçõesdepagarascustasdoprocessosemprejuízodosustento

própriooudesuafamília.(destacamos)

Fundamenta,também,oseupedidodeassistênciajudiciáriagratuitacombasenocaputdoart.4ºda

Lein.1.060,de5defevereirode1950.

Pedidos(§1ºdoart.840daCLT)

DosPedidos

Diantedetudooquantofoiexposto,requeraReclamanteadeclaraçãodereconhecimentodovínculo

jurídicodeempregoexistenteentreaspartes,comaconsequenteanotaçãodocontratodeempregoem

suaCarteiradeTrabalhoePrevidênciaSocialpeloperíodocompreendidoentre12deoutubrode2007

e9deoutubrode2010,bemcomoosregistrosdepraxe.

Ademais,oRéutambémdeverásercompelidoapagaràAutoraashorasextraseoadicionalnoturno,

comosconsequentesreflexos,asfériasvencidasacrescidasdo1/3constitucional,bemcomoasverbas

rescisóriasindicadasacima,acrescidasdejurosdemoraecorreçãomonetária,alémdamultade40%

(quarentaporcento)doFGTSedo§8ºdoart.477daConsolidaçãodasLeisdoTrabalho,eafornecer

asguiasparaapercepçãodoseguro-desempregoeparaosaquedosaldodacontavinculadadoFGTS,

sobpenadepagarumaindenizaçãosubstitutiva.

Indicaçãodasprovas(incisoVIdoart.319doCPC)

DasProvas

ProtestaaAutoraportodososmeiosdeprovaemdireitoadmitidos,especialmentepelodepoimento

pessoal do Reclamado, juntada de documentos, inquirição de testemunhas, perícias e tantas outras

quantasforemnecessáriasparaprovartudooquantoaquifoiafirmado.

Protesta, também, pela intimação do Reclamado para comparecer à audiência para prestar

depoimento pessoal, com a expressa cominação de aplicação da confissão, para o caso de não

comparecer(itemIdaSúmula74doTST)ouserecusaradepor.

Declara, desde já, o advogadodaReclamante, sob sua responsabilidade pessoal, a fidelidade das

cópiasdosdocumentosoferecidoscomoprovaaosdocumentosoriginais,naformadocaputdoart.830

daConsolidaçãodasLeisdoTrabalho.

DasDisposiçõesFinais

Requer-sequeasverbasrescisóriasincontroversassejampagasnaprimeiraaudiência,sobpenade

pagá-las acrescidas de 50%(cinquenta por cento), de conformidade com o caput do art. 467 da

ConsolidaçãodasLeisdoTrabalho,bemcomoreiteraque lhesejaconcedidaaassistência judiciária

gratuita,tendoemvistaasuaatualsituaçãodedesempregada.

Requer, ainda, que todas as notificações a serem publicadas sejam feitas em nome de seu

representante,conformeinstrumentoprocuratórioanexo(documento01).

Requerimentodecitação(notificação)doréu(caputdoart.239doCPC)

Requer,porfim,sedigneVossaExcelênciadeterminaranotificaçãodoReclamadopara,querendo,

contestar a presente reclamação trabalhista, sob pena de revelia, acompanhando-a até seus ulteriores

trâmites,quandodeveráserjulgadatotalmenteprocedente.

Valordacausa(caputdoart.2ºdaLein.5.584/70eincisoVdoart.319doCPC)

Dá-seàcausaovalordeR$...(extenso).

Nestestermos,pededeferimento.

Dataeassinaturadorepresentante(§1ºdoart.840daCLT)

Local...,data...

AdvogadoOAB/...n....

EXERCÍCIO1**

DevanirSiqueira foi admitidapeloBancoEquatorialS/Aem2-1-2000, tendo sidodespedida sem

justacausaem30-12-2010,comadispensadocumprimentodoavisoprévio,ecomsaláriomensalde

R$3.600,00(trêsmileseiscentosreais),sendoR$600,00(seiscentosreais)atítulodegratificaçãode

função. A ex-empregada foi promovida a gerente de contas em 5-1-2005, de conformidade com o

registro em suaCarteira deTrabalho ePrevidênciaSocial.Todavia, apesar de submetida a idênticas

condições de trabalho de Antônio Marcos Silva, recebeu gratificação inferior, pois enquanto a

gratificação de função de confiança do paradigma era de 40% (quarenta por cento), a recebida pela

trabalhadora era de somente 20% (vinte por cento). Na condição de advogado(a) de Devanir, com

escritório naRua Primeiro deAbril, n. 1400,Centro,Vitória, ES,CEP 29.000-000, redija a petição

inicial,postulandoosdireitosdatrabalhadora,queprestouserviçosnaagênciadobanco,localizadaem

Vitória/ES.

EXERCÍCIO2*

ConsideretercomparecidoaoseuescritóriodeadvocaciaaSenhoraMeríadeVecchia,queinformou

osfatosaseguir:disseque ficouafastadado trabalhodurantecercade6 (seis)meses,emvirtudede

doençadegenerativa,equeaoretornardalicençamédicaficouindignadaaosaberque,quandodeseu

afastamento,suacolegadetrabalhoClarabelaUglyhaviasidohumilhadaedesrespeitadapelogerente

da agência do Banco dos Estados Unidos do Brasil S/A, na qual prestava serviços. Que teve

conhecimento, inclusive, que o gerente chegou a dizer na frente de todos que Clarabela era uma

empregadaineficiente,quenãofaziafaltanaagência,tendoinclusivelheaplicadoo“métodogeladeira”,

istoé,aociosidadeforçada.Informou,também,quelhedisseramqueaoserquestionadosobreomotivo

pelo qual havia sido levado a tomar essa atitude em relação a sua colega, o gerente simplesmente

indagou: “Clarabela, estando aqui e não estando é a mesma coisa”. Em razão de tais fatos, teve

conhecimentodequeClarabelahaviapedidodemissãodoBanco,umasemanaantesdeseuretornoda

licença médica. Triste e inconformada com a situação da colega, explicou que acabou pedindo a

aposentadoria, tendo decidido rescindir espontaneamente o seu contrato de trabalho com o banco.

SegundoMeríade, exerceu durante todo o pacto laboral a função de caixa bancário, com jornada de

trabalhode8horas, tendo recebidoumagratificaçãode funçãosuperioraum terçodeseusaláriodo

postoefetivo.Abancáriademonstrouque foianotadopeloempregadornasuaCarteiradeTrabalhoe

PrevidênciaSocialoexercíciodafunçãodeconfiançadecaixaexecutivo.

Questão:Apresentar,comoadvogadodeMeríade,amedidaprocessualadequada,visandodefender

osinteressesdaex-empregada.

EXERCÍCIO3***

Analiseocaso,aseguireelaboreapeçaprocessualcorrespondente:PetrônioSilvatrabalhaparao

Banco Real & Dólar S/A desde o dia 1º-3-2000, recebendo atualmente um salário mensal de R$

1.600,00 (mil e seiscentos reais), exercendo a função de chefe do almoxarifado na agência Centro,

localizadaemVitória/ES.Oempregadocumpremandatocomodirigentesindical.Ocorrequenodia25

de setembro de 2008 teve início a greve dos bancários, e durante o movimento de paralisação o

dirigentesindicalpraticouatosdeviolênciaverbalefísicacontraumsuperiorhierárquicoecolegasde

serviçoquenãoqueriamaderiràgreve,surpreendendoatodososqueparticipavamdomovimento.Ao

retornardagreve,nodia1ºdeoutubrode2008,oempregadoteveconhecimento,atravésdecolegas,de

queoempregadornãoficousatisfeitocomoincidenteocorridoduranteaparalisação.Comoédirigente

sindical,Petrônionãoseimportoucomofatoocorrido.Indignado,oempregadorprocurouoadvogado

daempresaparatomarasprovidênciascabíveis,tendoemvistanãomaisserpossívelamanutençãodo

vínculoempregatíciodePetrôniocomoBanco.

**Vejaaofinaldolivrooespelhodecorreçãodarespostaesperada.Talespelhofoielaboradonosmesmosmoldesdo

utilizadonasegundafasedoExamedaOAB,comamesmapontuaçãoexigidaparapeçadaprovaprático-profissionalde

DireitodoTrabalho,ouseja,5pontos.

***Vejaaofinaldolivrooespelhodecorreçãodarespostaesperada.Talespelhofoielaboradonosmesmosmoldesdo

utilizadonasegundafasedoExamedaOAB,comamesmapontuaçãoexigidaparapeçadaprovaprático-profissionalde

DireitodoTrabalho,ouseja,5pontos.

CAPÍTULO7

PetiçãoInicialTrabalhistapeloProcedimentoSumaríssimo

O procedimento sumaríssimo foi criado para dar maior celeridade aos processos trabalhistas cujo

valordacausasejadeaté40saláriosmínimos.

SegundoAmauriMascaroNascimento(2009a,p.771),oprocedimentosumaríssimo“é,emresumo,

umritoespecialparasoluçãodedissídiosindividuaisdepequenovalor,noqualajurisdiçãoéinvestida

demaiorespoderesparaconduziroprocessoelevá-lo,commaiorbrevidade,aumasolução”.

Naelaboraçãodapetiçãoinicialpeloprocedimentosumaríssimodevemserobservadososrequisitos

previstosno§1ºdoart.840daCLT,noart.852-AdaCLTenosincisosIeIIdoart.852-BdaCLT.Há,

ainda, o requisito do valor da causa em que deverá ser observada a previsão contida noCódigo de

ProcessoCivil,noincisoVdoart.319,bemcomonosarts.1ºe2ºdaLein.5.584/70.

De acordo comas previsões contidas naConsolidação dasLeis doTrabalho, no art. 852-A e nos

incisosIeIIdoart.852-B:

(a) Somente os dissídios individuais ficam submetidos ao procedimento sumaríssimo (dissídios

coletivosnão).

(b)Ovalordadoà causa nãopode exceder a quarenta vezes o saláriomínimovigente na data do

ajuizamentodareclamação.

(c) Estão excluídas do procedimento sumaríssimo as demandas em que é parte a administração

públicadireta,autárquicaefundacional.

(d)Estão incluídas noprocedimento sumaríssimo as demandas emque sãoparte as sociedadesde

economiamistaeasempresaspúblicasqueexplorematividadeeconômica(incisoIIdo§1ºdoart.173

daCRFB).

(e)Opedidodevesercerto,istoé,deve-seindicarovalordecadapleito,edeterminado,istoé,o

pedidodeveserdelimitadoemsuaqualidade(exemplo:horasextras)equantidade(exemplo:10horas

extrasmensais),sobpenadearquivamentodareclamaçãoecondenaçãoaopagamentodecustassobreo

valordacausa.Nesteaspecto,segundoHumbertoTheodoroJúnior(1994,p.358),”entende-seporcerto

o pedido expresso, pois não se admite que possa o pedido do autor ficar apenas implícito. Já a

determinação se refere aos limites da pretensão.O autor deve ser claro, preciso, naquilo que espera

obterdapretensãojurisdicional”.

OBSERVAÇÃO

Apesar de o § 1º do art. 852-B daCLTprever expressamente o arquivamento da ação trabalhista, na prática,muitas vezes, o

JuízodePrimeiroGrautemconvertidooprocedimentodesumaríssimoparaordinárioquandonãoforemobservadospelaparte

os requisitosdos incisos I e II doart. 852-BdaCLT.Ocontrário também temsidoobservado (conversãodo ritoordináriopara

sumaríssimo).

ComonapetiçãoinicialtrabalhistapeloRitoSumaríssimodevemserinformadososvaloresdecada

umdospedidos,passaremos,aseguir,algumasnoçõessobrecomoelaborarcálculosquesãobásicosno

DireitodoTrabalho:

7.1NoçõessobreCálculosTrabalhistas

7.1.1Saláriomensal

Paracalcularovalordosaláriomensalpode-seprocederdaseguinteforma:

•Quandooempregadorecebesalário/horaecumprejornadanormaldetrabalhode8horasdiáriase

44horassemanais:osaláriomensalcorresponderáaovalordosalário/horamultiplicadopor220

(considerandoaduraçãodotrabalhode44horassemanais,sendoque:44horas÷6diasúteisda

semana=7,33horas/dia×30dias=220horas).

OBSERVAÇÃO

Algunsautoresaindautilizamodivisor240emvezde220.Exemplo:Joãorecebeosalário/horadeR$ 5,00.Nestecasoovalor

dosaláriomensaldoempregadoédeR$ 1.200,00(R$ 5,00×240=R$ 1.200,00).

Sempredeveráserconsideradoomêsde30diasparacálculodediasdetrabalho/mês,mesmoqueomêstenha29ou31dias

(caputdoart.64daCLT).

•Quandooempregadorecebesalário/horaecumprejornadanormaldetrabalhode8horasdiáriase

40horassemanais,portersidodispensadootrabalhoaossábados:osaláriomensalcorresponderá

ao valor do salário/horamultiplicado por 200 (considerando a duração do trabalho de 40 horas

semanais,sendoque:40horas÷6diasúteisdasemana=6,66horas/dia×30dias=200horas).

•Quandooempregadorecebesalário/horaecumprejornadanormaldetrabalhode6horas(exemplo:

bancários): o salário mensal corresponderá ao valor do salário/hora multiplicado por 180

(considerandoaduraçãodotrabalhode30horassemanais,sendoque:30horas÷5diasúteisda

semana=6horas/dia×30dias=180horas).

•Quandoo empregado recebe salário/dia: o saláriomensal corresponderá aovalor do salário/dia

multiplicadopor30dias.

•Quandooempregado recebe salário/semana:o saláriomensal corresponderá aovalordo salário

semanaldivididopor7emultiplicadopor30dias.

OBSERVAÇÃO

Omêstrabalhistatemcincosemanas,sendoque:44horas×5semanas=220horas.

•Quandooempregadorecebesalário/quinzena:osaláriomensalcorresponderáaovalordosalário

quinzenalmultiplicadopor2.

Exemplos:

1.Joãorecebeosalário/horadeR$6,00:

Valordosaláriomensal=R$6,00×220horas=R$1.320,00

2.Lucianoébancárioerecebeosalário/horadeR$8,00:

Valordosaláriomensal=R$8,00×180horas=R$1.440,00

3.MariarecebepordiaaimportânciadeR$30,00:

Valordosaláriomensal=R$30,00×30dias=R$900,00

4.LeonardorecebeporsemanaosaláriodeR$280,00:

Valordosaláriomensal=R$280,00÷7×30=R$1.200,00

5.LiarecebeporquinzenaosaláriodeR$800,00:

Valordosaláriomensal=R$800,00×2=R$1.600,00

7.1.2Avisopréviotrabalhado(cumpridoemserviço)

Pagamentocorrespondenteaumsaláriodoempregadodevidoemdecorrênciadarescisão,semjusta

causa, do contratode trabalho ajustadoporprazo indeterminado (caput do art. 487daCLT).Devido

tambémnoscontratosporprazodeterminado,quetenhamcláusulaassecuratóriadodireitorecíprocode

rescisão,nahipóteseemqueapartevenhaaexercertaldireito,rescindindoocontratoantesdeexpirado

oprazoajustado,semjustomotivo(art.481daCLT).Nocasodeoempregadopedirdemissão,antesde

terminadooprazo,caberáaeledaroavisoprévio(§2ºdoart.487daCLT).

Deve-se utilizar como base o valor do último salário do empregado. As gorjetas, cobradas pelo

empregador nanota de serviçoouoferecidas espontaneamentepelos clientes, não servemdebasede

cálculodoavisoprévio(Súmula354doTST).

Opagamentorelativoaoperíododoavisoprévio,trabalhadoounão,estásujeitoacontribuiçãopara

oFGTS(Súmula305doTST).

IMPORTANTE

SegundoaLein.12.506,de11deoutubrode2011,oavisoprévioseráconcedidonaproporçãode30diasaosempregadosque

contematé1anodeserviçonamesmaempresa,devendoseracrescidode3diasporcadaanoadicionaldeserviçoprestado

para amesma empresa, até omáximo de 60 (sessenta) dias, perfazendo um total de até 90 (noventa) dias.Neste caso, se o

trabalhador tiver até um ano de serviço na mesma empresa terá direito ao aviso prévio de 30 dias, conforme previsto na

ConstituiçãoFederal (incisoXXIdoart. 7º).Para o empregado ter direito aos 90dias de aviso prévio deverá ter trabalhado21

anos para o mesmo empregador, sem que tenha ocorrido rescisão contratual, sendo 30 dias do primeiro ano de serviço,

acrescidos de mais 3 dias por cada um dos 20 anos restantes (30 dias + [3 dias × 20 anos] = 90 dias). Outro exemplo:

empregadoquetrabalhou4anosparadeterminadaempresaterádireitoaoavisopréviode39dias,sendo30diaspeloprimeiro

ano de serviço, acrescidos de 9 dias, correspondentes aos 3 anos restantes (30 dias + [3 dias × 3 anos] = 39 dias). Esta

quantidadedediasacrescidostambémdeveráserconsideradaquandodocálculodasfériasedo13ºsalário.

7.1.3Avisoprévionãotrabalhado(indenizado)

Pagamentodeumaquantiasubstitutivadevidaaoempregadodespedidosemjustacausa,emrazãoda

dispensadocumprimentodoavisopréviopeloempregador.

Istoporque“afaltadoavisoprévioporpartedoempregadordáaoempregadoodireitoaossalários

correspondentes ao prazo do aviso, garantida sempre a integração desse período no seu tempo de

serviço”(§1ºdoart.487daCLT).

Deve-seutilizarcomobaseovalordoúltimosalário.

Opagamentorelativoaoperíododeavisoprévio,trabalhadoounão,estásujeitoacontribuiçãopara

o FGTS (Súmula 305 do TST). Portanto, é obrigatório o depósito do FGTS sobre o aviso prévio

indenizado.

ComoaletrafdoincisoVdo§9ºdoart.214doDecreton.3.048/99foirevogadapeloDecreton.

6.727/2009,deveserprocedidaacontribuiçãoprevidenciáriasobreoavisoprévioindenizado.

Porém,em relaçãoà incidênciadacontribuiçãoprevidenciária sobreoavisoprévio indenizado,o

Tribunal Superior do Trabalho tem manifestado o entendimento de que tal verba não tem natureza

salarial,masindenizatória,quandopaganoprocessoe,portanto,nãopodeserobjetodeincidênciada

referidacontribuição,quesomentedeveserprocedidaemrelaçãoaoavisopréviotrabalhado.

OBSERVAÇÃO

Aplicando-seaLein.12.506/2011,quetratasobreonovoavisoprévio,seoempregadofordespedidosemjustacausaehouver

trabalhado, por exemplo, 6 anos para o mesmo empregador, com salário mensal de R$ 900,00 (novecentos reais), e for

dispensadodocumprimentodoavisoprévio,terádireitoaopagamentodovalorcorrespondenteàsuaindenizaçãonoimportede

R$ 1.350,00.Nestecaso,oavisopréviodotrabalhadorseráde45dias,sendo30diaspeloprimeiroanodeserviço,acrescidos

de15dias,correspondentesaos5anosrestantes(30dias+[3dias×5anos]=45dias).Parasechegaraovalordoavisoprévio

indenizado deve-se antes calcular o valor de um dia de trabalho. Para tanto, deve-se dividir a importância correspondente ao

saláriomensalpor30(dias),multiplicando-seoresultadopelaquantidadedediasdoavisoprévio.Noexemplo:R$ 900,00÷30

dias =R$ 30,00, que corresponde ao valor de umdia de trabalho.Agora é sómultiplicar este resultado por 45 (dias) para se

chegaraovalor totaldoavisoprévio indenizadoqueserápagopeloempregadorquandodarescisãocontratual:R$ 30,00×45

dias=R$ 1.350,00.Outroexemplo:com10anosdetrabalhoparaaempresaXYZS/A,esaláriomensaldeR$ 1.500,00,Joséfoi

despedido sem justa causa, com a dispensa do cumprimento do aviso prévio. Neste caso, o trabalhador terá direito ao

pagamentodoavisoprévioindenizadonoimportedeR$ 2.850,00.Cálculos:30dias+(3dias×9anos)=57dias(períodoaque

José tem direito ao aviso prévio); R$ 1.500,00 ÷ 30 dias = R$ 50,00 (valor de um dia de trabalho); R$ 50,00 × 57 dias = R$

2.850,00(valordoavisoprévioindenizado).

7.1.4Saldodesalário

Pagamento correspondente à quantidade de dias trabalhados pelo empregado no último mês de

serviço.

A verba deve ser calculada da seguinte forma: deve-se dividir o valor do salário mensal do

empregadopor30(dias),emultiplicaresteresultadopelaquantidadedediastrabalhadosnoúltimomês

deserviço.

Fórmula:(valordosaláriomensal÷30dias)×quantidadedediastrabalhadosnoúltimomêsdeserviço

Exemplos:

1.Umempregadoquetiver trabalhadoatéodia16-7-2010,comsaláriomensaldeR$1.260,00.O

valordeseusaldodesalárioserádeR$672,00(R$1.260,00÷30dias×16diastrabalhadosnoúltimo

mêsdeserviço).

2.MariarecebeumsaláriomensaldeR$960,00.Sefordispensadapeloempregadornodia21-8-

2011,terádireitoaorecebimentodeR$672,00atítulodesaldodesalário(R$960,00÷30dias×21

diastrabalhadosnoúltimomêsdeserviço).

7.1.5Décimoterceirosaláriointegralougratificaçãonatalina

Pagamentodovalordaremuneraçãomensaldoempregado,correspondenteaoperíodocompletode

12mesesdetrabalho,paraomesmoempregador,nomesmoano.Deve-seutilizarcomobaseovalorda

remuneraçãodevidanomêsdedezembro.

Temdireitoaopagamentodagratificaçãonatalinaoempregadoquehouvertrabalhadotodooano,de

janeiroadezembro.

Exemplo:Joãofoiadmitidonodia1º-1-2010,comsaláriomensaldeR$1.000,00.Considerandoque

otrabalhadornãotevenenhumaumentodesalárioduranteoano,emdezembrode2010oobreiroterá

direitoaodécimoterceirosalárionovalordeR$1.000,00.

Segundo a Súmula 45 do TST, a importância recebida a título de horas extras, habitualmente

prestadas,integraocálculododécimoterceirosalário(somam-setodasashorasextrasprestadasnoano

edivide-seoresultadopor12).

Exemplo:JoaquimrecebeosaláriomensaldeR$2.200,00.Considerandoqueaduraçãonormaldo

trabalhodeJoaquiméde44horassemanais,equeo trabalhador fezhorasextras regularesduranteo

ano, conforme o quadro abaixo, em dezembro de 2010 o obreiro terá direito ao pagamento de R$

2.360,00atítulodedécimoterceirosalário,sendo:R$1.920,00÷12meses=R$160,00+R$2.200,00

=R$2.360,00.

Mês Quant idadedehorasext rasfeitasnomês Valormensaldashorasext ras

01/2010 10horas R$150,00

02/2010 20horas R$300,00

03/2010 15horas R$225,00

04/2010 5horas R$75,00

05/2010 10horas R$150,00

06/2010 10horas R$150,00

07/2010 12horas R$180,00

08/2010 14horas R$210,00

09/2010 8horas R$120,00

10/2010 5horas R$75,00

11/2010 16horas R$240,00

12/2010 3horas R$45,00

ValortotalrecebidoporJoaquimatítulodehorasextrasem2010 R$1.920,00

ValormédiorecebidoporJoaquimatítulodehorasextrasem2010 R$160,00

Nacontagemdosavos,deveráserconsideradomêsintegralafraçãoigualousuperiora15(quinze)

diasdetrabalhonomês.Exemplo:empregadoadmitidoem10dejaneirode2009(trabalhoumaisde15

diasemjaneiro)edispensadosemjustacausaem15dedezembrodomesmoano(trabalhou15diasem

dezembro)temdireitoaopagamentodo13ºsaláriointegralde2009.

No cálculo, sempre deverá ser integrado o tempo correspondente ao aviso prévio, trabalhado ou

indenizado.Exemplo:empregadoadmitidoem2-1-2009edispensadosemjustacausaem20-11-2009,

com a dispensa do cumprimento do aviso prévio pelo empregador (aviso prévio indenizado); com a

projeção do contrato de trabalho pelo tempo correspondente ao prazo do aviso prévio, tem-se como

últimodiadocontratodetrabalhoadatade20-12-2009;portantooempregadotemdireitoaopagamento

do décimo terceiro integral de 2009 (20 dias émais do que 15 dias = 1/12). A quantidade de dias

acrescidosemdecorrênciadonovoavisoprévio(Lein.12.506/2011)tambémdeveráserconsiderada

nocálculododécimoterceirosaláriointegralouproporcional.

Nocasodetrabalhadorquerecebesaláriovariável,odécimoterceirosaláriodeverácorresponder

aocálculodamédiadetodososvaloresrecebidosnosmesestrabalhadosnoano(somam-seossalários

recebidosdejaneiroadezembroedivide-seoresultadopordoze).

OBSERVAÇÃO

Noprocessotrabalhista,odécimoterceirosaláriodevesercalculadosobrearemuneraçãodomêsdarescisão.

7.1.6Décimoterceirosalárioproporcional

Pagamentodovalordaremuneraçãomensaldoempregadomultiplicadapelototaldonúmerodeavos

correspondeàquantidadedemeses,oufraçãoigualousuperiora15dias,alusivoaoespaçodetempo

inferior a 12 meses de trabalho, no mesmo ano, na qual o empregado não completou o período

necessáriopara terdireitoaodécimo terceiro salário integral.Deve-se levaremcontaomêsemque

ocorreuarescisãodocontratodetrabalho.

Na contagemdaquantidadede avos, omês da rescisão somente deverá ser consideradoquandoo

empregadohouvertrabalhado15diasoumais.Casotenhatrabalhadoaté14dias,omêsdarescisãonão

deverá serconsideradoparacálculodaproporcionalidadedaverba.Assim,umempregadoque tenha

trabalhadodejaneiroatéodia16denovembrotemdireitoa11/12;jáoutroquetenhatrabalhadoatéo

dia14deoutubrotemdireitoa9/12.

A verba deve ser calculada da seguinte forma: multiplicar o valor da remuneração mensal do

empregadopelaquantidadetotaldeavos.Nocasodetrabalhadorquerecebesaláriovariável,deve-se

calcularamédiadetodososvaloresrecebidosnosmesestrabalhados.

Fórmula:valordaremuneraçãomensal×aquantidadetotaldeavos

IMPORTANTE

Noprocessotrabalhista,odécimoterceirosaláriodevesercalculadosobrearemuneraçãodomêsdarescisão.

Exemplos:

1. Um empregado com salário de R$ 1.350,00 que tenha trabalhado de janeiro até o dia 14 de

dezembroreceberánarescisãodocontratodetrabalhoaimportânciadeR$1.237,50,sendoR$1.350,00

×11÷12(onzedozeavos).

2.O empregado admitido no dia 22-1-2010, com saláriomensal deR$ 1.200,00, dispensado sem

justacausanodia15-12-2010,temdireitoa11/12atítulodedécimoterceiroproporcional,sendo:

De22-1-2010

a31-1-2010

Comoemjaneirooempregadosomentetrabalhou10(dez)dias,afraçãonãodeverásercomputadaparaefeitodeavos,poistemmenosdoque15diasdetrabalho(afraçãoinferiora15diasdeserviçonãoseráhavidacomomêsintegral)

De1º-2-2010

a28-2-2010

Omêsinteirodeserviçocorrespondea1/12(umdozeavos)

De1º-3-2010

a31-3-2010

Omêsinteirodeserviçocorrespondea1/12(umdozeavos)

De1º-4-2010

a30-4-2010

Omêsinteirodeserviçocorrespondea1/12(umdozeavos)

De1º-5-2010

a31-5-2010

Omêsinteirodeserviçocorrespondea1/12(umdozeavos)

De1º-6-2010

a30-6-2010

Omêsinteirodeserviçocorrespondea1/12(umdozeavos)

De1º-7-2010

a31-7-2010

Omêsinteirodeserviçocorrespondea1/12(umdozeavos)

De1º-8-2010

a31-8-2010

Omêsinteirodeserviçocorrespondea1/12(umdozeavos)

De1º-9-2010

a30-9-2010

Omêsinteirodeserviçocorrespondea1/12(umdozeavos)

De1º-10-2010

a31-10-2010

Omêsinteirodeserviçocorrespondea1/12(umdozeavos)

De1º-11-2010

a30-11-2010

Omêsinteirodeserviçocorrespondea1/12(umdozeavos)

De1º-12-2010

a15-12-2010

Afraçãodeverásercomputadaparaefeitodeavos,poistem15diasdetrabalho(afraçãoigualousuperiora15diasdeserviçoseráhavidacomomêsintegral)

Assim, o empregadodeverá receber a títulodedécimo terceiroproporcional a importância deR$

1.100,00,sendo:R$1.200,00×11÷12(onzedozeavos).

IMPORTANTE

Operíododoavisoprévio trabalhadoou indenizado conta para fins de cômputodonúmerodeavosdo13º salário integral e

proporcional. Assim, o empregado dispensado sem justa causa no dia 18 de abril de 2010, comaviso prévio indenizado, tem

direitoa5/12atí tulode13ºsalárioproporcional,vistoqueoavisoprévioindenizado(eotrabalhado)temcomoprincipalefeitoa

projeçãodo contratode trabalhopelo tempocorrespondenteaoperíododoavisoprévio (30dias).Noexemplo, aextinçãodo

vínculojurídicoocorreránodia18-5-2010.

7.1.7Fériasanuaisvencidas

Pagamentodeumaremuneraçãomensaldoempregado,correspondenteaumperíodocompletode12

mesesdetrabalhoparaomesmoempregador,noqualotrabalhadoradquiriuodireitoaogozodasférias

anuais.Portanto,temdireitoaogozodefériasoempregadoquehouvercompletadooperíodoaquisitivo

(caputdoart.130daCLT).Exemplos:oempregadoqueforadmitidoem10-3-2008terácompletadoo

períodoaquisitivoem9-3-2009,easfériasdeverãoserconcedidasdentrodos12mesessubsequentes,

ou seja, de 10-3-2009 a 9-3-2010; empregada admitida em 25-8-2010 terá completado o período

aquisitivoem24-8-2011,sendoqueasfériasdeverãoserconcedidaspeloempregadordentrodosdoze

mesessubsequentes,ouseja,de25-8-2011a24-8-2012.

Nocálculodasfériasdeve-seutilizarcomobaseovalordaúltimaremuneraçãodoempregado.Os

adicionais por trabalho extraordinário, noturno, insalubre ou perigoso também servem de base ao

cálculodaremuneraçãodasférias(§5ºdoart.142daCLT).SegundoaSúmula7doTST,aindenização

pelonãodeferimentodasfériasnotempooportunoserácalculadacombasenaremuneraçãodevidaao

empregadonaépocadareclamaçãoou,seforocaso,nadaextinçãodocontratodetrabalho.Nocasode

trabalhador que recebe salário variável, deve-se calcular amédia de todos os valores recebidos nos

mesestrabalhadosnoperíodoaquisitivo.

As férias que não foram gozadas dentro do período legal de concessão devem ser calculadas em

dobro(caputdoart.137daCLTeSúmula81doTST).Mas,atenção,somenteserápagaemdobroa

partedasfériasquehouversidogozadaforadoperíodoconcessivo.Exemplo:20diasdefériasforam

concedidosdentrodoperíodoconcessivoe10diasforamgozadosforadaqueleperíodo.Assim,apenas

essesúltimos10diaséqueserãodevidosemdobro,poisfoiolapsodetempoqueexcedeuoperíodo

concessivo.

IMPORTANTE

Aquantidadedediasacrescidosemdecorrênciadonovoavisoprévio(Lein.12.506/2011)tambémdeveráserconsideradano

cálculodasfériasintegraisouproporcionais.

7.1.8Fériasproporcionais

Pagamentodovalordaremuneraçãomensaldoempregadomultiplicadapelototaldonúmerodeavos,

pormêsdeserviçooufraçãoigualousuperiora15dias(parágrafoúnicodoart.146eart.147,ambos

daCLT), relativo aoperíodo incompletode férias, noqual o empregadonão completouos 12meses

necessáriosparaterdireitoaogozodasférias.

Salvonahipótesededispensadoempregadoporjustacausa(art.482daCLT),aextinçãodocontrato

de trabalho sujeita o empregador ao pagamento da remuneração das férias proporcionais, ainda que

incompletooperíodoaquisitivode12meses(Súmula171doTST).

Da mesma forma, o empregado que pede demissão antes de completar 12 meses de serviço tem

direitoafériasproporcionais(Súmula261doTST).

Nocálculo,deve-seobservara tabelade faltasnão justificadas,previstanosarts.130e130-Ada

CLT,paraamodalidadedoregimedetempoparcial,cujaduraçãodotrabalhonãoexcedade25horas

semanais(art.58-AdaCLT).

Fórmula:valordaremuneraçãomensal×aquantidadetotaldeavos

Exemplo: o empregado admitido no dia 10-10-2009, com remuneração mensal de R$ 790,00,

dispensadosemjustacausanodia20-7-2010,temdireitoa9/12atítulodefériasproporcionais,sendo:

De10-10-2009 a9-11-2009 Omêsinteirodeserviçocorrespondea1/12

De10-11-2009 a9-12-2009 Omêsinteirodeserviçocorrespondea1/12

De10-12-2009 a9-1-2010 Omêsinteirodeserviçocorrespondea1/12

De10-1-2010 a9-2-2010 Omêsinteirodeserviçocorrespondea1/12

De10-2-2010 a9-3-2010 Omêsinteirodeserviçocorrespondea1/12

De10-3-2010 a9-4-2010 Omêsinteirodeserviçocorrespondea1/12

De10-4-2010 a9-5-2010 Omêsinteirodeserviçocorrespondea1/12

De10-5-2010 a9-6-2010 Omêsinteirodeserviçocorrespondea1/12

De10-6-2010 a9-7-2010 Omêsinteirodeserviçocorrespondea1/12

De10-7-2010 a20-7-2010 Estafraçãonãodeverásercomputada,poistemmenosdoque15diasdeserviço

Assim, o empregado deverá receber a título de férias proporcionais a importância deR$ 592,50,

sendo:R$790,00×9÷12(novedozeavos).

7.1.9Fériasemdobro

Deve-seutilizarcomobaseovalordasfériasvencidas,nãogozadasnoprazodoperíodoconcessivo

(caputdoart.134daCLT),acrescidodo1/3constitucional,cujoresultadodevesermultiplicadopor

dois.

Fórmula:[valordasfériasvencidas+(valordasfériasvencidas÷3)]×2

Exemplo: Joana recebea remuneraçãomensaldeR$900,00.A importânciadevidaàempregadaa

título de férias + 1/3 será de R$ 1.200,00. Caso as férias vencidas não sejam gozadas no prazo do

períodoconcessivo,atrabalhadoraterádireitoàsfériasemdobro,cujovalortotalizaráaimportânciade

R$2.400,00,sendo:[R$900,00+(R$900,00÷3)]×2=R$2.400,00.

Segundooart.137daCLT,ovaloremdobrodasfériasvencidasédevidopeloempregadorquandoo

descansoanualforconcedidoapósoprazodequetrataoart.134dotextoconsolidado,correspondente

aos12mesessubsequentesàdataemqueoempregadotiveradquiridoodireitoaférias.

Exemplo:empregadoadmitidoem12-8-2008teráadquiridoodireitoàsfériasnodia11-8-2009(este

período é denominado aquisitivo), porém, o empregador deverá conceder as férias nos 12 meses

subsequentes (períodoconcessivo),ouseja,de12-8-2009a11-8-2010.Concedidadentrodoperíodo

concessivo,asfériasserãopagasnaformasimples.Porém,seforemconcedidasapóstaldata,ouseja,

partirdodia12-8-2010,inclusive,deverãoserremuneradasemdobro.

Emtaiscasos,somenteserápagaemdobroapartedasfériasquehouversidogozadaforadoperíodo

concessivo (Súmula 81 do TST). Exemplo: 20 dias de férias foram concedidos dentro do período

concessivoe10dias foramgozados foradaqueleperíodo.Assim,apenasestesúltimos10diaséque

serãodevidosemdobro,poisfoiolapsodetempoqueexcedeuoperíodoconcessivo.

A dobra também é devida no caso em que o empregador tenha procedido ao pagamento da

remuneraçãodasfériase,seforocaso,aodoabonopecuniário(art.143daCLT),emprazosuperiora2

diasdadatadeiníciodoperíododegozodasférias(caputdoart.145daCLT),aindaquetenhamsido

gozadasna épocaprópria, isto é, dentrodoperíodo concessivo (Súmula450doTST).Neste caso, a

dobrasedarásobretodoovalordasfériasvencidas,incluídooterçoconstitucional,enãosobreparte

delacomonahipótesedaSúmula81doTST.Exemplo:seoiníciodoperíododegozodasfériassedará

nodia3deoutubro,opagamentodeverátersidoprovidenciadopeloempregadoraténomáximonodia

1ºdomesmomês,sobpenadeterderemunerarasfériasemdobro.

Outro exemplo: empregado admitido em15-3-2008 terá adquirido o direito às férias no dia 14-3-

2009 (período aquisitivo). Neste caso, o empregador deverá conceder as férias nos 12 meses

subsequentes(períodoconcessivo),ouseja,de15-3-2009a14-3-2010.Comunicadooiníciodoperíodo

degozoparaodia3-2-2010,porexemplo,seoempregadornãoprocederaopagamentodasfériasaté

dois dias antes do efetivogozodas férias, ou seja, até o dia 1º-2-2010, inclusive, deverá a empresa

procederaopagamentodasfériasemdobro,acrescidodo1/3constitucional.Istoporque,apesardeas

férias terem sido gozadas dentro do período concessivo, o seu pagamento foi procedido em prazo

superiora02(dois)diasdadatadeiníciodogozodasférias.

ImportantedestacarqueapartirdaaprovaçãodaOrientaçãoJurisprudencialn.386daSubseçãode

DissídiosIndividuaisIdoTST,posteriormenteconvertidanaSúmula450doTST,oempregadopassou

apoder exigir do empregadorodireito adoispagamentos emdobro em relação aumamesma férias

vencida:umquandooempregadornãoefetuaropagamentodasfériasematé2diasanterioresàdatade

iníciodoperíodoefetivodegozodasférias,eoutroquandooempregadorconcederasfériasapósos12

mesessubsequentesàdataemqueoempregadotiveradquiridoodireito.Nestecaso,se,porexemplo,o

valordaremuneraçãomensalfordeR$1.200,00,aimportânciadevidaaoempregadoatítulodeférias+

1/3serádeR$1.600,00.Comadobrapelaconcessãodasfériasapósoprazodoart.134daCLTepelo

pagamentoforadoprazoprevistonocaputdoart.145daCLT,ovalortotalatítulodefériasemdobro

totalizaráaimportânciadeR$4.800,00.

IMPORTANTE

Dependendodasituaçãooudocasoconcreto,ospedidosdepagamentodefériasemdobropodemserelaboradosnapetição

inicialtrabalhistadasseguintesformas:

■Fériasemdobro+1/3constitucional(paraocasodeasfériasteremsidoconcedidasintegralmenteapósoprazodoart.134

daCLT);

Exemplo:“Pedido:Fériasemdobro+1/3constitucional...R$ ...[valor]”.

■...[número]dia(s)defériasemdobro+1/3constitucional(paraocasodepartedoperíododefériastersidogozadoapóso

prazodoperíodoconcessivo(Súmula81doTST);

exemplo:se20diasde férias foremgozadosapósoperíodoconcessivo,opedidopoderáseroseguinte: “Pedido:20(vinte)

diasdefériasemdobro+1/3constitucional...R$ ...[valor]”.

■Fériasemdobro+1/3constitucional(paraahipótesedefériaspagasforadoprazoprevistonocaputdoart.145daCLT).

Exemplo:“Pedido:Fériasemdobro+1/3constitucional...R$ ...[valor]”.

OBSERVAÇÃO

Asfériasnãogozadasepagasnarescisãodocontratodetrabalhonãoconstituemtempodeserviço,comoocorrecomoaviso

prévio,correspondendooseupagamento,simplesouemdobro,aumaindenizaçãopelasuanãoconcessãoepelodanosofrido

peloempregado.Assim,nãoédevidaaincidênciadoFGTS(§6ºdoart.15daLein.8.036/90).Damesmaforma,nãointegrao

salário de contribuição à Previdência Social as importâncias recebidas a tí tulo de férias indenizadas e respectivo adicional

constitucional,inclusiveovalorcorrespondenteàdobradaremuneraçãodefériasdequetrataoart.137daCLT(incisoIVdo§9º

doart.214doDecreton.3.048/99)eaSúmula450doTST.

7.1.101/3constitucional

Pagamento correspondente ao valor das férias vencidas ou proporcionais multiplicado por 1/3.

Exemplo:R$1.950,00×1÷3=R$650,00ouR$1.950,00÷3=R$650,00.

Opagamentodasférias,integraisouproporcionais,gozadasounão,sujeita-seaoacréscimodoterço

previstonoincisoXVIIdoart.7ºdaCRFB(Súmula328doTST).

Porém,oabonopecuniário,previstonocaputdoart.143daCLT,correspondenteàconversãodeum

terço do período de férias vencidas, no valor da remuneração que lhe seria devida nos dias

correspondentes,nãoservedebasedecálculodoterçoconstitucional,poissegundooentendimentodo

TribunalSuperiordoTrabalhoaincidênciado1/3constitucionalsobreoabonoimplicariaopagamento

equivalentea40diasdefériasenãoa30,representandoumaobrigaçãonãoprevistaemlei.

Fórmula1:valordasfériasvencidas÷3

Fórmula2:valordasfériasproporcionais÷3

OBSERVAÇÃO

ParaoTribunalSuperiordoTrabalhooabonopecuniário,previstonocaputdoart.143daCLT,nãodevesercalculadocomo

terçoconstitucional,poissegundoaSúmula328doTSTsomenteopagamentodasférias,integraisouproporcionais,gozadasou

não,sujeita-seaoacréscimodoterçoprevistonoincisoXVIIdoart.7ºdaCRFB.

Ainda, segundo a jurisprudência do Tribunal Superior do Trabalho, tem direito ao recebimento do terço constitucional o

empregado que perder o direito às férias pelo fato de lhe ter sido concedida licença remunerada durante o curso do período

aquisitivo,porperíodosuperioratrintadias(incisoIIdoart.133daCLT).

7.1.11FundodeGarantiadoTempodeServiço—FGTS

Consisteemumpercentualincidentesobrearemuneraçãopagaoudevidaaoempregado,incluídasna

remuneração as parcelas de que tratam os arts. 457 e 458 da CLT e a gratificação natalina (décimo

terceiro salário), o qual deve ser depositado pelo empregador em uma conta especial da Caixa

EconômicaFederal,emnomedotrabalhador,atéo7ºdiadecadamêssubsequenteaomêsvencido(Lei

n.8.036/90eDecreton.99.684/90).

No cálculo deve-se tomar como base o valor da remuneração atualizada, com a aplicação dos

seguintespercentuaisdeincidência:

•8%(caputdoart.15daLein.8.036/90);ou

•2%paraocontratodeaprendizagem(§7ºdoart.15daLein.8.036/90).

Nestecaso,seoempregadorecebeosaláriomensaldeR$1.000,00,oempregadordeveráproceder

aodepósitofundiáriodaseguinteimportância:

FGTS=R$1.000,00×8%=R$80,00

Jánahipóteseemqueoempregado recebeo saláriomensaldeR$700,00,maisumacestabásica

(salário in natura) no valor de R$ 300,00, e R$ 400,00 a título de gorjetas, o FGTS deverá ser

calculadonãosomentesobreosalário,massobreovalortotaldaremuneraçãodotrabalhador,tendoem

vistaqueasprestaçõesinnaturacompreendem-senosalárioparatodososefeitoslegais(caputdoart.

458daCLT),easgorjetascompreendem-senaremuneração,tambémparatodososefeitoslegais(caput

doart.457daCLT).Nestahipótese,oempregadordeveráprocederaodepósitofundiáriodaseguinte

importância:

FGTS=(R$700,00+R$300,00+R$400,00)×8%=R$112,00

Opagamentorelativoaoperíododeavisoprévio,trabalhadoounão,estásujeitoacontribuiçãopara

oFGTS(Súmula305doTST).

OFGTSincide,também,sobretodasasparcelasdenaturezasalarialpagasaoempregadoemvirtude

de prestação de serviços no exterior (Orientação Jurisprudencial n. 232 da Subseção de Dissídios

IndividuaisIdoTST).

Porém, não incide a contribuição para o FGTS sobre as férias indenizadas (Orientação

Jurisprudencialn.195daSubseçãodeDissídiosIndividuaisIdoTST).

IMPORTANTE

NãohádepósitosparaoFGTS (§6ºdoart. 15daLei n. 8.036/90)nem recolhimentosprevidenciários (§9º do art. 28 da Lei n.

8.212/91)sobreasseguintesparcelas:

(a)osbenefíciosdaprevidênciasocial,nostermoselimiteslegais,salvoosalário-maternidade;

(b) a parcela innatura recebida de acordo com os programas de alimentação aprovados peloMinistério do Trabalho e da

PrevidênciaSocial,nostermosdoart.3ºdaLein.6.321/76;

(c) as importâncias recebidas a tí tulo de férias indenizadas e respectivo adicional constitucional, inclusive o valor

correspondenteàdobradaremuneraçãodeférias(art.137daCLT);

(d)aimportânciaprevistanoincisoIdoart.10doADCT,ouseja,amultade40%doFGTS;

(e)ovalorrelativoàindenizaçãoportempodeserviço,anteriora5deoutubrode1988,doempregadonãooptantepeloFGTS;

(f) o valor recebido a tí tulo da indenização correspondente ao pagamento da metade da remuneração a que teria direito o

empregadoatéotérminodocontrato,nahipótesederescisãoantecipadadocontratoaprazodeterminado,semjustacausa(art.

479daCLT);

(g)ovalorrecebidoatí tulodeabonodefériasnaformadosarts.143e144daCLT;

(h) a parcela recebida a tí tulo da indenização adicional de que trata o art. 9º da Lei n. 7.238/84, devida ao empregado

dispensado, sem justa causa, no período de 30 dias que antecede a data de sua correção salarial, equivalente a um salário

mensal;

(i)aparcelarecebidaatí tulodevale-transporte,naformadalegislaçãoprópria;

(j) a ajuda de custo, em parcela única, recebida exclusivamente em decorrência de mudança de local de trabalho do

empregado,naformadoart.470daCLT;

(k)asdiáriasparaviagens,desdequenãoexcedama50%daremuneraçãomensal;

(l)aparticipaçãonoslucrosouresultadosdaempresa,quandopagaoucreditadadeacordocomleiespecí fica;

(m)osvalorescorrespondentesatransporte,alimentaçãoehabitaçãofornecidospelaempresaaoempregadocontratadopara

trabalhar em localidade distante da de sua residência, em canteiro de obras ou local que, por força da atividade, exija

deslocamentoeestada,observadasasnormasdeproteçãoestabelecidaspeloMinistériodoTrabalhoeEmprego;

(n)ovalorcorrespondenteavestuários,equipamentoseoutrosacessórios fornecidosaoempregadoeutilizadosno localdo

trabalhoparaprestaçãodosrespectivosserviços;

(o)ovalordamultaprevistano§8ºdoart.477daCLT;

(p) a habitação, a energia elétrica e veículo fornecidos pelo empregador ao empregado, quando indispensáveis para a

realização do trabalho, ainda que, no caso de veículo, seja ele utilizado pelo empregado também em atividades particulares

(Súmula367doTST).

7.1.12FGTSsobreosaldodesaláriodomêsdarescisão

Paraocálculo,deve-semultiplicarovalordosaldodesaláriopor8%.

Fórmula:valordosaldodesalário×8%Ou:valordosaldodesalário×8÷100

Exemplo:umempregadoquetivertrabalhado10diasnomêsdarescisão,comsaláriomensaldeR$

1.200,00. O valor de seu saldo de salário será de R$ 400,00 (R$ 1.200,00 ÷ 30 dias × 10 dias

trabalhados).JáovalordevidoatítulodeFGTSserádeR$32,00(R$400,00×8%).

7.1.13FGTSsobreodécimoterceirosalário

Nocálculo,deve-semultiplicarovalordodécimoterceirosalário,integralouproporcional,por8%.

Fórmula:valordodécimoterceirosalário×8%Ou:valordodécimoterceirosalário×8÷100

7.1.14FGTSsobreoavisoprévio

Nocálculo,deve-semultiplicarovalordoavisoprévio,trabalhadoouindenizado,por8%.

Fórmula:valordoavisoprévio(trabalhadoouindenizado)×8%Ou:valordoavisoprévio(trabalhadoou

indenizado)×8÷100

7.1.15Multade40%doFGTS

Pagamentocorrespondenteaopercentualde40%(quedeveseraplicadosobreovalortotaldosaldo

atualizadodacontavinculadadoempregadonoFGTS,nocasoderescisãodocontratodetrabalhopor

iniciativa do empregador, sem justa causa, bem como na rescisão antecipada do contrato por prazo

determinado,realizadasemjustacausapordecisãodoempregadoreindependentementedaexistênciade

cláusulaassecuratóriadodireitorecíprocoderescisãoantecipada(art.481daCLT).

Ocorrendo despedida por culpa recíproca ou forçamaior reconhecida pela Justiça doTrabalho, o

percentualseráde20%,deconformidadecomo§2ºdoart.9ºdoDecreton.99.684/90.

Nocálculorescisório,deve-sesomarovalordosaldodacontadoFGTScomosvaloresdoFGTS

do saldo de salário do mês da rescisão, bem como do FGTS sobre o 13º salário, integral ou

proporcional,esobreoavisoprévio, trabalhadoouindenizado.Doresultado,deve-semultiplicarpor

40%oupor20%nahipótesedeculparecíprocaouforçamaiorreconhecidapelaJustiçadoTrabalho.

Fórmula: (valor do saldo da conta do FGTS na Caixa Econômica Federal + valor do FGTS do saldo de

saláriodomêsdarescisão+valordoFGTSsobreo13ºsaláriointegralouproporcional+valordoFGTSsobre

oavisopréviotrabalhadoouindenizado)×40%

Ou:(valordosaldodacontadoFGTS+valordoFGTSdosaldodesaláriodomêsdarescisão+valordo

FGTS sobre o 13º salário integral ou proporcional + valor do FGTS sobre o aviso prévio trabalhado ou

indenizado)×40÷100

Segundo a Orientação Jurisprudencial n. 42 da Subseção de Dissídios Individuais II do TST, o

cálculodamultade40%doFGTSdeveráser feitocombasenosaldodacontavinculadanadatado

efetivopagamentodasverbas rescisórias,desconsideradaaprojeçãodoavisoprévio indenizado,por

ausênciadeprevisãolegal.

Deacordocomo§6ºdoart.15daLein.8.036/90eo§9ºdoart.28daLein.8.212/91,nãohá

depósitosparaoFGTSnemrecolhimentosprevidenciáriossobreaimportânciaprevistanoincisoIdo

art.10doADCT,ouseja,sobreovalordamultade40%doFGTS.

Ainda,segundoaletraadoincisoVdo§9ºdoart.214doDecreton.3.048/99,nãohácontribuição

previdenciáriasobreamultafundiária.

OBSERVAÇÃO

O saldo da conta vinculada no FGTS refere-se ao somatório de todos os depósitos efetuados pelo empregador na conta

vinculadadoempregadonoFGTS,correspondenteaopercentualde8%aplicávelsobreasremuneraçõespagasaotrabalhador

duranteavigênciadocontratodetrabalho, incluídasascomissões,percentagens,gratificações,diáriasparaviagenssuperiores

a50%dosaláriopercebidopelotrabalhadoreabonos,alémdaalimentação,habitação,vestuárioououtrasprestaçõesinnatura

queaempresa,porforçadocontratooudocostume,fornecerhabitualmenteaoempregado,bemcomoagratificaçãodeNatal.

NocasodecontratodetrabalhofirmadonostermosdaLein.11.180/2005(ContratodeAprendizagem),opercentualéreduzido

para2%(§7ºdoart.15daLein.8.036/90).

7.1.16Indenizaçãodocaputdoart.479daCLT

Indenizaçãocorrespondenteaopagamentodametadedaremuneraçãoaqueteriadireitooempregado

atéo términodocontrato,nahipótesede rescisãoantecipadadocontratoporprazodeterminado,sem

justacausa(caputdoart.479daCLT).

Deacordocomo§6ºdoart.15daLein.8.036/90eo§9ºdoart.28daLein.8.212/91nãohá

depósitosparaoFGTSnemrecolhimentosprevidenciáriossobreaindenizaçãoprevistanocaputdoart.

479daCLT.

Nomesmosentido,segundoaletracdoincisoVdo§9ºdoart.214doDecreton.3.048/99,nãohá

contribuiçãoprevidenciáriasobreaindenizaçãodoart.479daCLT.

Fórmulas:

•Paraocontratodetrabalhoporprazodeterminadocontadoemnúmerodedias:

Fórmula: [(valor da remuneração × quantidade de dias restantes para o término do contrato por prazo

determinado)÷30dias]×50%

•Paraocontratodetrabalhoporprazodeterminadocontadoemnúmerodemeses:

Fórmula: (valor da remuneração × quantidade de meses restantes para o término do contrato por prazo

determinado)×50%

Exemplo:empregadoadmitidoem3-4-2010,mediantecontratodeexperiênciade45dias,esalário

mensaldeR$800,00(oitocentos reais).Nestecaso,ocontratodeexperiênciadeverá terminarnodia

17-5-2010.Ocorrendo a dispensa antecipada, sem justa causa, em5-5-2010, faltando 12 dias para o

término do contrato de experiência, o trabalhador tem direito ao pagamento de uma indenização,

equivalentea6diasdesalário,noimportedeR$160,00,sendo:[(R$800,00×12)÷30]×50%=[R$

9.600,00÷30]×50%=R$320,00×50%=R$160,00.

7.1.17Horasextras

Consideram-seextras ashoras realizadas antesdo iníciodoexpediente, apóso términonormaldo

expediente,ouduranteosintervalosdestinadosaorepousooualimentação.Paraacontagemdajornada

de trabalho do empregado devemos somar todas as horas compreendidas entre omomento em que o

obreirochegounaempresaparatrabalharatéomomentoemqueoobreirofoiembora,deduzindo-seo

intervaloparadescansooualimentação(de1a2horasparajornadasdetrabalhosuperioresa6horas,e

de15minutosparajornadassuperioresa4horas,atéolimitede6horas).Nestecaso,ototaldehoras

trabalhadas corresponde à jornada de trabalho do empregado.Deste total, o tempo que ultrapassar a

duraçãonormaldetrabalhodoempregadoseráconsideradocomoextra.Emregra,aduraçãonormalde

trabalhoéde8horasdiárias,porémexistemempregadosquetêmjornadareduzida,como,porexemplo,

obancário,quetemjornadade6horas(caputdoart.224daCLT);atelefonista,quetemjornadade6

horas(caputdoart.227daCLT);ojornalista,quetemjornadade5horas(art.303daCLT);ooperador

cinematográfico,quetemjornadade6horas(caputdoart.234daCLT);oadvogadoempregado,que

temjornadade4horas(caputdoart.20daLein.8.906/94),dentreoutros.

Otrabalhosuplementardeveserpagocomoadicionalde,pelomenos,50%sobreovalordahora

normal(incisoXVIdoart.7ºdaCRFBe§1ºdoart.59daCLT).

O empregado que recebe salário por produção e trabalha em sobrejornada somente tem direito à

percepçãodoadicionaldehorasextras(50%),excetonahipóteseemqueécortadordecana,poisalém

deserdevidoopagamentodashorasextras tambémfaz jusaopagamentodo respectivoadicionalde

produção (Orientação Jurisprudencial n. 235 da Subseção de Dissídios Individuais I do Tribunal

SuperiordoTrabalho).

Fórmulas:

•Cálculodovalordeumahoranormalparaoempregadoque trabalha8horasdiárias e44horas

semanais:

Fórmula:valordosaláriomensal÷220

•Cálculodovalordeumahoranormalparaoempregadoque trabalha8horasdiárias e40horas

semanais,portersidodispensadootrabalhoaossábados:

Fórmula:valordosaláriomensal÷200

•Cálculodovalordeumahoranormalparaoempregadoque trabalha6horasdiárias e30horas

semanais(exemplo:bancário):

Fórmula:valordosaláriomensal÷180

•Cálculodovalordeumahoraextra:

Fórmula:(valordeumahoranormal×50%)+valordeumahoranormalOu:valordeumahoranormal×

1,5

•Cálculodaquantidadetotaldehorasextras:

Fórmula:valordeumahoraextra×aquantidadetotaldehorasextrastrabalhadaspeloempregado

Exemplo:empregadoquecumprejornadanormaldetrabalhode44horassemanais,quefez10horas

extrasnomêsdemarçode2011,comsaláriomensaldeR$2.200,00, temdireitoaoseguintevalora

títulodetrabalhosuplementar:

•Cálculodovalordeumahoranormal:R$2.200,00÷220=R$10,00.

•Cálculodovalordeumahoraextra:(R$10,00×50%)+R$10,00=R$15,00;ouR$10,00×1,5=

R$15,00.

•Cálculodovalortotaldashorasextrasprestadasnomêsdemarçode2010:R$15,00×10=R$

150,00.

O adicional noturno integra a base de cálculo das horas extras prestadas no período noturno

(OrientaçãoJurisprudencialn.97daSubseçãodeDissídiosIndividuaisIdoTST).

A remuneração do serviço suplementar, habitualmente prestado, também integra o cálculo da

gratificaçãonatalinaprevistanaLein.4.090/62(Súmula45doTST).Nestecaso,deveráserobtidaa

média,somando-se todososvaloresrecebidosnoanoa títulodehorasextraordináriasedividindo-se

por12.

SegundoaOrientaçãoJurisprudencialn.47daSubseçãodeDissídiosIndividuaisIdoTST,“abase

decálculodahoraextraéoresultadodasomadosaláriocontratualmaisoadicionaldeinsalubridade”.

E, de conformidade com a Súmula 132 do TST, o adicional de periculosidade, pago em caráter

permanente,tambémintegraocálculodashorasextras.

Como a contribuição para oFundodeGarantia doTempodeServiço incide sobre a remuneração

mensaldevidaaoempregado,tambémdeveráincidirsobreovalorrecebidopelotrabalhosuplementar

(Súmula63doTST).

Da mesma forma, as horas extras habitualmente prestadas devem ser computadas no cálculo do

repousosemanalremunerado(Súmula172doTST).

Porém, as gorjetas cobradas pelo empregador na nota de serviço ou oferecidas espontaneamente

pelosclientesnãoservemdebasedecálculodashorasextras(Súmula354doTST).

Asupressãototalouparcial,peloempregador,doserviçosuplementarprestadocomhabitualidade,

durantepelomenos1ano,asseguraaoempregadoodireitoàindenizaçãocorrespondenteaovalorde1

mêsdashorassuprimidas,totalouparcialmente,paracadaanooufraçãoigualousuperiora6mesesde

prestação de serviço acima da jornada normal. O cálculo deverá observar a média das horas

suplementaresefetivamentetrabalhadasnos12mesesanterioresàmudança,multiplicadapelovalorda

horaextradodiadasupressão(Súmula291doTST).

Nocasodetrabalhoprestadoemdomingoseferiados,nãocompensados,istoé,seoempregadornão

determinaroutrodiadefolga(art.9ºdaLein.605/49),ashorastrabalhadasdevemserpagasemdobro,

comoadicionalde100%sobreovalordahoranormal, semprejuízodopagamentoda remuneração

relativaaorepousosemanaldevidoaotrabalhador(Súmula146doTST).

IMPORTANTE

SegundoaSúmula113doTST,aprincípio,osábadodobancárioéconsideradodiaútilnãotrabalhado,enãodiaderepouso

remunerado.Porconseguinte,nãoháarepercussãodopagamentodashorasextrashabituaisemsuaremuneração.Comanova

redaçãodaSúmula124doTST,odivisorquedeveráserutilizadonocálculodashorasextrasdobancáriodeveráseroseguinte:

(a) Havendo acordo individual expresso ou acordo coletivo no sentido de considerar o sábado como dia de descanso

remunerado,utilizar-se-áodivisor:

■150,paraosempregadossubmetidosà jornadade trabalhodeseishorascontínuas,desegundaasexta-feira,perfazendo

umtotalde30(trinta)horasdetrabalhoporsemana(caputdoart.224daCLT).Utilizandoafórmula“Divisor=[limitedaduração

semanal÷(quantidadedediastrabalhadosnasemana+1diaremunerado/sábado)]X30dias”,teremos:[30horassemanais÷(5

diastrabalhadosnasemana+1diaremunerado/sábado)]X30dias=(30÷6)X30=5X30=150.

■200,paraosempregadossubmetidosàjornadadeoitohoras,queexercemfunçõesdedireção,gerência,fiscalização,chefia

eequivalentes,ouquedesempenhemoutroscargosdeconfiança,desdequeovalordagratificaçãonãoseja inferiora1/3 (um

terço)dosaláriodocargoefetivo(§2ºdoart.224daCLT).Utilizandoafórmulateremos:[40horassemanais÷(5diastrabalhados

nasemana+1diaremunerado/sábado)]X30dias=[40÷6]X30=199,99,quearredondandototalizaodivisor200,masdever-

se-áutilizarodivisor220.

(b)Nahipótesedeosábadonãoserconsideradodiaderepouso,será:

■ 180, para os empregados submetidos à jornada de seis horas contínuas nos dias úteis, com exceção dos sábados,

perfazendoumtotalde30(trinta)horasdetrabalhoporsemana(caputdoart.224daCLT).Utilizandoafórmula“Divisor=(limite

daduraçãosemanal÷quantidadedediastrabalhadosnasemana)X30dias”,teremos:(30horassemanais÷5diastrabalhados

nasemana)X30dias=6X30=180.

■220,paraosempregadossubmetidosàjornadadeoitohoras,queexercemfunçõesdedireção,gerência,fiscalização,chefia

eequivalentes,ouquedesempenhemoutroscargosdeconfiança,desdequeovalordagratificaçãonãoseja inferiora1/3 (um

terço)dosaláriodocargoefetivo(§2ºdoart.224daCLT).Utilizandoafórmulateremos:(40horassemanais÷5dias)X30dias=

8X30=240,masdever-se-áutilizarodivisor220,tendoemvistaqueaSúmula267doTSTfoicancelada.

7.1.18Horasextrasdecorrentesdaconcessãoparcial(redução)oudanãoconcessãodo

intervalointrajornadamínimoparadescansooualimentação

Quandoointervalointrajornadamínimopararepousoealimentação,previstonocapute§1ºdoart.

71 da CLT, não for concedido pelo empregador, o empregado terá direito ao pagamento do período

correspondentecomoacréscimode,nomínimo,50%sobreovalordaremuneraçãodahoranormalde

trabalho(§4ºdoart.71daCLT).

Isto porque a não concessão total ou parcial do intervalo intrajornada mínimo, para repouso e

alimentação, implica o pagamento total do período correspondente, com o acréscimo de, nomínimo,

50%sobreovalordaremuneraçãodahoranormaldetrabalho(itemIdaSúmula437doTST).

Fórmulas:

1ªhipótese:nocasodereduçãooudanãoconcessãodointervalointrajornadamínimodeumahora,

previstonocaputdoart.71daCLT:

•Cálculodovalordeumahoranormalparaoempregadoque trabalha8horasdiárias e44horas

semanais:

Fórmula:valordosaláriomensal÷220

•Cálculodovalordeumahoranormalparaoempregadoque trabalha8horasdiárias e40horas

semanais,portersidodispensadootrabalhoaossábados:

Fórmula:valordosaláriomensal÷200

•Cálculodovalordeumahoranormalparaoempregadoque trabalha6horasdiárias e30horas

semanais(exemplo:bancário):

•

Fórmula:valordosaláriomensal÷180

•Cálculodovalordeumahoraextra:

•

Fórmula:(valordeumahoranormal×50%)+valordeumahoranormalOu:valordeumahoranormal×

1,5

• Cálculo da quantidade total de horas extras, decorrentes da redução ou da não concessão do

intervalointrajornadamínimodeumahora:

Fórmula: valordeumahora extra× aquantidadededias emqueocorreu a reduçãoounão concessãodo

intervalointrajornadamínimo

2ªhipótese:nocasodereduçãoounãoconcessãodointervalointrajornadade15minutosprevistono

§1ºdoart.71daCLT:

•Cálculodovalordeumahoranormalparaoempregadoque trabalha8horasdiárias e44horas

semanais:

Fórmula:valordosaláriomensal÷220

•Cálculodovalordeumahoranormalparaoempregadoque trabalha8horasdiárias e40horas

semanais,portersidodispensadootrabalhoaossábados:

Fórmula:valordosaláriomensal÷200

•Cálculodovalordeumahoranormalparaoempregadoque trabalha6horasdiárias e30horas

semanais(exemplo:bancário):

Fórmula:valordosaláriomensal÷180

•Cálculodovalordeumahoraextra:

Fórmula:(valordeumahoranormal×50%)+valordeumahoranormalOu:valordeumahoranormal×

1,5

•Cálculodovalordaproporcionalidadedos15minutosem relaçãoao intervalodeumahora (60

minutos):

Fórmula:valordeumahoraextra×0,25(nestecaso,15minutoscorrespondema1/4dehora,cujadivisão

totaliza0,25)

• Cálculo da quantidade total das horas extras correspondentes à não concessão ou redução do

intervalointrajornadade15minutos:

Fórmula: valor da proporcionalidade × a quantidade de dias em que ocorreu a redução ou supressão do

intervalo

Exemplos:

1. Empregado com jornada de trabalho de 8 horas, na qual somente foi concedido o intervalo

intrajornada de 30 minutos. Considerando que o empregado tenha uma remuneração mensal de R$

1.100,00,equeareduçãodointervalotenhaocorridodurante5dias,terádireitoaoseguintepagamento

atítulodehorasextras:

•Cálculodovalordeumahoranormal:R$1.100,00÷220=R$5,00.

•Cálculodovalordeumahoraextra:(R$5,00×50%)+R$5,00=R$7,50,ouR$5,00×1,5=R$

7,50.

• Cálculo da quantidade total das horas extras correspondentes à concessão parcial do intervalo

intrajornadamínimodeumahora:R$7,50×5dias=R$37,50.

2.Empregadocomjornadadetrabalhode6horas,naqualnãofoiconcedidoointervalointrajornada

de15minutos.ConsiderandoqueoempregadotenhaumaremuneraçãomensaldeR$900,00,equeanão

concessãodointervalotenhaocorridodurante5dias,terádireitoaoseguintepagamentoatítulodehoras

extras:

•Cálculodovalordeumahoranormal:R$900,00÷180=R$5,00.

•Cálculodovalordeumahoraextra:(R$5,00×50%)+R$5,00=R$7,50,ouR$5,00×1,5=R$

7,50.

•Cálculodovalordaproporcionalidadedos15minutosemrelaçãoaumahora(60minutos):R$7,50

×0,25=R$1,87.

• Cálculo da quantidade total das horas extras correspondentes à não concessão do intervalo

intrajornadade15minutos:R$1,87×5dias=R$9,37.

Comotalvalorpossuinaturezasalarial,deveráservirdebasedecálculodoavisopréviotrabalhado

ou indenizado, das férias vencidas ou proporcionais + 1/3 constitucional, do décimo terceiro salário

integral ou proporcional, dos descansos semanais remunerados, damulta de 40% do FGTS, além de

servir de base de incidência dos recolhimentos previdenciários e depósitos fundiários (item III da

Súmula437doTST).

Ainda, segundo o Tribunal Superior do Trabalho, é inválida a cláusula de acordo ou convenção

coletivadetrabalhocontemplandoasupressãooureduçãodointervalointrajornada(itemIIdaSúmula

437 do TST). Em tais casos, o empregado também terá direito ao pagamento do intervalo mínimo

suprimido ou reduzido com o acréscimo de 50% sobre o valor da remuneração da hora normal de

trabalho.

OBSERVAÇÃO

Osintervalosintrajornadasãoaquelesfeitospeloempregadodentrodamesmajornadadetrabalho,etêmduraçãode1a2horas

parajornadassuperioresa6horas,15minutosparajornadassuperioresa4horasatéolimitede6horas(capute§1ºdoart.71

daCLT).Taisdescansosnãosãocomputadosnaduraçãodotrabalho,e,portanto,nãosãoremuneradospeloempregador(§2º

doart.71daCLT).

Existem, ainda, os intervalos de 10 minutos a cada 90 minutos trabalhados para os empregados que executam serviços

permanentesdedatilografiaedigitação (art. 72daCLTeSúmula346doTST),bemcomoapausade,nomínimo,10minutos

para cada 50 minutos trabalhados, nas atividades de processamento eletrônico de dados (letra d do item 17.6.4 da Norma

Regulamentadoran.17daPortarian.3.214/78,quetratasobreergonomia).Casotaisintervalosnãosejamconcedidos,ousejam

reduzidospeloempregador,oempregadotambémtemdireitoaopagamentodoperíodocorrespondenteacrescidodopercentual

de50%.

Existetambémointervalode20(vinte)minutosparaosempregadosquetrabalhamnointeriordascâmarasfrigorí ficaseosque

movimentammercadoriasdoambientequenteounormalparaofrioevice-versa,depoisde1(uma)horae40(quarenta)minutos

de trabalho contínuo (caput do art. 253 da CLT). Tal período de intervalo deve ser computado como de trabalho efetivo. Por

aplicação analógica, também tem direito ao mesmo intervalo o empregado submetido a trabalho contínuo em ambiente

artificialmentefrio,aindaquenãolaboreemcâmarafrigorí fica(Súmula438doTST).

Nocasodamulherempregada,aConsolidaçãodasLeisdoTrabalhoprevêdoisoutrosintervalosintrajornada:a)2intervalos

de30minutos,durantea jornadanormaldetrabalho,paraamamentaçãodopróprio filho,atéa idadede6meses,prorrogáveis

quandoassimoexigirasaúdedomenor (art.396daCLT);eb) intervalode15minutos,entreo términoda jornadanormaleo

iníciodajornadadetrabalhoextraordinária(art.384daCLT).Anãoconcessãoouconcessãoparcialdessesintervalosgeraráa

aplicaçãodo§4ºdoart. 71daCLT,eoempregadordeverá remuneraraduraçãodos intervalosnãoconcedidoscomohoras

extraordinárias.Segundoajurisprudênciatrabalhista,emtaiscasos,nãodeveseraplicadaaplenaigualdadedeobrigaçõesentre

otrabalhomasculinoeofeminino,anteaspeculiaridadesdasituação.

Ainda, segundo o Tribunal Superior do Trabalho, é inválida a cláusula de acordo ou convenção coletiva de trabalho

contemplandoasupressãooureduçãodointervalointrajornada(itemIIdaSúmula437doTST).

7.1.19Horasextrasdecorrentesdanãoconcessãodointervalode15minutosantesdo

iníciodolaborextraordinário

Correspondeaovalorqueserádevidoàempregadaquandooempregadornãoconcederointervalo

de15minutosparadescansooualimentaçãoantesdoiníciodoperíodoextraordináriodetrabalho(art.

384daCLT).

Comooart.384daCLTestáinseridonoCapítuloIII,destinadoàproteçãodotrabalhodamulher,tal

intervalo somente é devido à empregada, comomedidadegarantia de sua saúde e integridade física,

bemcomoparaaimportantemanutençãodascondiçõesdesegurançaparaodesenvolvimentoregulardo

trabalho.

Fórmulas:

•Cálculodovalordeumahoranormalparaoempregadoque trabalha8horasdiárias e44horas

semanais:

Fórmula:valordosaláriomensal÷220

•Cálculodovalordeumahoranormalparaoempregadoque trabalha8horasdiárias e40horas

semanais,portersidodispensadootrabalhoaossábados:

Fórmula:valordosaláriomensal÷200

•Cálculodovalordeumahoranormalparaoempregadoque trabalha6horasdiárias e30horas

semanais(exemplo:bancário):

Fórmula:valordosaláriomensal÷180

•Cálculodovalordahoraextradecorrentedanãoconcessãodo intervalode15minutosantesdo

iníciodolaborextraordinário:

Fórmula:valordeumahoranormal×1,5×0,25(nestecaso,15minutoscorrespondema1/4dehora,cuja

divisãototaliza0,25)

Ou:[(valordeumahoranormal×50%)+valordeumahoranormal]×0,25

• Cálculo da quantidade total das horas extras devidas a título de intervalo de 15 minutos não

concedidoantesdoiníciodolaborextraordinário:

Fórmula: valor da hora extra × quantidade de dias em que o empregador não concedeu o intervalo de 15

minutos

Exemplo:durantevintediasdomêsdemaioabancáriaMariafezhorasextras,semqueoempregador

lhe tenha concedido o intervalo de 15 minutos antes do início do labor extraordinário. Nesse caso,

considerando queMaria recebe o saláriomensal deR$ 1.440,00, a bancária terá direito ao seguinte

pagamentoatítulodehorasextras:

•Cálculodovalordeumahoranormal:R$1.440,00÷180=R$8,00.

•Cálculodovalordahoraextradecorrentedanãoconcessãodo intervalode15minutosantesdo

iníciodolaborextraordinário:R$8,00×1,5×0,25=R$3,00.

•Cálculodaquantidadetotaldashorasextrasdevidasàempregadaatítulodeintervalode15minutos

nãoconcedidoantesdoiníciodolaborextraordinário:R$3,00×20dias=R$60,00.

OBSERVAÇÃO

Apesar da frequente alegação de inconstitucionalidade do art. 384 da CLT, o Tribunal Superior do Trabalho já pacificou o

entendimento de que tal dispositivo é constitucional. Para o órgão máximo da Justiça Laboral o art. 384 da CLT leva em

consideraçãoasdiferençasfisiológicasepsicológicasexistentesentrehomensemulheres.QuandodojulgamentodeRecursode

Revistaquetratavadotema,oRelatorMinistroIvesGandraMartinsFilhoobservouque:“Nãoédemais lembrarqueasmulheres

que trabalham fora do lar estão sujeitas a dupla jornada de trabalho, pois ainda realizam as atividades domésticas quando

retornamà casa.Pormais que sedividamas tarefas domésticas entre o casal, o pesomaior daadministraçãoda casae da

educação dos filhos acaba recaindo sobre amulher” (BRASIL, 2011d). Segundo oministro, como amulher exerce uma dupla

jornada, no trabalho e em casa, devem lhe ser concedidas pela legislação laboral algumas vantagens especí ficas, como é o

casodointervalointrajornadaprevistonoart.384daCLT.

7.1.20Horasextrasdecorrentesdareduçãodointervalointerjornada

Corresponde ao pagamento da quantidade de horas diárias subtraídas do intervalo interjornada

mínimo de 11 (onze) horas (art. 66 da CLT), acrescida do adicional de 50% sobre o valor da

remuneraçãodahoranormaldetrabalho(OrientaçãoJurisprudencialn.355daSubseçãodeDissídios

IndividuaisIdoTST).

Comotalvalorpossuinaturezasalarial,deveráservirdebasedecálculodoavisopréviotrabalhado

ou indenizado, das férias vencidas ou proporcionais + 1/3 constitucional, do décimo terceiro salário

integral ou proporcional, dos descansos semanais remunerados, damulta de 40% do FGTS, além de

servir de base de incidência dos recolhimentos previdenciários e depósitos fundiários (item III da

Súmula437doTST).

Fórmulas:

•Cálculodovalordeumahoranormalparaoempregadoque trabalha8horasdiárias e44horas

semanais:

Fórmula:valordosaláriomensal÷220

•Cálculodovalordeumahoranormalparaoempregadoque trabalha8horasdiárias e40horas

semanais,portersidodispensadootrabalhoaossábados:

Fórmula:valordosaláriomensal÷200

•Cálculodovalordeumahoranormalparaoempregadoque trabalha6horasdiárias e30horas

semanais(exemplo:bancário):

Fórmula:valordosaláriomensal÷180

•Cálculodovalordeumahoraextra:

Fórmula:(valordeumahoranormal×50%)+valordeumahoranormal

Ou:valordeumahoranormal×1,5

•Cálculodaquantidadetotaldehorasextrasdecorrentesdareduçãodointervalointerjornada:

Fórmula: valor de uma hora extra × a quantidade diária de horas suprimidas do intervalo interjornada × a

quantidadedediasemqueocorreuareduçãodointervalointerjornada

Exemplo:operíododeintervalointerjornadadoempregadoquecumpriuhabitualmenteumajornada

detrabalhodas06h00às22h00foideapenas8horas.Nestecaso,oobreirotemdireitoaopagamento

de3horasdiáriascomoextrasemrazãodaviolaçãodointervalointerjornadamínimode11horas.Para

se obter o total de horas extras decorrentes do tempo suprimido do intervalo utilizou-se o seguinte

cálculo:11horas—8horas=3horas.Considerandoqueoempregadotrabalhe44horassemanais,que

tenhaumaremuneraçãomensaldeR$1.100,00equeareduçãodointervalointerjornadatenhaocorrido

durante5dias,terádireitoaoseguintepagamentoatítulodehorasextras:

•Cálculodovalordeumahoranormal:R$1.100,00÷220=R$5,00.

•Cálculodovalordeumahoraextra:(R$5,00×50%)+R$5,00=R$7,50,ouR$5,00×1,5=R$

7,50.

•Cálculodaquantidade totaldehorasextrasdecorrentesda reduçãodo intervalo interjornada: R$

7,50×3horaspordia×5dias=R$112,50.

OBSERVAÇÃO

Ointervalointerjornadadizrespeitoaoespaçodetempode,nomínimo,11horasquedevehaverentreumajornadadetrabalhoe

outra (art. 66 daCLT).Neste caso, o empregado que, emdeterminado dia da semana, encerra a prestação de serviços às 23

horas,somentepoderáreiniciarosserviços,nodiaseguinte,apartirdas10horas.Casovenhaareiniciarosserviçosantesdas

10 horas, terá direito ao pagamento da quantidade de horas correspondentes à diferença do intervalo não concedido, com o

acréscimode50%sobreovalordahoranormaldetrabalho.

7.1.21Indenizaçãodecorrentedasupressãototalouparcialdashorasextrasprestadas

comhabitualidade

Indenização devida ao empregado correspondente ao valor de 1 mês das horas extraordinárias

suprimidas para cada ano ou fração igual ou superior a 6 meses de prestação de serviço acima da

jornada normal de trabalho, objetivando reparar a supressão, total ou parcial, pelo empregador, do

serviçosuplementarprestadocomhabitualidade(Súmula291doTST).

Nocálculo,deveráserobtidaaquantidademédiadashorasextraordináriastrabalhadasnosúltimos

12mesesanterioresàmudança,aqualserámultiplicadapelovalordahoraextradodiadasupressão.

Fórmulas:

•Cálculodeumahoranormalemvalorcorrespondenteaododiadasupressão,paraoempregadoque

trabalha8horasdiáriase44horassemanais:

Fórmula:valordosaláriodomêsdasupressãodashorasextras÷220

•Cálculodeumahoranormalemvalorcorrespondenteaododiadasupressão,paraoempregadoque

trabalha 8 horas diárias, de segunda a sexta-feira, com a dispensa do trabalho aos sábados,

totalizando40horassemanais:

Fórmula:valordosaláriodomêsdasupressãodashorasextras÷200

•Cálculodeumahoranormalemvalorcorrespondenteaododiadasupressão,paraoempregadoque

trabalha6horasdiáriase30horassemanais(exemplo:bancário):

Fórmula:valordosaláriodomêsdasupressãodashorasextras÷180

•Cálculodovalordeumahoraextracorrespondenteaododiadasupressão,totalouparcial:

Fórmula:(valordeumahoranormalemvalorcorrespondenteaododiadasupressão×50%)+valordeuma

horanormalemvalorcorrespondenteaododiadasupressão

Ou:valordeumahoranormalemvalorcorrespondenteaododiadasupressão×1,5

• Cálculo da quantidade média das horas extras prestadas nos últimos doze meses anteriores à

mudança:

Fórmula: quantidade total de horas extras prestadas nos últimos 12 (doze) meses anteriores à data da

supressão,totalouparcial,dolaborextraordinário÷12meses

•Cálculodovalordaindenizaçãodevidapelasupressão,totalouparcial,dashorasextrasprestadas

comhabitualidade:

Fórmula: (quantidade média de horas extras prestadas nos últimos 12 (doze) meses anteriores à data da

supressão total ou parcial do labor extraordinário × valor de uma hora extra correspondente ao do dia da

supressão) × número de anos ou fração igual ou superior a seis meses de prestação habitual do serviço

suplementar

Exemplos:

1. Após José ter feito horas extras durante 2 anos e 6 meses, o empregador resolveu suprimir

totalmente o trabalho suplementar. Considerando que o empregado trabalha 44 horas semanais e que

recebe o salário mensal de R$ 1.100,00, bem como que tenha prestado um total de 480 horas

extraordináriasnosúltimos12meses,terádireitoaopagamentodeumaindenizaçãopelasupressãototal

dolaboremsobrejornadanovalordeR$900,00(novecentosreais),sendo:

•Cálculodeumahoranormalemvalorcorrespondenteaododiadasupressão:R$1.100,00÷220=

R$5,00.

•Cálculodovalordeumahoraextracorrespondenteaododiadasupressão:(R$5,00×50%)+R$

5,00=R$7,50,ouR$5,00×1,5=R$7,50.

• Cálculo da quantidade média das horas extras prestadas nos últimos doze meses anteriores à

mudança:480horasextrasprestadasnoúltimoano÷12meses=40horasextras.

• Cálculo do valor da indenização devida pela supressão total das horas extras prestadas com

habitualidade:(40horasextras×R$7,50)×3(sendo,2anose6mesesdeprestaçãodeserviço

acimadajornadanormal)=R$900,00.

2.O bancárioMalaquias fez horas extras durante 4 anos e 5meses (lembrando que somente será

contadaa fração igualou superiora6meses).Oempregador resolveu suprimir totalmenteo trabalho

suplementarprestadopeloempregadocomhabitualidade,poisnãomaiseranecessário.Considerando

que o bancário recebe o saláriomensal deR$ 1.080,00, e que tenha prestado um total de 360 horas

extraordinárias nos últimos 12 meses anteriores à mudança, terá direito ao pagamento de uma

indenizaçãopelasupressãodolaboremsobrejornadanovalordeR$1.080,00,sendo:

•Cálculodeumahoranormalemvalorcorrespondenteaododiadasupressão:R$1.080,00÷180=

R$6,00.

•Cálculodovalordeumahoraextracorrespondenteaododiadasupressão:(R$6,00×50%)+R$

6,00=R$9,00,ouR$6,00×1,5=R$9,00.

• Cálculo da quantidade média das horas extras prestadas nos últimos doze meses anteriores à

mudança:360horasextrasprestadasnoúltimoano÷12meses=30horasextras.

• Cálculo do valor da indenização devida pela supressão total das horas extras prestadas com

habitualidade:(30horasextras×R$9,00)×4anos=R$1.080,00.

3. Pedro fez horas extras durante 2 anos e 6 meses. O empregador resolveu reduzir, suprimir

parcialmente,otrabalhosuplementarprestadopeloempregadocomhabitualidade,passandode2horas

extrasdiáriasparasomenteumahoraextra.Considerandoqueajornadanormaldetrabalhodoobreiro

erade8horas, totalizando40horas semanais, jáque foidispensadode trabalhar aos sábados, eque

recebe o salário mensal de R$ 1.600,00, bem como que tenha prestado um total de 1.200 horas

extraordinárias nos últimos 12 meses anteriores à mudança, terá direito ao pagamento de uma

indenizaçãopelasupressãoparcialdolaboremsobrejornadanovalordeR$3.600,00,sendo:

•Cálculodeumahoranormalemvalorcorrespondenteaododiadasupressão:R$1.600,00÷200=

R$8,00.

•Cálculodovalordeumahoraextracorrespondenteaododiadasupressão:(R$8,00×50%)+R$

8,00=R$12,00,ouR$8,00×1,5=R$12,00.

• Cálculo da quantidade média das horas extras prestadas nos últimos doze meses anteriores à

mudança:1.200horasextrasprestadasnoúltimoano÷12meses=100horasextras.

• Cálculo do valor da indenização devida pela supressão parcial das horas extras prestadas com

habitualidade:(100horasextras×R$12,00)×3(doisanoseseismeses)=R$3.600,00.

7.1.22Horas“initinere”ouhorasdedeslocamento

Emregra,otempogastopeloempregadoatéolocaldetrabalhoeparaoseuretorno,porqualquer

meiodetransporte(ônibus,carro,bicicleta,metrôetc.),nãoécomputado,istoé,nãoésomadoemsua

jornada de trabalho. Porém, o tempo despendido pelo empregado, em condução fornecida pelo

empregador,atéolocaldetrabalhodedifícilacesso,ounãoservidoportransportepúblicoregular,e

paraoseuretorno,devesersomadoàsuajornadadetrabalho(§2ºdoart.58daCLTeSúmula90do

TST).

Portanto,o tempogastopelo trabalhadoremconduçãofornecidapeloempregadornodeslocamento

desuacasaaotrabalhoevice-versa,desdequeolocalsejadedifícilacessoounãosejaservidopor

transportepúblicoregular,deveserintegradoàjornadadetrabalhodoempregadoparatodososefeitos

legais.

ParaoTribunalSuperiordoTrabalho,aincompatibilidadeentreoshoráriosdeinícioetérminoda

jornadadoempregadoeosdetransportepúblicoregularécircunstânciaquetambémgeraodireitoàs

horas“in itinere”,porém,amera insuficiênciade transportepúbliconãoensejaopagamentodehoras

“in itinere”, e se houver transporte público regular em parte do trajeto percorrido em condução da

empresa,ashoras“initinere”remuneradaslimitam-seaotrechonãoalcançadopelotransportepúblico

(Súmula90doTST).Ademais,ofatodeoempregadorcobrar,parcialmenteounão, importânciapelo

transportefornecido,paraolocaldedifícilacessoounãoservidoportransporteregular,nãoafastao

direitodoempregadoàpercepçãodashoras“initinere”(Súmula320doTST).

Considerando que as horas “in itinere” são computáveis na jornada de trabalho, o tempo que

extrapolaajornadalegalounormaldeveserconsideradocomoextraordinário,esobreeledeveincidir

oadicionalrespectivo,ouseja,50%(itemVdaSúmula90doTST).Assim,nocálculodashoras“in

itinere”deve-seobservaramesmasistemáticautilizadanocálculodashorasextras.

Exemplo:Márioembarcanaconduçãofornecidapelaempresaàs5horasdamanhã(horárioquedeve

serconsideradocomoiníciodajornadadetrabalho);às18horasoempregadodesembarcadacondução

fornecidapeloempregador(horárioquedeveserconsideradocomotérminodajornadadetrabalho).Em

talcasotemosajornadatotaldetrabalhode13horas,naqualdeveserdescontadooperíododestinado

aorepousoouàalimentação(art.71daCLT)de,porexemplo,2horas;totalizando11horas,sendoque

deste total, 8 horas fazem parte da jornada normal ou legal, e 3 horas fazem parte da jornada

extraordináriadetrabalho.Assim,Máriotemdireitoaopagamentode3horasextraspordiadetrabalho.

7.1.23Adicionalnoturno

Percentual de, pelo menos, 20%, aplicado sobre o valor da hora de trabalho diurna, devido aos

empregadosurbanosquetrabalhamentreas22horasdeumdiaeas5horasdodiaseguinte(capute§2º

doart.73daCLT).

Temo intuitode compensar apenosidadedo trabalhonoturno,vistoque,normalmente,noperíodo

noturnoháummaiordesgastefísicoeintelectualnarealizaçãodastarefaspeloempregado.

Noscasosde revezamentosemanal tambémédevidoopagamentodoadicionaldeserviçonoturno

(Súmula213doSTF).

Damesmaforma,éasseguradoaovigiasujeitoaotrabalhonoturnoodireitoaorespectivoadicional

(Súmula140doTST).

Quandocumpridaintegralmenteajornadanoperíodonoturnoeprorrogadaesta,tambémédevidoo

adicionalquantoàshorasprorrogadas.Nestecaso,ashorasdiurnasdeverãoserpagascomoacréscimo

de20%(Súmula60doTST).

A transferênciaparaoperíododiurnode trabalho implica a perdadodireito ao adicional noturno

(Súmula265doTST).

Quandopagocomhabitualidade,oadicionalnoturno integraosaláriodoempregadopara todosos

efeitos(Súmula60doTST).Assim,nocálculodo13ºsalárioedasférias+1/3constitucionaldevem

serobservadososvaloresrecebidospeloempregadoatítulodeadicionalnoturno.Damesmaforma,tal

verba integra a base de cálculo dos depósitos fundiários e recolhimentos previdenciários (FGTS e

INSS).

Nocasodeempregadosubmetidoajornadade12horasdetrabalhopor36dedescanso,cujaduração

de trabalhocompreendaa totalidadedoperíodonoturno, temdireitoaoadicionalnoturno, relativoàs

horas trabalhadas após as 5 horas da manhã (Orientação Jurisprudencial n. 388 da Subseção de

DissídiosIndividuaisIdoTST).Exemplos:empregadocomjornadadetrabalhodas22horasdeumdia

às9horasdodiaseguintetemdireitoaopagamentodoadicionalnoturnopelotrabalhoprestadoentreas

5eas9horas(lembrandoquedas22às5horasahoradetrabalhotemduraçãodesomente52minutose

30segundos;sendoqueemtalperíodooobreiroteráprestado7horasdetrabalho,masreceberácomo

sehouvessetrabalhado8horas);empregadocomjornadadetrabalhodas19horasdeumdiaàs6horas

dodiaseguintetemdireitoaopagamentodoadicionalnoturnopelotrabalhoprestadodas5às6horas.

Porém,nãohádireito aopagamentodoadicionalnoturno, em relaçãoàshoras trabalhadas após as5

horas da manhã, quando a jornada de trabalho não compreenda a totalidade do período noturno

(exemplo:ajornadadetrabalhoiniciaràs24horas).

O trabalho noturno rural deverá ser acrescido do percentual de 25% sobre a remuneração normal

(parágrafoúnicodoart.7ºdaLein.5.889/73).Considera-setrabalhonoturnoruraloexecutadoentreas

21horasdeumdiaeas5horasdodiaseguinte,nalavoura,eentreas20horasdeumdiaeas4horasdo

dia seguinte, na atividade pecuária (caput do art. 7º da Lei n. 5.889/73). A hora noturna rural tem

duraçãode60minutos.

Fórmulas:

1ªHipótese:cálculodovalordahoranoturnaurbana:

•Cálculodovalordeumahoranormalparaoempregadoque trabalha8horasdiárias e44horas

semanais:

Fórmula:valordosaláriomensal÷220

•Cálculodovalordeumahoranormalparaoempregadoque trabalha8horasdiárias e40horas

semanais,portersidodispensadootrabalhoaossábados:

Fórmula:valordosaláriomensal÷200

•Cálculodovalordeumahoranormalparaoempregadoque trabalha6horasdiárias e30horas

semanais(exemplo:bancário):

Fórmula:valordosaláriomensal÷180

•Cálculodovalordeumahoranoturnaurbana:

Fórmula:(valordeumahoranormal×20%)+valordeumahoranormalOu:valordeumahoranormal×

1,2

2ªHipótese:cálculodovalordahoranoturnarural:

•Cálculodovalordeumahoranormalparaoempregadoque trabalha8horasdiárias e44horas

semanais:

Fórmula:valordosaláriomensal÷220

•Cálculodovalordeumahoranormalparaoempregadoque trabalha8horasdiárias e40horas

semanais,portersidodispensadootrabalhoaossábados:

Fórmula:valordosaláriomensal÷200

•Cálculodovalordeumahoranormalparaoempregadoque trabalha6horasdiárias e30horas

semanais:

Fórmula:valordosaláriomensal÷180

•Cálculodovalordeumahoranoturnarural:

Fórmula:(valordeumahoranormal×25%)+valordeumahoranormalOu:valordeumahoranormal×

1,25

Exemplos:

1. Empregado urbano que trabalha 8 horas diárias e 44 horas semanais e recebe mensalmente o

saláriodeR$1.100,00,ovalordahoranoturnaurbanadeveráseroseguinte:

•Cálculodovalordeumahoranormal:R$1.100,00÷220horas=R$5,00.

•Cálculodovalordeumahoranoturnaurbana:(R$5,00×20%)+R$5,00.=R$6,00;ouR$5,00×

1,2=R$6,00.

Nestecaso,seoempregadourbanohouverfeito20horasnoturnasterádireitoaopagamentomensal

deR$120,00atítulodeadicionalnoturno,sendo:R$6,00×20horas=R$120,00.

2.Empregadoruralquetrabalha8horasdiáriase44horassemanaiserecebemensalmenteosalário

deR$1.540,00,ovalordahoranoturnaruraldeveráseroseguinte:

•Cálculodovalordeumahoranormal:R$1.540,00÷220=R$7,00.

•Cálculodovalordeumahoranoturnarural:(R$7,00×25%)+R$7,00=R$8,75;ouR$7,00×

1,25=R$8,75.

Portanto,seoempregadoruralhouverfeito20horasnoturnasterádireitoaopagamentomensaldeR$

175,00atítulodeadicionalnoturno,sendo:R$8,75×20horas=R$175,00.

7.1.24Adicionaldeinsalubridade

Valorpagoaoempregadoqueprestaserviçosemlocalconsideradoinsalubre,ouseja,nãosaudávelà

saúde do trabalhador, de conformidade com as normas expedidas pelo Ministério do Trabalho e

Emprego.

Considera-seatividadeouoperaçãoinsalubreaquelaque,porsuanatureza,condiçõesoumétodosde

trabalho,exponhaoempregadoaagentesnocivosàsuasaúde,acimadoslimitesdetolerânciafixados

emrazãodanaturezaedaintensidadedoagenteedotempodeexposiçãoaosseusefeitos(art.189da

CLTeNormaRegulamentadoran.15doMinistériodoTrabalhoeEmprego).

Oexercíciodetrabalhoemcondiçõesinsalubres,acimadoslimitesdetolerânciaestabelecidospelo

MinistériodoTrabalhoeEmprego,asseguraapercepçãodoadicionalde40%,20%e10%dosalário

mínimo,segundoseclassifiquemnosgrausmáximo,médioemínimo,respectivamente.

Portanto,oadicionaldeinsalubridadeécalculadocombasenovalordosaláriomínimo.

IMPORTANTE

Para oSupremoTribunal Federal o saláriomínimo não pode ser usado como indexador de base de cálculo de vantagemde

servidorpúblicooudeempregado,nemsersubstituídopordecisão judicial, salvonoscasosprevistosnaConstituiçãoFederal

(SúmulaVinculanten.4doSTF).Porém,asubstituiçãodabasedecálculodoadicionalde insalubridadesomentepodeocorrer

por meio de lei ordinária. Assim, em termos práticos, encontra-se suspensa a aplicação da Súmula 228 do TST, até que o

Supremo julgueoméritodaReclamaçãoConstitucionaln.6.266,devendooadicionalde insalubridade,enquanto isso,continuar

sendocalculadocombasenovalordosaláriomínimo.

Fórmulas:

•Adicionaldeinsalubridadeemgraumáximo:

Fórmula:valordosaláriomínimo×40%

Ou:valordosaláriomínimo×40÷100

Ou:valordosaláriomínimo×0,4

•Adicionaldeinsalubridadeemgraumédio:

Fórmula:valordosaláriomínimo×20%

Ou:valordosaláriomínimo×20÷100

Ou:valordosaláriomínimo×0,2

•Adicionaldeinsalubridadeemgraumínimo:

Fórmula:valordosaláriomínimo×10%

Ou:valordosaláriomínimo×10÷100

Ou:valordosaláriomínimo×0,1

Exemplos:

1.Josétrabalhaemcontatopermanentecompoeirasminerais.Nestecaso,temdireitoaopagamento

doadicionaldeinsalubridadeemgraumáximonovalormensaldeR$315,20(R$788,00×40%=R$

315,20;ouR$788,00×0,4=R$315,20).

2. Maria presta serviços em contato permanente com frio intenso. Neste caso, tem direito ao

pagamentodoadicionalde insalubridadeemgraumédio(20%).Portanto,Mariafaz jusà importância

mensal deR$ 157,60 a título de adicional de insalubridade (R$ 788,00 × 20%=R$ 157,60; ouR$

788,00×0,2=R$157,60).

3.Pedrotrabalhaemcontatopermanentecomagentesquímicos.Medianteinspeçãorealizadanolocal

detrabalho,oauditorfiscaldoMinistériodoTrabalhoeEmpregoconcluiuqueoobreirotemdireitoao

pagamentodoadicionaldeinsalubridadeemgraumínimo(10%).Portanto,fazjusaR$78,80mensaisa

títulodeadicionaldeinsalubridade(R$788,00×10%=R$78,80;ouR$788,00×0,1=R$78,80).

Havendohorasextraordináriasprestadaspeloempregado,abasedecálculodashorasextrasdeverá

ser o resultado da soma do salário contratual mais o adicional de insalubridade (Orientação

Jurisprudencialn.47daSubseçãodeDissídiosIndividuaisIdoTST).

7.1.25Adicionaldepericulosidade

São consideradas atividades ou operações perigosas, na forma da regulamentação aprovada pelo

MinistériodoTrabalhoeEmprego, aquelasque,por suanaturezaoumétodosde trabalho, impliquem

risco acentuado em virtude de exposição permanente do trabalhador a inflamáveis, explosivos ou

energiaelétrica;roubosououtrasespéciesdeviolênciafísicanasatividadesprofissionaisdesegurança

pessoaloupatrimonial,bemcomoasatividadesdotrabalhadoremmotocicleta(caput,incisosIeII,e§

4ºdoart.193daCLT,Súmula361doTribunalSuperiordoTrabalhoeNormaRegulamentadoran.16do

MinistériodoTrabalhoeEmprego).

Emtaiscasos,somentefazjusaoadicionaldepericulosidadeoempregadoexpostoàscondiçõesde

riscodeformapermanente(contínua),ouintermitente(descontínua),nãosendodevido,apenas,quandoo

contatoforeventual(Súmula364doTST).

O trabalho em condições de periculosidade assegura ao empregado um adicional de 30% sobre o

valordosaláriobásico, semosacréscimos resultantesdegratificações,prêmiosouparticipaçõesnos

lucrosdaempresa(§1ºdoart.193daCLTeSúmula191doTST).SegundooitemIdaSúmula132do

TST,oadicionaldepericulosidade,pagoemcaráterpermanente,integraocálculodashorasextras.Em

relação aos eletricitários, o cálculo do adicional de periculosidade deverá ser efetuado sobre a

totalidadedasparcelasdenaturezasalarial(Súmula191doTST).

Quanto ao vigilante, serão descontados ou compensados do adicional outros da mesma natureza

eventualmentejáconcedidospormeiodeacordocoletivo(§3ºdoart.193daCLT).

Fórmula:valordosaláriobásicomensal×30%

Ou:valordosaláriobásicomensal×30÷100

Ou:valordosaláriobásicomensal×0,3

Exemplo: Luciano trabalha com transporte de explosivos e recebe mensalmente o salário de R$

1.000,00(milreais).Nestecaso,temdireitoaopagamentodeR$300,00mensaisatítulodeadicionalde

periculosidade(R$1.000,00×30%=R$300,00);ouR$1.000,00×0,3=R$300,00.

Oadicionaldepericulosidadenãopodeseracumuladocomoadicionaldeinsalubridade,devendoo

empregadooptarentreeles(§2ºdoart.193daCLT).

IMPORTANTE

OadicionaldepericulosidadeparaosmotociclistasfoiregulamentadopelaPortariaMTEn.1.565,de13deoutubrode2014,que

aprovou o Anexo V da Norma Regulamentadora n. 16 do Ministério do Trabalho e Emprego, que trata sobre atividades e

operaçõesperigosas.SegundooAnexo5,asatividadeslaboraiscomautilizaçãodemotocicletaoumotonetanodeslocamento

do trabalhador, em vias públicas, são consideradas perigosas. Segundo a norma não são consideradas perigosas: a) a

utilizaçãodamotocicletaoumotonetaexclusivamentenopercursodaresidênciaparaolocaldetrabalhooudesteparaaquela;b)

as atividades em veículos que não necessitem de emplacamento ou que não exijam carteira nacional de habilitação para

conduzi-los; c) as atividades emmotocicleta ou motoneta em locais privados; e d) as atividades com uso de motocicleta ou

motonetadeformaeventual,assimconsideradoofortuito,ouoque,sendohabitual,dá-seportempoextremamentereduzido.

7.1.26Adicionaldetransferência

Adicionalde, nomínimo,25%,devidoao empregadonahipótesede transferênciaprovisóriapara

localdiversodoqueresultardocontratodetrabalho,desdequeimportenamudançadesuaresidênciae

quehajarealnecessidadedeserviço(§3ºdoart.469daCLT).

Tem como base de cálculo o valor do saláriomensal do empregado, não incidindo a importância

recebidapeloempregadoatítulodegorjeta.

Emrazãodafaltadecritérioobjetivoparadefiniremquesituaçãoatransferênciaseráprovisória,os

tribunaistrabalhistastêmmanifestadooentendimentodequeéprovisóriaatransferênciaqueocorrerem

período inferioraumano.Sesuperior,os tribunaisa têmconsideradadefinitiva,nãosendodevidoo

adicional.

Mesmo no caso de transferência de empregado que exerce cargo de confiança ou na hipótese da

existência de previsão de transferência no contrato de trabalho, o empregado também faz jus ao

adicional, visto que o pressuposto legal apto a legitimar a percepção do adicional é a transferência

provisória(OrientaçãoJurisprudencialn.113daSubseçãodeDissídiosIndividuaisIdoTST).

Dadaahabitualidadenopagamentodaverba,queserápagaenquantoperdurarasituação,oadicional

deve integrar o salário no cálculo das seguintes parcelas: horas extras (Súmula 264 do TST), aviso

prévio, saldo de salário, décimo terceiro salário, férias vencidas e proporcionais, acrescidas do 1/3

constitucional, repouso semanal remunerado, além dos depósitos fundiários e dos recolhimentos

previdenciários.

Fórmuladecálculo:valordosaláriomensaldoempregado×25%

Ou:valordosaláriomensaldoempregado×25÷100

Ou:valordosaláriomensaldoempregado×0,25

Exemplo:empregadocomsaláriodeR$1.000,00temdireitoaopagamentomensaldoadicionalde

transferência de R$ 250,00, sendo: R$ 1.000,00 × 25%; ou R$ 1.000,00 × 0,25. Se esta situação

perdurarpor5meses,aofinal,oempregadoterárecebidoaimportânciatotaldeR$1.250,00atítulode

adicionaldetransferência(R$250,00×5meses).

7.1.27Descansosemanalremunerado(DSR)ourepousosemanalremunerado(RSR)

Correspondeaodiadefolgasemanal,preferencialmentenodomingo,aqueotrabalhadortemdireito

porlei.

Nocálculodovalordosdescansossemanaisdeve-setomaronúmerodehorastrabalhadasnomêse

multiplicarpelonúmerodedescansossemanaisremunerados.Ototaldeveserdivididopelonúmerode

diasúteisedepoismultiplicadopelovalordosalário-hora.Asgorjetas,cobradaspeloempregadorna

nota de serviço ou oferecidas espontaneamente pelos clientes, não servem de base de cálculo do

descanso semanal (Súmula 354 do TST). Computam-se no cálculo do repouso remunerado as horas

extrashabitualmenteprestadas(Súmula172doTST).

Fórmula:valordosDSRsnomês= [(númerodehoras trabalhadasnomês×númerodeDSRsnomês)÷

númerodediasúteisnomês]×valordosalário-hora

Exemplo:omêsdemarçode2010teve4DSRse27diasúteis.Destes27diasúteis,onúmerode

horastrabalhadasnomêstotalizou200horas(levando-seemconsideraçãoajornadanormaldetrabalho

de8horasdesegundaasexta-feira,e4horasnossábados:8h×23dias=184h;4h×4sábados=16

horas;então,184+16=200horas).Se,porexemplo,ovalordosalário-horafordeR$12,00,teremos

oseguintevalordosDSRsnomêsdemarçode2010:[(200horas×4DSRs)÷27diasúteis]×R$12,00

=R$355,55.

Podemoschegaraomesmoresultadoutilizandoaseguinteformadecálculo:tomarovalordosalário

mensalpagoemultiplicarpelaquantidadedeDSRsdomês.Dividiroresultadopelaquantidadededias

úteis.Exemplo:R$12,00(valordosalário-hora)×200h(númerototaldehorastrabalhadasnomês)=

R$2.400,00,quecorrespondeaovalordosaláriopagonomêsdemarçode2010.Então:R$2.400,00×

4DSRs÷27diasúteis=R$355,55(valordoDSR).

IMPORTANTE

O repouso semanal remunerado deverá ser pago em dobro se for concedido após o sétimo dia consecutivo de trabalho

(OrientaçãoJurisprudencialn.410daSubseçãodeDissídiosIndividuaisIdoTST).

7.1.28Salário-família

Valorpagoaotrabalhadordebaixarendaquepossuidependente(s)(incisoXIIdoart.7ºdaCRFB).

Temdireitoaumaquotaporfilhoouequiparadodequalquercondição,até14anosdeidadeouinválido

dequalqueridade.

ALein.8.213/91nãoprevêperíododecarência,istoé,númeromínimodecontribuiçõesmensaisao

INSS,indispensáveisparaqueobeneficiáriofaçajusaopagamentodobenefício.

O salário-família é devido, mensalmente, ao segurado empregado, inclusive ao doméstico e ao

trabalhadoravulso(art.65).

Ascotasdosalário-famíliasãopagaspelaempresa,mensalmente,juntocomosalário,efetivando-se

acompensaçãoquandodorecolhimentodascontribuiçõesprevidenciárias.

Segundo a Portaria InterministerialMPS/MFn. 13, de 9 de janeiro de 2015, publicada noDiário

Oficial da União do dia 12 de janeiro de 2015, o valor da cota do salário-família por filho ou

equiparado de qualquer condição, até 14 (quatorze) anos de idade, ou inválido de qualquer idade, a

partirde1ºdejaneirode2015,édeR$37,18paraoseguradocomremuneraçãomensalnãosuperiora

R$725,02;R$26,20paraoseguradocomremuneraçãomensalsuperioraR$725,02eigualouinferior

aR$1.089,72.

No cálculo do valor da cota do salário-família deve ser observada a remuneração devida ao

empregado no mês, independentemente da quantidade de dias que tenha efetivamente trabalhado.

Exemplo:o empregadoque temum filhode até14 anosou inválido e recebeuem janeirode2015a

remuneraçãodeR$1.000,00,terádireitoaosalário-famíliadeR$26,20.Seemfevereirodomesmoano

elevierareceberaremuneraçãodesomenteR$600,00,portertidodescontosnosaláriodecorrentesde

faltasinjustificadas,terádireitoaosalário-famíliadeR$37,18.Jáoempregadoquetemtrêsfilhos,de

5,14e16anos,sendooúltimoinválido,erecebeuemmarçode2015aremuneraçãodeR$900,00,terá

direitoaosalário-famíliadeR$78,60,pois3×R$26,20=R$78,60.

Tantoodécimo terceiro salárioquantoo adicionalde fériasprevistono incisoXVIIdoart. 7º da

CRFBnãodevemserobservadosparaefeitodedefiniçãodovalordacotadosalário-família.

Ovalordacotadosalário-famíliaédevidoproporcionalmenteàquantidadedediastrabalhadospelo

empregadonosmesesdeadmissãoerescisãocontratual.

7.1.29Seguro-desemprego

Atualmente, existemcincomodalidadesdiferentesde seguro-desemprego:1)parao trabalhadorda

iniciativa privada e/ou mista (Lei n. 7.998/90); 2) para os trabalhadores que foram resgatados de

situaçõesdetrabalhoforçadoouanálogasaescravidão(Lein.7.998/90);3)paraostrabalhadoresque

estejamestudandoetiveramseucontratodetrabalhosuspensopormotivodeacordocoletivodaclasse

(Lein.7.998/90);4)paraos trabalhadoresdomésticos (LeiComplementarn.150/2015);e5)paraos

profissionaisdapescaprofissionalartesanal(Lein.10.779/2003).

No dia 30-12-2014 foi publicada a Medida Provisória n. 665, alterando a Lei n. 7.998/90, que

regulamentaoProgramadoSeguro-desemprego.Posteriormente,aMedidaProvisóriafoiconvertidana

Lein.13.134,de16-6-2015.

Basicamente, as alterações afetaram os trabalhadores que solicitam o seguro-desemprego pela

primeiraesegundavez,eapartirdaterceirasolicitaçãoasregraspraticamentepermanecemasmesmas.

Segundooart.3ºdaLein.7.998/90,alteradopelaLein.13.134/2015,terádireitoàpercepçãodo

seguro-desempregootrabalhadordispensadosemjustacausaquecomprove:1)terrecebidosaláriosde

pessoa jurídica ou pessoa física a ela equiparada, relativos a: a) pelo menos 12 (doze) meses nos

últimos18(dezoito)mesesimediatamenteanterioresàdatadadispensa,quandodaprimeirasolicitação;

b)pelomenos9(nove)mesesnosúltimos12(doze)mesesimediatamenteanterioresàdatadadispensa,

quando da segunda solicitação; e c) cada um dos 6 (seis)meses imediatamente anteriores à data da

dispensa,quandodasdemaissolicitações;2)nãoestaremgozodequalquerbenefícioprevidenciáriode

prestação continuada, previsto no Regulamento dos Benefícios da Previdência Social, excetuado o

auxílio-acidente e o auxílio suplementar previstos na Lei n. 6.367/76, bem como o abono de

permanênciaemserviçoprevistonaLein.5.890/73;3)nãoestaremgozodoauxílio-desemprego;e4)

nãopossuirrendaprópriadequalquernaturezasuficienteàsuamanutençãoedesuafamília.

Somente temdireito ao seguro-desempregoo trabalhadordispensado sem justa causa, inclusivede

formaindireta(incisoIdoart.2ºdaLein.7.998/90).

SegundoatabelapublicadanositedoMinistériodoTrabalhoeEmprego(BRASIL,2015a),apartir

dejaneirode2015,nocálculodoseguro-desempregodeve-seobservaroseguinte:

1.Para quem recebe atéR$1.222,77:multiplica-se o valor do saláriomédio dos últimos 3 (três)

mesesanterioresàdispensapor0,8(80%);

2.ParaquemrecebedeR$1.222,78atéR$2.038,15:oqueexcederaR$1.222,77,multiplica-sepor

0,5(50%)esoma-seaR$978,22;

3.ParaquemrecebeacimadeR$2.038,15:ovalordaparcelaserádeR$1.385,91,invariavelmente.

Exemplo:empregadocujamédiadesaláriodosúltimos3(três)mesesédeR$1.600,00.Nestecaso,

ele se encaixa na faixa intermediária (entre R$ 1.222,78 a R$ 2.038,15). Assim: R$ 1.600,00 – R$

1.222,77=R$377,23×0,5=R$188,62+R$978,22=R$1.166,84,quecorrespondeaovalordecada

parceladoseguro-desemprego.

Nahipótesedeo trabalhadornão ter trabalhado integralmenteemqualquerumdosúltimos3 (três)

meses anteriores à dispensa, o salário deverá ser calculado com base nomês de trabalho completo.

Exemplo:empregadocomsaláriomensaldeR$950,00,querecebeucomoantepenúltimo,penúltimoe

últimosaláriosasimportânciasdeR$950,00,R$850,00eR$720,00,respectivamente,nocálculoda

médiadeveráserutilizadoovalordosaláriointegral(R$950,00).

Paraotrabalhadorquerecebesalário/hora,salário/semanalousalário/quinzenal,ovalordeveráser

odosaláriomensalequivalente.

Aquantidadedeparcelasdoseguro-desempregovariade3a5parcelas,dependedaquantidadede

mesestrabalhados,bemcomoseotrabalhadorsolicitouobenefíciopelaprimeira,segunda,terceiraou

mais vezes, e, além disso, os meses necessários para a obtenção das parcelas não precisam ser

trabalhados de forma ininterrupta ou consecutiva.Caso seja a primeiravez, o trabalhador deverá ter

trabalhado no mínimo 12 (doze) e no máximo 23 (vinte e três) meses para ter direito a 4 (quatro)

parcelas; e sehouver trabalhadonomínimo24 (vinteequatro)meses irá receber5 (cinco)parcelas.

Casosejaasegundavez,otrabalhadordeverátertrabalhadonomínimo9(nove)enomáximo11(onze)

mesesparaterdireitoa3(três)parcelas;otrabalhadordeverátertrabalhadonomínimo12(doze)eno

máximo23(vinteetrês)mesesparaterdireitoa4(quatro)parcelas;esehouvertrabalhadonomínimo

24 (vinte e quatro) meses irá receber 5 (cinco) parcelas. Caso seja a terceira ou mais vezes, o

trabalhadordeverátertrabalhadonomínimo6(seis)enomáximo11(onze)mesesparaterdireitoa3

(três) parcelas; se houver trabalhado nomínimo 12 (doze) e nomáximo 23 (vinte e três)meses terá

direitoa4(quatro)parcelas;esehouvertrabalhadonomínimo24(vinteequatro)mesesiráreceber5

(cinco)parcelas.

IMPORTANTE

DeconformidadecomaLein.7.998/90oseguro-desempregotemporfinalidadeauxiliarotrabalhadornabuscaoupreservação

doemprego, promovendo, para tanto, ações integradasdeorientação, recolocaçãoequalificaçãoprofissional (inciso II doart.

2º).Nestecaso,foiinstituídaabolsadequalificaçãoprofissional,custeadapeloFundodeAmparoaoTrabalhador–FAT,àqual

faz jus o trabalhador que estiver com o contrato de trabalho suspenso em virtude da participação em curso ou programa de

qualificação profissional oferecido pelo empregador, em conformidade com o disposto em convenção ou acordo coletivo

celebradoparaestefim(art.2º-A).

Otrabalhadordomésticoquefordispensadosemjustacausatemdireitoaobenefíciodoseguro-desempregoporumperíodo

máximo de 3 meses, de forma contínua ou alternada, no valor de um salário mínimo vigente (caput do art. 26 da Lei

Complementarn.150/2015).

O pescador profissional que exerça sua atividade exclusiva e ininterruptamente, de forma artesanal, individualmente ou em

regime de economia familiar, tem direito ao seguro-desemprego no valor de um saláriomínimomensal, durante o período de

defesodeatividadepesqueiraparaapreservaçãodaespécie(caputdoart.1ºdaLein.10.779/2003).

O trabalhador identificadocomosubmetidoa regimede trabalho forçadoou reduzidoacondiçãoanálogaàdeescravo, em

decorrência de ação de fiscalização doMinistério do Trabalho e Emprego, tem direito à percepção de 3 parcelas de seguro-

desempregonovalorde1saláriomínimocada(art.2º-CdaLein.7.998/90).

7.1.30Multado§8ºdoart.477daCLT

Valorequivalenteaumsaláriodoempregado.Portanto,nocálculodeve-seutilizarcomobaseovalor

doúltimosalário.

Talmultaédevidaaoempregadoquandooempregadorprocedeaopagamentodasverbasrescisórias

emprazosuperioraosprevistosnasalíneasaeb do§6ºdoart. 477daCLT.SegundoaOrientação

Jurisprudencial n. 162 da Subseção de Dissídios Individuais I do TST, “a contagem do prazo para

quitação das verbas decorrentes da rescisão contratual prevista no art. 477 da CLT exclui

necessariamente o dia da notificação da demissão e inclui o dia do vencimento, em obediência ao

dispostonoart.132doCódigoCivilde2002(art.125doCódigoCivilde1916)”.Assim,nopagamento

dasverbas rescisórias o empregadordeveráobservar os seguintes prazos: (a) até oprimeirodiaútil

imediato quando do término do cumprimento do aviso prévio, ou quando do término do prazo do

contratodetrabalhoportempodeterminado(§1ºdoart.443daCLT);(b)atéodécimodia,contadoda

datadanotificaçãodadispensa,nahipótesedeausênciadoavisoprévio,quandodadispensaporjusta

causa,ouquandodopagamentodaindenizaçãodovalordoavisoprévio,emrazãodadispensadoseu

cumprimento(avisoprévioindenizado).

Deconformidadecomo§6ºdoart.15daLein.8.036/90eo§9ºdoart.28daLein.8.212/91não

hádepósitosparaoFGTSnemrecolhimentosprevidenciáriossobreovalordamultaprevistano§8ºdo

art.477daCLT.

Também, segundo o incisoXXII do § 9º do art. 214 doDecreto n. 3.048/99, não há contribuição

previdenciáriasobreamultado§8ºdoart.477daCLT.

7.1.31Indenizaçãoadicionaldoart.9ºdaLein.7.238/84

Pagamentodevidoaoempregadodespedido,semjustacausa,noperíodode30diasantecedentesao

reajustamentosalarialcoletivodacategoria(art.9ºdaLein.7.238/84).

Nocálculo,deve-seutilizarcomobaseovalordoúltimosaláriodoempregado.

IMPORTANTE

Aindenizaçãoadicionalnãoécalculadasobreovalordaremuneraçãodoempregado,massobreoseusalário.Istosignificaque

ovalorrecebidopelotrabalhadoratí tulodegorjetanãoservirádebaseparaocálculodaindenização.

Segundo a Súmula 242 do TST, a indenização adicional corresponde ao saláriomensal, no valor

devidonadatadacomunicaçãododespedimento(semjustacausa),integradopelosadicionaislegaisou

convencionados,ligadosàunidadedetempomês,nãosendocomputávelagratificaçãonatalina.

Nocasodeocorrera rescisãodocontratode trabalhonoperíodode30diasqueantecedeàdata-

base,opagamentodasverbasrescisóriascomosaláriojácorrigidonãoafastaodireitoaopagamento

daindenizaçãoadicional(Súmula314doTST).Emtalcaso,deve-setambémobservarqueotempodo

avisoprévio,mesmoindenizado,devesercontadoparaefeitodareferidaindenização(Súmula182do

TST).

Conformeo§6ºdoart.15daLein.8.036/90eo§9ºdoart.28daLein.8.212/91nãohádepósitos

para o FGTS nem recolhimentos previdenciários sobre a parcela recebida a título da indenização

adicionaldequetrataoart.9ºdaLein.7.238/84.

Damesmaforma,segundoaletragdoincisoVdo§9ºdoart.214doDecreton.3.048/99,nãohá

contribuiçãoprevidenciáriasobreaindenizaçãoadicional.

7.1.32Multadocaputdoart.467daCLT

Multadevidanahipóteseemqueoempregadornãocomprovaopagamentodasverbasrescisórias,

bemcomodeixadepagar àdatado comparecimento à audiência inaugural na JustiçadoTrabalho as

verbas consideradas incontroversas, como, por exemplo: saldo de salário, décimo terceiro salário,

férias+1/3constitucional, avisoprévio,FGTSsobreasverbas rescisórias,multade40%doFTGS,

masdesdequeestasverbasestejamrelacionadasàrescisãocontratual(caputdoart.467daCLT).

Nestecaso,oempregadorseráobrigadoapagaraparteincontroversadetaisverbascomoacréscimo

de50%.

Ocaputdoart.467daCLTnãoéaplicávelàscausasemquesãoreclamadosaUnião,osEstados,o

DistritoFederal,osMunicípioseassuasautarquiasefundaçõespúblicas(parágrafoúnicodoart.467

daCLT).

DICA

Havendopagamentopendentedeverbasrescisóriaspode-sefazeropedidodepagamentodamultadocaputdoart.467daCLT

napetiçãoinicial.Porém,nãodeveser incluídonapeçaovalordamulta,vistoqueestasomenteserádevidaapósaaudiência

emqueoempregadorcompareceuenãoprocedeuaopagamentodasverbasrescisóriasconsideradasincontroversas.

7.1.33Ressarcimentodevaloresgastoscomtransportecoletivopúblico—Vale-transporte

nãofornecidopeloempregador

Faz jus ao ressarcimento dos valores gastos com transporte coletivo público o empregado, o

trabalhadordoméstico,otrabalhadortemporário,oempregadodosubempreiteiro,oatletaprofissional,

oservidorpúblicoceletistaeoestatutário(art.1ºdoDecreton.95.247/87),quetemdireitoàpercepção

dovale-transporteparadeslocamentodasuaresidênciaparaotrabalho,evice-versa,porémobenefício

nãofoiconcedidopeloempregador.

Segundo o caput do art. 4º do Decreto n. 95.247/87, o empregador somente se exonera da

obrigatoriedadedefornecerovale-transportenocasodeaempresaproporcionar,pormeiosprópriosou

contratadoseemveículosadequados,odeslocamentodeseustrabalhadoresnotrajetodaresidênciaao

trabalho, e vice-versa.Outra hipótese é o caso de renúncia ao benefício pelo trabalhador, desde que

inexistentequalquervíciodevontade.

SegundoaOrientaçãoJurisprudencialn.215daSubseçãodeDissídios Individuais IdoTST,édo

empregado o ônus de comprovar que satisfez os requisitos indispensáveis ao recebimento do vale-

transporte.Casootrabalhadornãoapresentejudicialmenteumaúnicaprovadanecessidadedeutilização

do transporte coletivo público, bem como que tal transporte nem foi efetivamente utilizado, não terá

direitoaoressarcimentodosvaloresquetenhagastoatítulodevale-transporte.

O vale-transporte tanto é custeado pelo trabalhador como pelo empregador, sendo que enquanto o

beneficiário arca com a parcela equivalente a 6% de seu salário básico ou vencimento, excluídos

quaisqueradicionaisouvantagens,oempregadorarcacomo restantedovalor (inciso Idoart.9º do

Decreton.95.247/87).

OBSERVAÇÃO

Noqueserefereàcontribuiçãodoempregador,ovale-transportenãotemnaturezasalarial,nemseincorporaàremuneraçãopara

quaisquerefeitos,nãoconstituindobasede incidênciadacontribuiçãoprevidenciária(INSS)oudoFundodeGarantiadoTempo

deServiço(FGTS),bemcomonãoéconsideradoparaefeitodepagamentodaGratificaçãodeNatal(13ºsalário),etampoucose

configura como rendimento tributável do trabalhador (Imposto de Renda), de conformidade com a Lei n. 7.418/85 (art. 2º) e o

Decreton.95.247/87(art.6º).

Para calcular a importância devida a título de ressarcimento dos gastos com transporte público

coletivopode-seutilizaraseguintefórmula:

Fórmula: (valor unitário da tarifa de ônibus/metrô × quantidade de dias úteis nomês × 2 [ida e volta]) –

(valordosaláriomensal×6%)

Ou:(valordiário,idaevolta,datarifadeônibus/metrô×quantidadedediasúteisnomês)–(valordosalário

mensal×6%)

IMPORTANTE

Deve ser feito o cálculo do valor devido mês a mês, tendo em vista as distintas quantidades de dias úteis que podem ser

observadasemcadamês.Aofinal,deve-sesomartodososvaloresencontrados,cujosomatóriofinaldeverásercobradoatí tulo

deressarcimento.

Exemplos:

1. Pedro recebe o salário mensal de R$ 1.000,00. O valor de uma tarifa do transporte público

coletivocorrespondeaR$3,00.Otrabalhadornãorecebeudoempregadorovale-transportedosmeses

de março e abril. Considerando que os meses de março e abril tiveram 27 e 26 dias úteis,

respectivamente,oobreiroterádireitoaoressarcimentodaseguintequantia:

•Cálculodoressarcimentorelativoaomêsdemarço:(R$3,00×27×2)–(R$1.000,00×6%)=R$

162,00–R$60,00=R$102,00.

•Cálculodoressarcimentorelativoaomêsdeabril:(R$3,00×26×2)–(R$1.000,00×6%)=R$

156,00–R$60,00=R$96,00.

• Cálculo do valor total devido a título de ressarcimento: R$ 102,00 + R$ 96,00 = R$ 198,00.

Portanto, Pedro poderá pleitear na Justiça do Trabalho a importância de R$ 198,00 a título de

ressarcimento dos valores por ele gastos com transporte coletivo público nosmeses demarço e

abril.

2.MariarecebeosaláriomensaldeR$850,00.Ovalordeumatarifadotransportepúblicocoletivo

correspondeaR$2,00eR$3,00paraoônibusemetrô,respectivamente.Aempregadanãorecebeudo

empregadorovale-transportedosmesesdemaio, junhoe julho.Considerandoque taismeses tiveram

27,27e26diasúteis,respectivamente,aobreiraterádireitoaoressarcimentodaseguintequantia:

•Cálculodoressarcimentorelativoaomêsdemaio:(R$5,00×27×2)–(R$850,00×6%)=R$

270,00–R$51,00=R$219,00.

•Cálculodoressarcimentorelativoaomêsdejunho:(R$5,00×27×2)–(R$850,00×6%)=R$

270,00–R$51,00=R$219,00.

•Cálculodoressarcimentorelativoaomêsdejulho:(R$5,00×26×2)–(R$850,00×6%)=R$

260,00–R$51,00=R$209,00.

•Cálculodovalortotaldevidoatítuloderessarcimento:R$219,00+R$219,00+R$209,00=R$

647,00.Portanto,MariapoderápleitearnaJustiçadoTrabalhoaimportânciadeR$647,00atítulo

de ressarcimentodosvalorespor elagastos com transporte coletivopúbliconosmesesdemaio,

junhoejulho.

Porém,quandodocálculodo ressarcimento,deve-seobservarseovalor relativoaopercentualde

6% do salário básico não é superior ao valormensal gasto pelo trabalhador com transporte público

coletivo. Se for superior, o trabalhador não terá direito a qualquer ressarcimento, visto que tal valor

somente será devido quando houver diferença a ser custeada pelo empregador. Para exemplificar,

vejamosasseguintessituações:

1. Hipótese em que o valor relativo ao percentual de 6% do salário do empregado é superior à

importânciamensalgastacomtransportecoletivopúblico:

Exemplo:JosérecebeosaláriomensaldeR$4.000,00.Considerandoquedeterminadomêstenha27

diasúteisequeovalorunitáriodatarifadeônibus/metrôsejadeR$3,00,bemcomoqueoempregador

nãoforneceuovale-transporte,otrabalhadorterádireitoaalgumressarcimentodosvaloresgastoscom

transportepúblicocoletivo?

Nesse caso, o trabalhador não terá direito a qualquer valor a título de ressarcimento, visto que o

percentualde6%sobreoseusaláriobásicoexcedeovalormensaldatarifa.

Enquantoovalor totalda tarifaédeR$162,00 (R$3,00×27×2),ovalordopercentualde6%

sobreoseusaláriobásicoédeR$240,00(R$4.000,00×6%),oquesignificaquesehouvessedesconto

a título de vale-transporte esse seria de no máximo R$ 162,00, valor este que seria integralmente

custeado pelo trabalhador, não havendo qualquer importância a ser paga pelo empregador a título de

ressarcimento.

2.Hipóteseemqueovalorrelativoaopercentualde6%dosalárioéinferioràimportânciamensal

gastacomtransportecoletivopúblico:

Exemplo:MariarecebeosaláriomensaldeR$800,00.Consideradoquedeterminadomêstenha27

diasúteisequeovalorunitáriodatarifadeônibus/metrôsejadeR$4,00,bemcomoqueoempregador

nãoforneceuovale-transporte,atrabalhadoraterádireitoaalgumressarcimentodosvaloresgastoscom

transportepúblicocoletivo?

Nessa situação sim, visto que o valor do percentual de 6% sobre o salário, correspondente a R$

48,00(R$800,00x6%),éinferioràimportânciamensalgastapelaempregadacomtransportepúblico

coletivo,ouseja,R$216,00(R$4,00x27x2),devendoserressarcidopeloempregadoraquantiade

R$168,00.

Cálculo:(R$4,00×27×2[idaevolta])–(R$800,00×6%)=R$216,00–R$48,00=R$168,00

7.1.34Dicasfinaissobrecálculostrabalhistas

Casonãosejaexigidaaelaboraçãodoscálculosdospedidosnaprovaprático-profissionaldoExame

daOAB,oumesmonahipóteseemqueotempodeprovaforinsuficienteparaaelaboraçãodascontas,

pode-secolocaremcadapedidoo“R$”seguidodereticências(pontilhados),daseguinteforma:

“Pedidos:

■Saldodesalário(28dias)R$...

■AvisoprévioindenizadoR$...

■13ºsaláriointegralde2008R$...

■Fériasvencidasde2007/2008R$...

■TotalR$...”

Destaforma,ocandidatopoderádemonstrarqueasuapeçainicialatendeuàdeterminaçãocontidano

inciso I do art. 852-B da CLT, no qual nas reclamações trabalhistas enquadradas no Procedimento

Sumaríssimoopedidodevesercertoedeterminadoedeveindicarovalorcorrespondente,nestecaso,

representadopor“R$...”.

Porém,oidealéseremelaboradososcálculosdecadaumdospedidos,comonoexemploabaixo:

Exemplo: Tedesco foi admitido em 3-8-2008 e dispensado sem justa causa em 29-3-2010, sem o

cumprimentodoavisoprévio.Tampoucorecebeuo13ºsaláriode2009easfériasvencidas,bemcomo

asverbasrescisóriasaquefaz jus.Recebeucomoúltimosalárioa importânciamensaldeR$900,00.

ConstanoextratodacontavinculadadoempregadonoFGTSosaldoatualizadodeR$1.425,00.

Cálculodasverbasdevidasaotrabalhador:

•Avisoprévioindenizado—valor:R$900,00

•Saldodesalário—valor:(R$900,00÷30dias)×29dias=R$870,00

•Décimoterceirosaláriointegral—valor:R$900,00

•Décimoterceirosalárioproporcional(4/12avos)—valor:(R$900,00×4)÷12=R$300,00

•Fériasvencidas(períodoaquisitivode3-8-2008a2-8-2009)—valor:R$900,00

•1/3constitucionalsobreasfériasvencidas—valor:R$900,00÷3=R$300,00

•Fériasproporcionais(9/12)—valor:(R$900,00×9)÷12=R$675,00

•1/3constitucionalsobreasfériasproporcionais—valor:R$675,00÷3=R$225,00

•FGTSsobreosaldodesaláriodomêsdarescisão—valor:R$870,00×8%=R$69,60

•FGTSsobreodécimoterceirosaláriointegral—valor:R$900,00×8%=R$72,00

•FGTSsobreodécimoterceirosalárioproporcional—valor:R$300,00×8%=R$24,00

•FGTSsobreoavisoprévioindenizado—valor:R$900,00×8%=R$72,00

•Multade40%doFGTS—valor:(R$1.425,00+R$69,60+R$72,00+R$24,00+R$72,00)×

40÷100=R$665,04

•Multado§8ºdoart.477daCLT—valor:R$900,00

•Valortotalquedeverácorresponderaovalordacausa:R$6.872,64

Alémdestasverbas,deverá ser incluídonopedidoamultadocaput do art. 467daCLT, alémdo

requerimento de entrega das guias para levantamento do FGTS e para a percepção do seguro-

desemprego,sobpenadepagarumaindenizaçãosubstitutiva.

OBSERVAÇÃO

Em sua página na internet o Tribunal Superior do Trabalho tem disponibilizado um programa, gratuito, para elaboração de

cálculostrabalhistascomoobjetivodeauxiliarnarealizaçãodosacordosenaprolaçãodesentençaslíquidas.Osistemapode

serutilizadoporqualquerpessoa,sendonecessário,porém,quepossuaconhecimentosrelacionadosàliquidaçãodassentenças

trabalhistas.

7.2DistinçãoBásicaentreVerbasdeNaturezaSalarialeIndenizatória

Emregra,apenasasverbasdenaturezasalarial servemdebaseparaocálculododécimo terceiro

salário,das fériasanuais+1/3constitucional,dosdepósitosdoFGTS,bemcomoservemdebasede

cálculo para a incidência da contribuição previdenciária. Já as verbas que possuem natureza

indenizatóriageralmentenãotêmestamesmaincidência.

Exemplos de verbas salariais: horas extras acrescidas do adicional de 50%, descanso semanal

remunerado(DSR),adicionalnoturnoacrescidodopercentualde20%etc.

Exemplosdeverbasnãosalariais(indenizatórias):fériasindenizadascomo1/3constitucional(férias

nãogozadas),indenizaçãodovale-transporte,indenizaçãopordanosmorais,participaçãonoslucrosou

resultadosdaempresa,diáriasdeaté50%daremuneraçãototaldoempregado,multado§8ºdoart.477

daCLT,multade40%sobretodososdepósitosdoFGTSetc.

OBSERVAÇÃO

O Decreto n. 6.727/2009 revogou a letra f do inciso V do § 9º do art. 214 do Decreto n. 3.048/99, passando o aviso prévio

indenizadoaintegrarosaláriodecontribuição,parafinsderecolhimentosprevidenciários.

IMPORTANTE

Não é devida a incidência do FGTS e da contribuição previdenciária sobre as importâncias recebidas a tí tulo de férias

indenizadas e o respectivo adicional constitucional, pois não constituem tempo de serviço, sendo que o seu pagamento

correspondeaumaindenizaçãopelasuanãoconcessãoepelodanosofridopeloempregado.

7.3PrincipaisDistinçõesentreoRitoSumárioeoProcedimentoSumaríssimo

esuaAplicaçãoPráticanoExamedaOAB

Segundoalgunsautoresoritosumárionãofoiabsorvidopeloprocedimentosumaríssimo, tendoem

vistaquesãodistintos,umavezqueforamcriadosporleisdiferentesepossuempressupostospróprios,

como,porexemplo:

•Pedido:nosumaríssimoopedidoélíquido,enquantonosumárionãooénecessariamente.

•Valor:nosumárioéodacausa;nosumaríssimoédosomatóriodetodosospedidos.

•Númerodetestemunhas:nosumaríssimoonúmerodetestemunhasédeaté2;jánosumárioédeaté

3.

•Citaçãoporedital:épermitidanoritosumário,porém,éproibidanosumaríssimo.

• Possibilidade de recorrer da sentença proferida pelaVara do Trabalho: no sumário prevalece a

impossibilidade de recorrer quando da decisão de primeiro grau, salvo no caso de matéria

constitucional;jánoprocedimentosumaríssimosãoadmitidostodososrecursos.

Assim,combaseemtalentendimento,deve-seobservaroseguinte,quandodaelaboraçãodapetição

inicialtrabalhista:

•Seovalorfixadoparaacausafordeatédoissaláriosmínimos,opedidopodeserilíquido,umavez

que o processo irá se desenvolver pelo rito sumário. Neste caso, pode-se nominar a ação da

seguinteforma:ReclamaçãoTrabalhista.

•Seovalorfixadoparaacausafordeatéquarentavezesovalordosaláriomínimo,opedidodeverá

ser líquido, tendo em vista que o processo irá se desenvolver pelo procedimento sumaríssimo.

Neste caso, pode-se nominar a ação de Reclamação Trabalhista pelo Procedimento (ou Rito)

Sumaríssimo.

DICA

Normalmente, nas questões das provas daOAB e de concursos públicos, não é utilizada a expressão “Procedimento ouRito

Sumário”. Tal rito pode ser identificado nas questõesmediante o emprego da expressão “dissídios da alçada” ou “ações da

alçada”(§4ºdoart.2ºdaLein.5.584/70eSúmula640doSTF).

JamaissedevenominarapetiçãoinicialtrabalhistadeReclamaçãoTrabalhistapeloRitoSumário,vistoqueoTribunalSuperior

doTrabalhosomentereconheceosseguintesritos: “AsaçõesajuizadasnaJustiçadoTrabalho tramitarãopelo ritoordinárioou

sumaríssimo,conformeprevistonaConsolidaçãodasLeisdoTrabalho,excepcionando-se,apenas,asque,pordisciplinalegal

expressa,estejamsujeitasa ritoespecial, taiscomooMandadodeSegurança,HabeasCorpus,HabeasData, Ação Rescisória,

AçãoCautelareAçãodeConsignaçãoemPagamento”(art.1ºda InstruçãoNormativan.27/2005doTST).Damesmaforma,é

desnecessárioutilizaraexpressão“ReclamaçãoTrabalhistapeloRitoOrdinário”,paraascausasdevaloresmaiselevadosdo

que40vezesosaláriomínimo,tendoemvistaqueoRitoOrdinárioéconsideradooritocomumdascausastrabalhistas.

IMPORTANTE

Noprocessodotrabalhotemososseguintesprocedimentos:

■Procedimentosumário:paraquestõesdeaté2saláriosmínimos.

■Procedimentosumaríssimo:paraquestõesdeaté40vezesosaláriomínimo.

■Procedimentoordinário:paraquestõesdevaloresmaiselevadosdoque40vezesosaláriomínimo.

A seguir, apresentaremos de forma detalhada o passo a passo para elaboração da peça inicial

trabalhistapeloprocedimentosumaríssimo:

7.4EstruturadaPetiçãoInicialTrabalhistapeloProcedimentoSumaríssimo

1ºPASSO

FazerocorretoendereçamentoparaojuizdoTrabalhoouparaojuizdedireitoinvestidodejurisdiçãotrabalhista(parágrafoúnico

doart.872daCLT),queiráconhecerejulgaraação.Oendereçamentojamaisdeveserabreviado.Naquestãoparaelaboração

da peça profissional em que não houver expressamenção do local da competência jurisdicional, sugere-se utilizar reticências.

Exemplo: “Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz da Vara do Trabalho de...”. Pode-se complementar o endereçamento com a

indicação do estado da federação onde estiver localizada a Vara do Trabalho. Neste caso, também podem ser utilizadas

reticênciasquandotaldadonãoconstardaquestão.Exemplo:“Estadodo...”.

DICA

Nas localidadesondehouvermaisdeumaVaradoTrabalho (exemplos:Vitória tem14VarasdoTrabalho;oMunicípiodeSão

Paulo possui 90 Varas do Trabalho) deve-se utilizar reticências antes da expressão “Vara do Trabalho”, visto que tal número

somenteseráidentificadoapósoprotocolodaação.Exemplo:“ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizda...VaradoTrabalho”.

Nas localidadesondehouversomenteumaVaradoTrabalhonãodevemserutilizadasreticências.Exemplos:“Excelentíssimo

Senhor Doutor Juiz da Vara do Trabalho de Ribeirão Pires/SP”; “Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz da Vara do Trabalho de

Guarapari/ES”.

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizda...VaradoTrabalhode...—Estadodo...

2ºPASSO

Deixarumespaçode10a15linhas.Porém,tendoemvistaolimitedelinhasparaarespostadaquestãodiscursivanaprovada

OAB,sugerimosescrever“espaço”entreparênteses,evitandosaltarmuitaslinhas.

(Espaço)

3ºPASSO

Fazeraqualificaçãoindividualizadaecompletadapartereclamante.

ATENÇÃO

Cuidado,desempregadonãoéprofissão,mas,normalmente,éumasituaçãotemporária,naqualmesmosemestartrabalhando

nomomentodoajuizamentodaação,apessoanagrandemaioriadasvezestemumaprofissão.

EmersonLigeirinho,(nacionalidade),(estadocivil),(profissão),portadordaCarteiradeTrabalhoe

Previdência Social n. ..., série n. ..., inscrito no CPF n. ..., com endereço na Rua..., n. ..., Bairro...,

Cidade...,Estado...,CEP...,(...)

4ºPASSO

Inseriroendereçocompletodoescritórioprofissionaldoadvogado.

(...) por seu advogado, infra-assinado e devidamente constituído, instrumento procuratório anexo

(documenton....),comescritórioprofissionalnaRua...,n....,Bairro...,Cidade...,Estado...,CEP...,onde

recebeintimações,vem,respeitosamente,àpresençadeV.Exª,proporapresente

5ºPASSO

Nominar a petição inicial de Reclamação Trabalhista pelo Procedimento Sumaríssimo ou Reclamação Trabalhista pelo Rito

Sumaríssimo.

ReclamaçãoTrabalhistapeloProcedimentoSumaríssimo

6ºPASSO

Fazeraqualificaçãoindividualizadaecompletadapartereclamada.

(...)emfacedeMPKRepresentaçõesLtda.,pessoajurídicadedireitoprivado,inscritonoCNPJn.

...,comendereçonaRua...,n....,Bairro...,Cidade...,Estado...,CEP...,(...)

7ºPASSO

Indicarodispositivolegalqueautorizaoajuizamentodaação.

(...)comfundamentono§1ºdoart.840daConsolidaçãodasLeisdoTrabalhocombinadocomoart.

852-AdaCLTeosincisosIeIIdoart.852-Bdomesmodiplomalegal,pelosmotivosdefatoerazões

dedireitoaseguiraduzidos:

8ºPASSO

Apresentarabreveexposiçãodosfatosquederamorigemaodissídioindividual(causadepedir).

DosFatos

OReclamante foiadmitidopeloReclamadoem2-1-2008para trabalharcomoauxiliardeserviços

gerais,percebendocomoúltimaremuneraçãomensalaimportânciadeR$900,00(novecentosreais).

Durante o curso do pacto laboral o Reclamado nunca pagou ao Reclamante os décimos terceiros

salários.

Por fim, o Requerente foi dispensado em 20-1-2011, sem o cumprimento do aviso prévio, e sem

receberqualquerverba,nemmesmoosdiastrabalhados.

DICA

NasaçõestrabalhistasmovidasapartirdavigênciadaLein.12.506,de11-10-2011,publicadanoDiárioOficialdaUniãode13-10-

2011,quetratadonovoavisoprévio,pode-seempregarnacausadepedirenopedidoasexpressões“avisoprévio”ou“aviso

prévioindenizado”paracontratosdetrabalhocomduraçãodeatéumano.Noscontratoscomvigênciade2oumaisanos,pode-

se utilizar “aviso prévio proporcional ao tempo de serviço” ou “aviso prévio indenizado proporcional ao tempo de serviço”,

dependendodasituação.

O Reclamado não forneceu ao Autor as guias para levantamento do FGTS, nem as guias para

percepçãodoseguro-desemprego,muitomenospagouaindenizaçãode40%doFGTS.

9ºPASSO

Fazer o pedido.NoProcedimentoSumaríssimo o pedido deverá ser certo (deve indicar o valor de cada pleito) e determinado

(deveserdelimitadoemsuaquantidadeequalidade)eindicaráovalorcorrespondente.

DICA

NasaçõestrabalhistasmovidasapartirdavigênciadaLein.12.506,de11-10-2011,publicadanoDiárioOficialdaUniãode13-10-

2011, que trata sobreo novoavisoprévio, pode-seempregar na causadepedir e nopedidoasexpressões “avisoprévio” ou

“avisoprévio indenizado”paracontratosde trabalhocomduraçãodeatéumano.Noscontratoscomvigênciadedoisoumais

anos pode-se utilizar “aviso prévio proporcional ao tempo de serviço” ou “aviso prévio indenizado proporcional ao tempo de

serviço”,dependendodasituação.

DosPedidos

Istoposto,pleiteiaosseguintespagamentos:

a)Saldodesaláriocorrespondentea20diasR$600,00

b)FGTSsobreosaldodesalárioR$48,00

c)AvisoprévioindenizadoR$900,00

d)FGTSsobreoavisoprévioindenizadoR$72,00

e)Décimosterceirossaláriosintegraisde2008,2009e2010R$2.700,00

f)FGTSsobreosdécimosterceirossaláriosintegraisR$216,00

g) Décimo terceiro salário proporcional (2/12, com a projeção do aviso prévio indenizado) R$

150,00

h)FGTSsobreodécimoterceirosalárioproporcionalR$12,00

i)Fériasproporcionais(2/12)R$150,00

j)1/3constitucionalsobreasfériasproporcionaisR$50,00

k)Multado§8ºdoart.477daCLTR$900,00

l) Multa de 40% sobre o montante de todos os depósitos reali- zados na conta vinculada do

empregadonoFGTSR$1.176,00

10ºPASSO

Colocarosomatóriototal,quecorresponderáaovalordacausa.

Total:R$6.974,00

Alémdospedidosacima,oAutorrequer,ainda,queoReclamadosejacondenadoaprocederàbaixa

docontratodetrabalhoemsuaCarteiradeTrabalhoePrevidênciaSocial,bemcomoaentregaraguia

para levantamento do FGTS, sob pena de pagar uma indenização correspondente, e a guia para

percepçãodoseguro-desemprego,sobpenadepagarumaindenizaçãosubstitutiva.

Osvaloresrelativosaospedidosacimadeverãosercorrigidosmonetariamenteeacrescidosdejuros

demoranaformadalei.

As verbas rescisórias incontroversas deverão ser pagas na primeira audiência, sob pena de

pagamentocomacréscimode50%(caputdoart.467daCLT).

11ºPASSO

Requereraproduçãodeprovasparacomprovaçãodosfatosalegados.

DasProvas

Protesta provar o alegado por todos osmeios de prova em direito admitidos, especialmente pelo

depoimentopessoaldorepresentantelegaldoReclamado,realizaçãodeperícia,comjuntadadenovos

documentos,oitivadetestemunhas,edemaisprovasúteisenecessáriasaobomandamentoejulgamento

dapresente.

Protesta, também, pela intimação do Reclamado para comparecer à audiência para prestar

depoimento pessoal, com a expressa cominação de aplicação da confissão, para o caso de não

comparecer(itemIdaSúmula74doTST)ouserecusaradepor.

Declara, desde já, o advogadodoReclamante, sob sua responsabilidadepessoal, a fidelidadedas

cópiasdosdocumentosoferecidoscomoprovaaosdocumentosoriginais,naformadocaputdoart.830

daConsolidaçãodasLeisdoTrabalho.

12ºPASSO

Fazeraconclusão,requerendoqueopedidosejajulgadoprocedente.

DaConclusão

Requer,ainda,anotificaçãodoReclamadoparaacompanharapresentedemandaem todosos seus

termoseatos,ondeaofinalserájulgadatotalmenteprocedente,condenandooRequeridonopagamento

dasverbaspostuladas,bemcomonopagamentodasdespesasprocessuais.

13ºPASSO

Indicaro valordacausa,quecorresponderáaosomatório total dospedidos.NoProcedimentoSumaríssimoovalordacausa

nãodeveexcedera40vezesovalordosaláriomínimovigentenadatadoajuizamentodareclamaçãotrabalhista,senãoorito

seráoordinário.

DoValordaCausa

Dá-seàpresentecausaovalordeR$6.974,00(seismil,novecentosesetentaequatroreais).

14ºPASSO

Desfechodepraxe:requerimentos,local,dataeadvogado.

DICA

NoExamedaOAB, seosdados relativosao local eàdatanão foremconhecidospode-seutilizarumadasseguintes formas:

“Local...,data...”;“(Local),(data)”;ou“(Local),.../.../...”.

Nestestermos,pededeferimento.

Local...,data...

AdvogadoOAB/...n....

EXERCÍCIO4****

ClarabeladosSantos,brasileira,solteira,residenteedomiciliadanaRuaPaulaMoraes,n.100,Santo

Antônio,Vitória,ES,CEP29.000-900, foi contratada como trabalhadora doméstica para trabalhar na

residência deDonaMartaSantos, brasileira, casada, empresária, residente e domiciliadanaAvenida

NossaSenhoradosNavegantes, n. 200,EnseadadoSuá,Vitória,ES,CEP29.000-100.Ocorreque a

trabalhadoradomésticafoiformalmenteadmitidaem10-3-2008,paratrabalhardesegundaasexta-feira,

comsaláriomensaldeR$550,00(quinhentosecinquentareais),tendosidodispensadasemjustacausa

em 10-3-2010, conforme registro em suaCTPS.Durante o período em que laborou na residência de

DonaMartaatrabalhadorafaziaotrabalhodomésticoetambémlavavaosmateriaisdobuffetdefestase

eventos de propriedade da empregadora.Além do salário contratual, Clarabela recebia “por fora” a

quantiadeR$80,00(oitentareais)porsábadotrabalhado,quandoparticipavadapreparaçãodasfestas

promovidaspelobuffet,oqueocorriaemmédiaquatrovezespormês.Atrabalhadoraprestouserviços

nessascondiçõesdurantetodoopactolaboral,sendoqueajornadadetrabalhonossábadoscostumava

ser das 12 às 22 horas. Na condição de advogado(a) de Clarabela, com escritório na Rua Sete de

Setembro,n.740,Centro,Vitória,ES,CEP29.000-000,redijaapetiçãoinicial,postulandoosdireitos

datrabalhadora.

EXERCÍCIO5*

ConsideretercomparecidoaseuescritóriolocalizadonoMunicípiodeVitória/ES,oSr.Astrogildo

Silva,quelheinformouquetrabalhavanaempresaBomReparoLtda.,emsuafiliallocalizadanacidade

deVitória(AvenidaBeiraMar,n.230,BentoFerreira,Vitória,ES,CEP:29.000-000),desde9-11-2010,

na função de encarregado, e que recebeu como última remuneração a quantia de R$ 1.420,00 (mil

quatrocentosevintereais).Deacordocomoobreiro,em6-1-2015sofreuumacidentequandooperava

umamáquina escavadeira, tendo sido afastadodo serviço (conformeatestadoeperíciamédicas), por

internaçãohospitalaretratamentodesaúde,decorrentesdosferimentos(fratura)quesofreu.Quandoteve

alta,em1º-4-2015, foi injustamentedespedidopelo empregador, tendo sidodispensadode cumprir o

aviso prévio. Diante da narrativa acima, sendo você o advogado deAstrogildo Silva, redija a peça

judicial devida, visando defender os interesses de seu cliente. Considere como endereço do ex-

empregadoaRuaSetedeSetembro,n.1.000,Centro,Vitória,ES,CEP:29.000-000.

EXERCÍCIO6*****

Leopoldo,que tem16anosde idade, foicontratadoem1º-2-2010para trabalharnoSupermercado

PreçoAltoS.A.,nafunçãodeempacotador,comjornadadetrabalhodesegundaasexta-feira,das8às

18 horas, com duas horas de intervalo, e das 8 às 12 horas aos sábados, com saláriomensal deR$

600,00(seiscentosreais).Comoossaláriosdosempregadosmenoreseraminferioresaopisonormativo

dacategoria(R$800,00),previstonaConvençãoColetivadeTrabalho,Leopoldofoireclamarcomseu

superiorimediato,eacabousendodispensadosemjustacausanodia27-8-2010.

Questão:Apresentar,comoadvogadodoempregado,amedidaprocessualadequada.

****Vejaaofinaldolivrooespelhodecorreçãodarespostaesperada.Talespelhofoielaboradonosmesmosmoldesdo

utilizadonasegundafasedoExamedaOAB,comamesmapontuaçãoexigidaparapeçadaprovaprático-profissionalde

DireitodoTrabalho,ouseja,5pontos.

*****Vejaaofinaldolivrooespelhodecorreçãodarespostaesperada.Talespelhofoielaboradonosmesmosmoldesdo

utilizadonasegundafasedoExamedaOAB,comamesmapontuaçãoexigidaparapeçadaprovaprático-profissionalde

DireitodoTrabalho,ouseja,5pontos.

CAPÍTULO8

RespostadoRéu

8.1ContestaçãoouDefesa

A Consolidação das Leis do Trabalho (CLT) utiliza a palavra defesa em vários artigos e não

contestação.Otermo“defesa”vemdaépocaadministrativa,emquenãosefalavaemcontestação.

A contestação, no processo do trabalho, ao contrário do que ocorre no processo civil, em que é

apresentada à seção do Protocolo, pode ser formulada oralmente em audiência (art. 847 daCLT) ou

apresentadapormeiodepetiçãoescrita,comoocorrenagrandemaioriadasvezes.

Apeçadecontestaçãooudefesapodeserdivididaemduaspartes:

•1ªParte:DefesaIndireta,tambémchamadadepreliminares;

•2ªParte:DefesadeMérito,quesesubdivideem:

a)Defesademéritoindireta:abrangeasprejudiciaisdemérito;ea

b)Defesadiretademéritopropriamentedita.

8.2DefesaPreliminar

Preliminar significa aquilo que precede o objeto. No âmbito do direito processual diz-se das

objeçõeslevantadaspeloreclamadoantesdoméritoequeaojuizcumpresolucionardeplano.

SegundooDicionário jurídicoAcquaviva (1993,p.983), “chama-sepreliminarumargumentoque

precedeoutro, comoqualguarda conexão.Nodireitoprocessual, éo argumentoque, sem referir-se,

diretamente, aomérito da causa, objetiva apontar vícios processuais ou fatos impeditivos do regular

andamentodaação,demodoafavoreceroréu,ensejandoanãoapreciaçãodoméritopelojuiz”.

Deformasimples,pode-secompararaspreliminarescomoumaespéciedebarreiraouobstáculoque

éutilizadopelapartecontestanteparafazercomqueojuízonãovenhaajulgarouexaminaroméritoda

açãopropostapelapartereclamante,objetivando,principalmente,pôrfimaoprocessosemresoluçãodo

mérito.

O art. 337 do Código de Processo Civil enumera as preliminares de contestação que devem ser

arguidas pelo reclamado na peça de defesa, antes de fazer as alegações de mérito, isto é, antes de

apresentaras impugnaçõesespecíficasacadaumdospedidospretendidospeloreclamantenapetição

inicial.Segundoo§5ºdomesmodispositivo,taismatériasdevemserconhecidasdeofíciopelojuiz,à

exceção da incompetência relativa e da convenção de arbitragem, que obrigatoriamente devem ser

alegadaspeloreclamadonapeçadecontestação.

Noprocessodotrabalhopodemserarguidasasseguintespreliminares:

8.2.1Inexistênciaounulidadedecitação

Ocorrenoscasosemqueoréunãofoicitado.Afaltadecitação,devidamentecomprovada,implica

nulidadeabinitio(desdeoinício)detodooprocessado(arts.238eseguintesdoCPC).

Normalmente,aalegaçãode talpreliminarnacontestaçãonão temsucesso,vistoquenaJustiçado

Trabalho a citação não é procedida de forma pessoal. Na grande maioria das vezes os tribunais

trabalhistasaceitamasimplesentregadacitação/notificaçãonolocalondefuncionaaempresaouonde

os seus responsáveis legais possam tomar ciência dos atos legais a serem praticados, ainda que as

correspondências sejam recebidas por um empregado oumesmo por terceiros (exemplo: porteiro ou

zelador de um prédio). Contudo, é pressuposto de validade da relação processual a citação válida,

sendonulaacitaçãoencaminhada,porexemplo,paraoendereçoantigodaempresareclamada.

8.2.2Inépciadapetiçãoinicial

Será considerada inepta a petição inicial que contiver defeitos e irregularidades que impedem o

julgamentodoméritodacausa.

Ocorre quando, por lacunas e irregularidades, a inicial for ininteligível, quando houver causa de

pedirenãohouverpedido,ouvice-versa,quandoopedidoforindeterminado,ressalvadasashipóteses

legaisemquesepermiteopedidogenérico,quandodanarraçãodosfatosnãodecorrerlogicamentea

conclusãoequandocontiverpedidosincompatíveisentresi(§1ºdoart.330doCPC).

SegundoasnovasregrasdoCódigodeProcessoCivil,aimpossibilidadejurídicadopedidonãomais

éhipótesedeinépciadapetiçãoinicialoudeextinçãodoprocessosemresoluçãodomérito,conforme

previaoCPCde1973(incisoIIIdoparágrafoúnicodoart.295).

Exemplos de alegação preliminar de inépcia da petição inicial: “Deverá ser extinto o presente

processo,semresoluçãodomérito,combasenoincisoIdoart.485doCódigodeProcessoCivil,visto

queoReclamantepleiteiaacondenaçãodoReclamadoaopagamentodovale-transporte,tendodeixado,

porém, de informar quantas conduções tomava no percurso casa-trabalho e vice-versa, bem como

tambémnãoinformouovalordaspassagens”;“AteordoincisoIdoart.485doCódigodeProcesso,

deveráserextintooprocesso,semresoluçãodomérito,vistoquehápedidodepagamentorelativoao

descanso semanal remunerado, porém não consta na petição inicial qualquer causa de pedir a

fundamentaropedido”;“Deveráserindeferidaapresenteaçãotrabalhista,comfundamentonoincisoII

do§1ºdoart.330doCódigodeProcessoCivil,vistoqueoReclamanteformuloupedidoindeterminado

aopretenderopagamentodemulta normativa semespecificar quais cláusulasnormativas teriam sido

descumpridaspelaReclamada,razãopelaqualrequeraextinçãodoprocesso,semresoluçãodomérito,

nostermosdoincisoIdoart.485doCódigodeProcessoCivil”.

Exemploderequerimento:“Requeraextinçãodoprocesso,semresoluçãodomérito,emrelaçãoaos

pedidosdepagamentodamultado§8ºdoart.477daCLT, indenizaçãode40%(quarentaporcento)

sobreosaldoatualizadodoFGTSeorecolhimentodosdepósitosdoFGTS,vistoquetaispedidossão

ineptos,umavezqueoReclamantefundamentouopedidodepagamentodamultado§8ºdoart.477da

CLTcombasenaausênciadequitaçãodasverbasrescisórias,atéadatadaproposituradaação,sendo

que, ao formular o pedidode recolhimentodoFGTS, requereuqueomesmo fosse efetuado sobre as

verbasrescisóriasconstantesdoTermodeRescisãodoContratodeTrabalhojuntadoaosautosàsfls.n.

...”.

Exemplodesentençaquejulgouineptopedidodapetiçãoinicial:“TemrazãoaReclamada,umavez

queopedidorelativoàparcelavale-transporteédefatoineptoporausênciadecausadepedir,vistoque

o Reclamante apenas elencou tal verba entre os pedidos, porém não explicou as razões pelas quais

formulava tal pleito. No processo do trabalho, ainda que orientado pela simplicidade e pelo

informalismonãobastapedir.Exigeo§1ºdoart.840daCLTqueapartefaçaumabreveexposiçãodos

fatosdequeresulteodissídio.Nocaso,comoestãoausentesosfundamentosfáticos justificadoresda

pretensão,nãohácomonegartratar-sedepedidoinepto,peloqueseextingue,noparticular,oprocesso

semresoluçãodomérito”.

DICA

Devem-se requerero indeferimentodapetição inicial combaseemumaoumaishipótesesdo inciso I doart. 330doCPC,ea

extinçãodoprocesso,semresoluçãodomérito,comfundamentonoincisoIdoart.485doCPC.

Caso a inépcia não seja verificada em relação à totalidade dos pedidos elencados na petição inicial, pode-se requerer a

extinçãodoprocesso,noparticular, em relaçãoaumouacadaumdospedidos ineptos, sem resoluçãodomérito.Exemplos:

“Requer, a teor do inciso I do artigo 485 do Código de Processo Civil, a extinção do processo, sem resolução domérito, no

particular, em relação ao pedido relativo ao descanso semanal remunerado, visto que não consta na petição inicial qualquer

causadepedirafundamentaropedido”;“RequeroReclamadoaextinçãodoprocessosemresoluçãodomérito,porinépciada

petiçãoinicial,noparticular,quantoaopedidodehorasextraseconsectários”.

OBSERVAÇÕESNÇÃO

Opronunciamento judicial queextingueoprocesso sem resoluçãodomérito nãoobstaqueaparteproponhadenovoaação

(caputdoart.486doCPC).Nocasodeextinçãodoprocessoemrazãodelitispendência,inépciadapetiçãoinicial,ausênciade

pressupostos de constituição e de desenvolvimento válido e regular do processo, e quando o juiz acolher a alegação de

existênciadeconvençãodearbitragemouojuízoarbitralreconhecersuacompetência,aproposituradanovaaçãodependeráda

correçãodovícioque levouàsentençasemresoluçãodomérito (§1ºdoart.486doCPC).Apetição inicial, todavia,nãoserá

despachadasemaprovadopagamentooudodepósitodascustasedoshonoráriosdeadvogado(§1ºdoart.486doCPC).

O informalismo do processo do trabalho faz com que o juízo trabalhista seja mais tolerante,

admitindo-se,inclusive,acorreçãodapetiçãoinicialemaudiência,desdequesemprejuízodadefesa,

cujoprazoparaapresentaradefesadeveráserdevolvido.Deconformidadecomo§1ºdoart.852-Bda

CLT,nocasodoprocedimentosumaríssimo,jamaisdeveriaserconcedidoprazoparaapartereclamante

emendarapetiçãoinicial,devendooprocessoserarquivadosemresoluçãodomérito.

8.2.2.1ComoidentificarnaquestãodoExamedaOAB,pararedaçãodapeçaprofissionalde

contestação,apreliminardeinépciadapetiçãoinicialnahipóteseemquehápedidomas

nãohácausadepedir(§1ºdoart.330doCPC)

Inicialmente, deve-se procurar identificar na questão qual parte do problema refere-se à causa de

pedirdaaçãoequalparterefere-seaopedido.

Depois disso, deve-se verificar se, em relação a cada um dos pedidos, foram articulados

especificamenteosfundamentosdefatoededireitoqueamparamapretensãodoreclamante.

Casohajapedido,semque tenhamsidoarticuladasasrazõescomadevida justificativaparaoseu

deferimento,deve-seprocuraralegaremsededepreliminara inépciadapetição inicial,combaseno

incisoIdo§1ºdoart.330doCPC.

Vejamosaquestãoaseguir,naqualdestacamosacausadepedireopedido:

“LucianoViriatopromovereclamaçãotrabalhistaemfacedaempresaZYALtda.,alegandoque:

(1)foraadmitidonafunçãodeporteiro,paratrabalharnafiliallocalizadanacidadedeSãoPaulo,ondereside,tendosidodispensadosemjustacausaem5-12-2010;

CausadePedir(2)oempregadofoipromovidoparaafunçãodeencarregadodeserviçosem1º-10-2007;

(3)namesmaempresatrabalhavaoempregadoManuel,quetambémforapromovidoaencarregadodeserviçosem28-1-2005;

(4)emboraexercendoidênticafunçãoecomamesmaperfeiçãotécnica,oreclamantepercebiasalário30%inferioraodele. CausadePedir

Pretendeacondenaçãodareclamadaaopagamento:

Pedido(a)dediferençassalariaisporequiparaçãosalarialeseusreflexos;

(b)doadicionaldetransferênciade25%sobreosalário.

Assim, como advogado da empresa ZYA Ltda., apresente a medida judicial cabível e seus

fundamentos”.

Nestecaso,osargumentosrelacionadosde1a4constituemacausadepedir,enquantoospedidos

estãodescritosnasletras“a”e“b”.Emrelaçãoaopedidodeletra“a”,hácausadepedirexpressa,o

quenãoocorrecomodeletra“b”,vistoqueemnenhumapartedoproblemaoreclamantejustificaas

razõespelasquaisfazjusaopagamentodoadicionaldetransferênciade25%sobreosalário.Portanto,

emrelaçãoaesteúltimopleitodeve-sealegarapreliminardeinépciadapetiçãoinicialnacontestação.

Nomérito,tambémdeveráserfeitaaimpugnaçãoespecíficaaoreferidopleito.Nopedido,dever-se-á

requereraextinçãodoprocessosemresoluçãodomérito,comfundamentono inciso Idoart.485do

CPC.

8.2.3Continência

Ocorrequandoháidentidadequantoàsparteseàcausadepedirentreduasoumaisações,eopedido

deumaação,porsermaisamplo,abrangeopedidodasdemais(art.56doCPC).

A continência, segundo CelsoAgrícola Barbi (inMINASGERAIS, 2009), não é senão “um caso

especialdeconexão”,destasomentesedistinguindoemrazãodoobjetomaisamplo.Exemploclássico

decontinênciaédadoporCelsoAgrícolaBarbi:“duasaçõesentreasmesmaspessoas,relativasaum

contratodemútuo,emumadelas,cobra-seumaprestação, istoé,umapartedele;naoutra,cobra-seo

mútuo.Logo,estaúltimacontémaprimeira”.NocampodoDireitodoTrabalho,podemoscitarcomo

exemplooajuizamentodeduasaçõesemqueoreclamantepostula,numa,aincidênciadehorasextras

nostítuloscontratuais(açãocontida),e,emoutra,asprópriashorasextras(açãocontinente).Asegunda,

porquemaisampla,abrangeriaaprimeira.Ocorrendoacontinênciaimpõe-seareuniãodasaçõespara

decisãosimultânea,conformedeterminaoart.58doCPC.Oobjetivodareuniãodosprocessosépara

evitarque sejamproferidasdecisões contraditórias, bemcomopara fixar a competência funcionaldo

juizquejádespachouemprimeirolugar.

Exemploderequerimento:“Requer,combasenoart.58doCódigodeProcessoCivil,queapresente

ação seja remetida ao juízo perante a qual foi proposta a primeira ação, ou seja, para a... Vara do

Trabalhode...,vistoquehácontinênciaentreasduasdemandas(art.56doCPC)”.

DICA

Deve-se requerer a extinção do processo sem resolução do mérito quando a ação continente (exemplo, com pedido de

pagamento do adicional noturno) houver sido proposta antes da ação contida (exemplo, com pedido de reflexo do adicional

noturnonasverbascontratuaise rescisórias),e,casocontrário,quandoaaçãocontida forpropostaanteriormenteàcontinente,

deve-serequererareuniãodasduasaçõesparajulgamentoconjunto(art.57doCPC).

8.2.4Litispendência

Ocorrequandoserepeteaçãoqueestáemcurso,comasmesmaspartes,comamesmacausadepedir

ecomomesmopedido(§3ºdoart.337doCPC).Confirmadaaexistênciadelitispendência,ojuizdeve

extinguiroprocessosemconhecimentodomérito(incisoVdoart.485doCPC).

Apreliminarpodeseralegadaemrelaçãoa todosospedidos formuladosnapetição inicialouem

relaçãoaumouasomentealgunsdeles.Exemplo:numaaçãoemqueoempregadorequeropagamento

dehorasextrasedoadicionalnoturno,ondesomentehálitispendênciaemrelaçãoaoprimeiropedido,

podeseralegadonadefesaoseguinte:“Porconseguinte,diantedaexistênciadelitispendência,requero

Reclamadoaextinçãodopresenteprocesso,semresoluçãodomérito,naformadoincisoVdoart.485

doCPC,emrelaçãoaopedidodepagamentodashorasextraordinárias trabalhadas,antesedepoisda

jornadacontratual”.Nestecaso,acolhidaapreliminar,somenteseráexaminadooméritodopedidode

pagamentodoadicionalnoturno.

Exemplos de requerimento: “Requer, com base no inciso V do art. 485 do CPC, a extinção do

presenteprocesso, semresoluçãodomérito,vistoque foipropostaaaçãon. ...,perantea ...Varado

Trabalho de ..., com as mesmas partes, mesma causa de pedir e mesmo pedido, configurando

litispendência,naformaprevistano§3ºdoart.337doCPC”.“Tendoemvistaquerestouconfigurada

litispendência,poisháidentidadedeparte,decausadepediredepedido,especificamentenoquetange

aopedidodedanomoral,entreapresentedemandaeaReclamaçãoTrabalhistan....,emcursoperantea

... Vara do Trabalho de ..., requer seja extinto o presente processo, sem resolução do mérito, no

particular, combaseno incisoVdo art. 485doCódigodeProcessoCivil, em relação aopedidode

pagamentodeindenizaçãopordanosmorais”.

DICA

Deve-serequereraextinçãodoprocessosemresoluçãodomérito,combasenoincisoVdoart.485doCPC.

IMPORTANTE

Oadvogadodevejuntarfotocópiasdosautosdoprocessoqueestãoemandamento,demonstrandoaduplicidade.

Podeocorreralitispendênciaparcialoutotal,emrelaçãoàpartedospedidosoutodosospedidos,respectivamente.

8.2.5Coisajulgada

Ocorrequandoérepetidaação,comasmesmaspartes,mesmacausadepediremesmopedido,quejá

foidecididapordecisãotransitadaemjulgado(§4ºdoart.337doCPC),impondo-seaextinçãodofeito

semresoluçãodomérito(incisoVdoart.485doCPC).

Apreliminarpodeseralegadaemrelaçãoa todosospedidos formuladosnapetição inicialouem

relaçãoaumouasomentealgunsdeles.Exemplo:numaaçãoemqueoempregadorequeropagamento

dehoras in itinere (horas de trajeto) e horas extras, emque somente há coisa julgada em relação ao

primeiropedido,podeseralegadonadefesaoseguinte:“Porconseguinte,diantedaexistênciadecoisa

julgada,naformaprevistano§4ºdoart.337doCódigodeProcessoCivil, requeraReclamadaseja

reconhecida a existência de coisa julgada, com a extinção do presente processo, sem resolução do

mérito,conformedeterminaoincisoVdoart.485doCódigodeProcessoCivil,emrelaçãoaopedido

depagamentodaremuneraçãodotempodedeslocamentodentrodaáreadaReclamada(portariaatéo

localdetrabalhoevice-versa)”.Nestecaso,acolhidaapreliminar,somenteseráexaminadooméritodo

pedidodepagamentodehorasextras.

Exemplo de requerimento: “Requer a extinção do presente processo, sem resolução domérito, na

formadoincisoVdoart.485doCódigodeProcessoCivil,vistoqueoReclamanteajuizoureclamação

trabalhistaanterioremfacedaReclamada,jádecididapordecisãotransitadaemjulgado(§4ºdoart.

337doCPC),ondepostulouopagamentoderemuneraçãodotempodedeslocamentodentrodaáreada

Ré(daportariaatéolocaldetrabalhoevice-versa),bemcomoopagamentodehorasextraordinárias

trabalhadasantesedepoisdajornadacontratual”.

DICA

Deve-serequereraextinçãodoprocessosemresoluçãodomérito,comfundamentonoincisoVdoart.485doCPC.

OBSERVAÇÃO

Asentençadefinitiva (art.487doCPC),naqualhouvea resoluçãodomérito, fazcoisa julgadamaterial, impedindo que ocorra

novadiscussãosobreomesmocasoemoutroprocesso.Enquantoasentença terminativa (art. 485doCPC), queéaquelaem

queojuiznãoresolveuomérito,fazcoisajulgadaformal,oquenãoimpededeocorrernovadiscussãosobreamesmaquestão

emoutroprocesso.

8.2.6Conexão

Ocorrequandoumaaçãotemomesmopedidoouamesmacausadepedirdoqueoutra(art.55do

CPC).

ParaNelsonNery Júnior (1991, p. 64-158) basta a coincidência de um só dos elementos da ação

(partes,causadepediroupedido),vistoqueaconexãotemporfinalidadeapacificaçãosocial,coma

reuniãodetodososconflitosexistentesentreaspartes,paraevitardecisõesconflitantes.

Aocorrênciadaconexãoredundanareuniãodosprocessosparajulgamentoconjunto,excetoseum

dos processos já houver sido sentenciado (§ 1º do art. 55 do CPC). Caso os processos das ações

conexas tenham sido distribuídos para diferentesVaras doTrabalho, pode-se requerer a remessa dos

autos de um juízo para outro, observada a prevenção do juízo perante o qual tenha sido proposta a

primeiraação.

Há também a possibilidade de se alegar tal preliminar nos processos em que mesmo inexistindo

conexão entre eles, há risco de ser prolatada decisão conflitante ou contraditória caso venham a ser

decididosdeformaseparada(§1ºdoart.55doCPC).

Exemplo de situação em que pode ser alegada a preliminar de conexão: em uma das ações o

reclamante requer o pagamento de indenização por danos morais, em decorrência de doença

ocupacional,enquantonasegundaaçãopleiteiaanulidadedadispensa,comaconsequentereintegração

emdecorrênciadadoençaocupacional,queécausadepedirnasduasações.

Exemplosderequerimento:“Requer,comfundamentono§1ºdoart.55doCódigodeProcessoCivil,

queapresenteaçãosejaremetidaaojuízoperanteoqualfoipropostaaprimeiraação,ouseja,paraa...

VaradoTrabalhode...,vistoquerestouconfiguradaconexãoentreasduasdemandas(caputdoart.55

doCPC),sendoimprescindívelqueascausassejamreunidasparaserproferidadecisãoconjunta,para

evitardecisõesconflitantes,quevenhamtrazerprejuízosparaoReclamado”;“Requer,combaseno§1º

doart.55doCódigodeProcessoCivil,queapresenteaçãosejareunidaàReclamaçãoTrabalhistan....,

em curso perante essa Douta Vara do Trabalho, visto que restou configurada conexão entre as duas

demandas,naformaprevistanocaputdoart.55doCódigodeProcessoCivil,devendoserproferida

decisãoconjunta”.

8.2.7Incapacidadedaparte,defeitoderepresentaçãooufaltadeautorização

Ocorrenormalmentequandoháincapacidadedeparte,defeitoderepresentaçãodaparteoufaltade

autorização.O juizpodeconcederprazoparaaparte regularizara situaçãonoprocesso, sobpenade

extinçãodoprocessosemresoluçãodomérito(incisoIVdoart.485doCPC).

Acapacidadeprocessualnoprocessodotrabalhoadquire-seaos18anos(art.792daCLT).Emse

tratandodemenoresde18anos,asreclamaçõesserãofeitaspelorepresentantelegalou,nafaltadeles,

pelaProcuradoriadaJustiçadoTrabalho(art.793daCLT).

O defeito de representação ocorre quando não for juntada procuração pela parte ou quando for

exigidaprocuraçãoporinstrumentopúblico.Ocorretambémquandonãoforjuntadoocontratosocialem

relação à empresa. O Tribunal Superior do Trabalho considera inválido o instrumento de mandato

firmadoemnomedepessoajurídicaquenãocontenha,pelomenos,onomedaentidadeoutorganteedo

signatáriodaprocuração,poisestesdadosconstituemelementosqueosindividualizam(Súmula456do

TST).

Afaltadeautorizaçãopodeserobservadaquandoosindicatoajuízaodissídiocoletivo,semjuntara

atadaassembleiageralnaqualconstaaautorizaçãoparaoajuizamentodaaçãocoletivaemnomeda

categoria(art.859daCLT).

8.2.8Carênciadaação

Verifica-sequandoausentesascondiçõesdaação,quaissejam:alegitimidadedeparteeointeresse

processual(incisoXIdoart.337doCPC).Emtaiscasos,deve-serequereraextinçãodoprocessosem

resoluçãodomérito,comfundamentonoincisoVIdoart.485doCPC.

IMPORTANTE

ParaalgunsautoresoNovoCódigodeProcessoCivilnãomaissevaledacategoriacondiçãodaação,naquala legitimidade

de parte e o interesse processual, enquanto espécies de requisito de admissibilidade do processo, doravante devem ser tidos

comopressupostosprocessuais.JáparaNelsonNeryJúnioreRosaMariadeAndradeNery(2015b,p.927)aexpressãocarência

deaçãodeveserutilizadaquandodafaltadeumaoumaiscondiçõesdaação,epara taisautoressãoduasascondiçõesno

atualCPC:alegitimidadedasparteseointeresseprocessual.

Aimpossibilidadejurídicadopedidonãomaispodeseralegadanahipótesedeinépciadapetiçãoinicialedecarênciadaação,

comoestavaprevistonoCPCde1973,naqualredundavaaextinçãodoprocessosemresoluçãodomérito.OProjetodeLein.

166/2010,doNovoCódigodeProcessoCivil,suprimiuapossibilidadejurídicadopedidodoroldascondiçõesdaação.Consta

na Exposição de Motivos do citado projeto que o objetivo foi dar maior rendimento a cada processo, individualmente

considerado,eatendeuacrí ticastradicionaisdadoutrina,deixandoapossibilidadejurídicadopedidodesercondiçãodaação.

Constatambémquea“sentençaque,àluzdaleirevogadaseriadecarênciadaação,àluzdoNovoCPCédeimprocedênciae

resolve definitivamente a controvérsia”. Para Nelson Nery Júnior e Rosa Maria de Andrade Nery (2015b, p. 927), pela nova

sistemáticadoCódigodeProcessoCivil,aimpossibilidadejurídicadopedidoéjustificativadeimprocedêncialiminardopedido

(art. 332 do CPC), não podendomais ser alegada em sede de preliminar na contestação. A improcedência liminar do pedido

constitui a decisão na qual o juiz julga improcedente o pedido do autor, antes mesmo da citação do réu. Dificilmente tal

possibilidadepoderáseraplicadaaoProcessodoTrabalho,vistoqueojuizdotrabalhosomentepassaaconhecerdospedidos

quando da realização da audiência, conforme previsto no art. 847 da CLT. Porém, para Nelson Nery Júnior e Rosa Maria de

Andrade Nery (2015b) soa estranho não mais poder alegar em preliminar a impossibilidade jurídica do pedido, em razão de

poderestenderdesnecessariamenteo julgamentodofeito.Paraosautores,comoapossibilidadejurídicadopedidonãomaisé

considerada condição autônoma da ação, pode ser alegada na contestação a preliminar de carência de ação por falta de

interesseprocessual,postoqueoautorque formulapedido juridicamente impossívelécarecedordeaçãopor faltade interesse

processual.

Há legitimidade para a causa quando as partes da relação material integram a lide submetida à

apreciaçãojudicial.Odireitoprocessualprevêaexigênciadalegitimaçãoparaimpedirqueumapessoa

venha a propor ação ou oferecer defesa em nome de outrem.Assim, somente tem legitimidade ativa

queminvocaatutelajurisdicionalemdefesadeseuprópriointeresse,istoé,deseuprópriodireito.

O interesse processual diz respeito ao binômio utilidade e necessidade, traduzindo-se na única

maneiradaparteversolucionadaacontrovérsia.

Na Justiça do Trabalho, em sua grande maioria, a preliminar de carência de ação é alegada na

hipótesedenegativaderelaçãoempregatíciaouprestaçãodeserviços.

Via de regra, está intimamente relacionada com o mérito, impondo-se a regular extinção do feito

(incisoVIdoart.485doCPC).

Exemplos:

1.Empregadorqueajuízaaçãodeinquéritoparaapuraçãodefaltagravedeempregadonãoportador

degarantiadeemprego(faltadeinteresseprocessual).

2.Reclamanteajuízaaçãotrabalhistaemfacedeumaempresaalegandosucessãodeempregadorese

postulandoadeclaraçãojudicialdevínculoempregatíciocomaempresasucessora.Ocorre,porém,que

aempresareclamadanuncahavianegadoasuaqualidadedesucessora,bemcomojáhaviaanotadona

Carteira de Trabalho e Previdência Social do trabalhador a alteração do empregador, admitindo

expressamenteasucessãoerealizando,emnomepróprio,arescisãocontratualdoreclamante(faltade

interesseprocessual).

3.Empresaingressacomumaaçãodeconsignaçãoempagamento,alegandoarecusanorecebimento

de haveres rescisórios por parte do ex-empregado, requerendo que o Juízo homologue a rescisão

contratual,dandoplenaquitaçãodocontratode trabalho.Porém,arescisãodocontratode trabalhojá

havia sido devidamente homologada no sindicato da categoria do trabalhador (falta de interesse

processual).

4.Empregado requera reintegraçãonoemprego, semqueocontratode trabalho tenhasidoextinto

(faltadeinteresseprocessual).

5. Empregado pleiteia que a empresa proceda à baixa em suaCarteira deTrabalho e Previdência

Social,sendoquetalobrigaçãojáfoicumpridapeloempregador(faltadeinteresseprocessual).

6.Empregadopretendearescisãoindiretadocontratodetrabalho,quandojáhaviasidodispensado

peloempregador,semjustacausa(faltadeinteresseprocessual).

7.Trabalhadormoveumaaçãocontraempresanaqualjamaistrabalhou(ilegitimidadedeparte).

8. Havendo sucessão de empregadores, a ação trabalhista deve ser ajuizada contra a empresa

sucessora, que é quem responde pelas dívidas trabalhistas do sucedido. Caso o trabalhador ajuíze a

reclamaçãoemfacedasucedida,estapoderáalegarapreliminardecarênciadeação,vistoqueéparte

manifestamenteilegítimaparafigurarnopolopassivodademanda(ilegitimidadedeparte).Emregra,o

sucedidonãopodeserresponsabilizadopordívidasdosucessor,salvoemsetratandodecomprovada

fraudeousimulação.

Exemplos de requerimento: “Requer, com base no inciso VI do art. 485 do CPC, a extinção do

processo, sem resolução domérito, em relação ao pedido de reconhecimento do vínculo jurídico de

emprego, tendo emvistaqueoReclamadoéparte ilegítimapara figurarnopolopassivodapresente

demanda”;“Requer,combasenoincisoVIdoart.485doCPC,aextinçãodoprocesso,semresolução

domérito,noparticular,emrelaçãoaopedidode...,porfaltadeinteresseprocessual”.

DICA

Deve-serequereraextinçãodoprocessosemresoluçãodomérito,combasenoincisoVIdoart.485doCPC.

ATENÇÃO

OTribunalSuperiordoTrabalho,pormeiodaSubseçãoIdaSeçãoEspecializadaemDissídiosIndividuais, temmanifestadoo

entendimento de que as ações trabalhistas podem ser ajuizadas sem a prévia submissão àComissão deConciliaçãoPrévia,

conformedeterminaoart.625-DdaCLT.Assim,nãohácomosealegarnapeçadedefesaapreliminardecarênciadaaçãoem

razão da não comprovação da tentativa prévia de conciliação, uma vez que asComissões não podem ser obstáculo para o

acesso à Justiça do Trabalho, caso contrário, haverá ofensa aoDireito Constitucional de peticionar e de ter uma resposta do

PoderJudiciário,deconformidadecomosincisosXXXIVeXXXVdoart.5ºdaCRFB.

8.2.9Exceções

É uma defesa contra defeitos, irregularidades ou vícios do processo, que impedem seu

desenvolvimentonormal,nãosediscutindooméritodaquestão.

InobstanteoCPCde2015terabolidoasexceçõesdeimpedimento,suspeiçãoeincompetência,aCLT

prevêquepodemseropostasasexceçõesdesuspeiçãoedeincompetência(art.799daCLT).

Paratanto,pode-seapresentarasexceçõescomopreliminaresdapeçadacontestação.

8.2.9.1Exceçãodesuspeição

Ocorre em relação ao juiz togadoe àpessoados litigantes.SegundoAmauriMascaroNascimento

(2009a,p.527),a“exceçãodesuspeiçãoéaquelaarguidaquandoentreaparteeojuizexisteinimizade

pessoal, amizade íntima, parentesco por consanguinidade ou afinidade, até o terceiro grau civil ou

interesseparticularnacausa (...).Éevidenteque, tambémquandoessesmesmosfatosexistementreo

procuradordaparteeojuiz,subsisteasuspeição”.

Hipótesesdesuspeição(art.801daCLT):

•Seramigoíntimoouinimigocapitaldeumadaspartes;

•Parentescoporconsanguinidadeouafinidadeatéoterceirograucivil;

•Serinteressadonojulgamentoemfavordeumadaspartes.

SegundoosincisosIaIVdoart.145doCPC,tambémhásuspeiçãodojuiz:

•queforamigoíntimoouinimigodequalquerdaspartesoudeseusadvogados;

• que receber presentes de pessoas que tiverem interesse na causa antes ou depois de iniciado o

processo,queaconselharalgumadaspartesacercadoobjetodacausaouquesubministrarmeios

paraatenderàsdespesasdolitígio;

• quando qualquer das partes for sua credora ou devedora, de seu cônjuge ou companheiro ou de

parentesdestes,emlinharetaatéoterceirograu,inclusive;

•quandotiverinteressenojulgamentodoprocessoemfavordequalquerdaspartes.

O juizpoderá sedeclarar suspeitopormotivode foro íntimo, semanecessidadede informar suas

razões(§1ºdoart.145doCPC).

Requereroseguinte:“Peloexposto,aguardaoReclamadoqueapresenteexceçãosejaacolhida,com

adeclaraçãodeVossaExcelênciacomosuspeita,caso jánãoo tenhafeito, tendoemvistaquepossui

parentescoporconsanguinidadecomoReclamante”.

Apresentadaaexceçãodesuspeição,ojuizouTribunaldesignaráaudiênciadentrode48(quarentae

oito)horasparainstruçãoejulgamentodaexceção(caputdoart.802daCLT).Julgadaprocedente,será

convocadoojuizsubstituto,oqualcontinuaráafuncionarnofeitoatédecisãofinal(§1ºdoart.802da

CLT).

OBSERVAÇÕESNÇÃO

Na hipótese de juiz de direito investido na jurisdição trabalhista, caso seja julgada procedente a exceção de suspeição, o juiz

deverásersubstituídonaformadaorganizaçãojudiciárialocal(§2ºdoart.802daCLT).

Os motivos de suspeição são extensivos ao órgão do Ministério Público, aos serventuários da Justiça, aos peritos e aos

intérpretes(art.148doCPC).

8.2.9.2.Exceçãodeincompetência

SegundoAmauriMascaroNascimento(2009a,p.529),a“exceçãodeincompetênciaéoinstrumento

processualutilizadoparasuscitaraapreciaçãodoórgãojudicialsobreasuacompetênciaparaatuarno

caso”.

Tantoa incompetênciaabsolutaquantoa relativadevemserarguidasempreliminardecontestação

(caputdoart.64doCPC).

Enquantoaincompetênciaabsolutapodeseralegadaemqualquertempoegraudejurisdiçãoedeve

serdeclaradadeofíciopelo juiz (§1ºdoart.64doCPC),a incompetência relativadeveserarguida

pelo réu, sob pena do juízo incompetente passar a ser considerado competente (caput do art. 65 do

CPC).

Casoaalegaçãodeincompetênciasejaacolhida,osautosserãoremetidosaojuízocompetente(§3º

doart.64doCPC).

Na defesa, podem ser apresentadas como preliminares na contestação as seguintes exceções de

incompetência:

a)Exceçãodeincompetênciaemrazãodamatéria:podeseralegadaquandoumdeterminadotipode

questão ou assunto, que não seja da competência da Justiça do Trabalho, estiver sendo suscitado ou

discutidopelaparteautoranoprocessotrabalhista.

Podeseralegadaemqualquertempoougraudejurisdição,independentementedeexceção,vistoque

éabsoluta.

Exemplos:

1. No caso de a parte ingressar com uma ação na Justiça do Trabalho postulando separação dos

cônjuges(matériadacompetênciadaJustiçaComumEstadual).

2.NocasodeaparteingressarcomumaaçãonaJustiçadoTrabalhopostulandoalimentos(matéria

dacompetênciadaJustiçaComumEstadual).

3.No caso de a parte ingressar comuma ação na Justiça doTrabalho postulando a percepção de

benefíciosdoINSS(matériadacompetênciadaJustiçaFederal,àexceçãodasaçõesacidentáriasque

devemserdiscutidasperanteaJustiçaComumEstadual).

Requerer o seguinte: “Isto posto, requer a Reclamada seja acolhida a presente exceção de

incompetência em razão da matéria, com a remessa dos autos do processo para a Justiça Comum

Estadual,queéacompetenteparaapreciarapresentecontrovérsia”.

IMPORTANTE

Na hipótese em que dentre os pedidos formulados na petição inicial pelo reclamante há pedido(s) cuja matéria não seja da

competênciadaJustiçadoTrabalho(exemplo:pedidoderecolhimentodasparcelasdecontribuiçãoprevidenciáriareferentesao

período contratual), pode-se alegar na contestação a preliminar de incompetência absoluta em razão damatéria e requerer a

extinçãodoprocessosemresoluçãodoméritoquantoatalpedido,comfundamentono incisoIVdoart.485doCPC,tendoem

vista a impossibilidade de remessa dos autos do processo para o juízo competente, visto que o restante dos pedidos é da

competênciadaJustiçaLaboral.Seorestantedospedidosestiverrelacionadodiretamenteaopleitonoqualseestáalegandoa

incompetênciaabsolutadaJustiçadoTrabalho,sugere-se,nestecaso,requereraremessadosautosdoprocessoparao juízo

competente,combaseno§3ºdoart.64doCPC.

b)Exceçãodeincompetênciaemrazãodolugar:podeseralegadanocasoemqueaVaradoTrabalho

nãosejacompetente,quantoaolugar,paraapreciarademanda.Érelativa,ouseja,éprorrogável.Em

regra, a ação trabalhista deve ser ajuizada no último local da prestação de serviços do empregado,

mesmoqueoobreirotenhasidocontratadoemoutralocalidadeoumesmonoestrangeiro(caputdoart.

651daCLT).

Nãopodeserdecretadadeofício,devendohaverprovocaçãodaparteempreliminardecontestação,

sobpenadeoJuízoincompetenteemrazãodolugarpassarasercompetente(caputdoart.65doCPC).

Deveserarguidanaprimeiravezemqueaspartestiveremdefalarnoprocessotrabalhista,ouseja,

nacontestaçãooudefesa.

Acolhidaaexceção,ojuizremeteráosautosàautoridadecompetente,comdecisãofundamentada(§

3ºdoart.64doCPC).

Requerer o seguinte: “Isto posto, requer a reclamada seja acolhida a presente exceção de

incompetênciaemrazãodo lugar,determinandoa remessadosautosdoprocessoaumadasVarasdo

TrabalhodeVitória/ES,queéacompetenteparaapreciarapresentecontrovérsia”.

Porém, quando a ação é ajuizada por vários autores (litisconsórcio ativo), na qual estes tenham

prestadoserviçosemcidadesdiferentes,normalmenteojuizdaVaradoTrabalhodecidepelaextinção

do processo sem resolução domérito, com base no inciso IV do art. 485 doCPC, tendo em vista a

impossibilidadedeserdeterminadaa remessadosautosdoprocessoparaosvários juízos.Exemplo:

trêsempregadoscontratadosemItu/SP,paraprestarserviçosnosmunicípiosdeAmericana,Araraquara

eFranca,ajuizaramemItuumareclamaçãotrabalhistacontraoempregador,buscandoopagamentode

verbas rescisórias. Acolhida a preliminar de exceção por incompetência em razão do lugar somente

restaaojuízodeprimeirograuextinguiroprocessosemresoluçãodomérito,combasenoincisoIVdo

art.485doCPC, tendoemvista a impossibilidadede remessadaaçãoparaosváriosmunicípiosda

prestaçãodeserviçosdecadaumdostrabalhadores.

Requereroseguinte:“Assim,requerareclamadasejaacolhidaapresenteexceçãodeincompetência

emrazãodolugar,determinandoaextinçãodoprocessosemresoluçãodomérito,combasenoincisoIV

doart.485doCPC, tendoemvistaa impossibilidadede remessadosautosdoprocessoàsVarasdo

Trabalhodecadaumadaslocalidadesondeostrabalhadoresprestaramserviços”.

c)Exceçãodeincompetênciaemrazãodaspessoas:podeseralegadanocasoemqueaJustiçado

Trabalho não for competente, quanto às pessoas, para apreciar a demanda. É absoluta, e pode ser

alegadaemqualquertempoougraudejurisdiçãoedeveserdeclaradadeofíciopelojuiz(§1ºdoart.64

doCPC).

Exemplo:nocasodeaJustiçadoTrabalhoterdeexaminarquestõesrelativasaservidorespúblicos

estatutáriosdaUnião,dosEstados-membrosoudosMunicípios.

Pode se requerer o seguinte: “Posto isto, requer a Reclamada seja a presente demanda enviada à

JustiçaComumEstadual,queéacompetenteparaapreciarapresentecontrovérsia”;ou“Assim,requero

Reclamado seja a presente demanda enviada à Justiça Federal, que é a competente para apreciar a

presentecontrovérsia”.

Apresentadaaexceçãodeincompetênciaemrazãodamatéria,pessoaoulugar,abrir-se-ávistados

autosaoexceto/reclamante,por24horasimprorrogáveis,devendoadecisãoserproferidanaprimeira

audiênciaousessãoqueseseguir(art.800daCLT).

IMPORTANTE

ONovoCódigodeProcessoCivil,Lein.13.105/2015,aboliuasexceçõesdeimpedimentoesuspeição.

EmrelaçãoàexceçãodesuspeiçãoháprevisãoexpressanaConsolidaçãodasLeisdoTrabalhoacercadosmotivospelos

quaisojuizdeverásedarporsuspeito(art.801daCLT).Nestecaso,cabeàpartereclamadaarguiraexceçãodesuspeiçãoem

preliminar de contestação. Porém, como não há qualquer dispositivo consolidado a respeito das hipóteses de impedimento,

dever-se-áobservarasprevisõesdoCódigodeProcessoCivil,nasquais,doravante,oimpedimentonãomaisdeveserarguido

soba formadeexceção,maspormeiodepetiçãoespecí fica, dirigidaao juiz doprocesso, noprazode15dias, a contar do

conhecimentodofatopelaparte,quedeveráindicarofundamentodesuarecusa,podendoinstruirapetiçãocomdocumentosem

quesefundaraalegaçãoecomroldetestemunhas(caputdoart.146doCPC).

Casoo juiz reconheçao impedimento,ao receberapetição, iráordenara remessadosautosdoprocessoaoseusubstituto

legal; casocontrário,determinaráaautuaçãodapetição,e,noprazode15dias,apresentarásuas razões,acompanhadasde

documentos e do rol de testemunhas, se houver, ordenando a remessa do incidente ao tribunal (§ 1º do art. 146 do CPC). No

tribunal,casosejaacolhidaaalegação,ojuizsuspeitoserácondenadoaopagamentodascustas,eosautosdoprocessoserão

remetidosaoseusubstitutolegal(§5ºdoart.146doCPC).

Oimpedimentorelaciona-secomaimpossibilidadedeomagistradoexercersuasfunçõesnoprocesso(art.144doCPC),visto

queaimparcialidadedojuizétidacomoumatributoessencialeinerenteaoexercíciodaatividadejurisdicional.

SegundooCódigodeProcessoCivilháimpedimentodojuiznasseguinteshipóteses:(a)quandoseucônjugeoucompanheiro,

ouqualquerparente,consanguíneoouafim,emlinharetaoucolateral,atéterceirograu,inclusive,estiverpostulandonoprocesso,

comodefensorpúblico,advogadooumembrodoMinistérioPúblico;(b)quandoforpartenoprocessoelepróprio,seucônjugeou

companheiro, ouparente, consanguíneoouafim,em linha retaou colateral, até terceirograu, inclusive; (c) quando for sócioou

membro de direção ou de administração, de pessoa jurídica que é parte no processo; (d) quando for herdeiro presuntivo,

donatárioouempregadordequalquerdaspartes;(e)emquefigurecomoparteinstituiçãodeensinocomaqualtenharelaçãode

emprego ou decorrente de contrato de prestação de serviços; (f) quando promover ação contra a parte ou seu advogado; (g)

quando for parente, consanguíneoou afim, em linha reta ou colateral, até o terceiro grau, inclusive, comoutro juiz queatua no

mesmoprocesso(art.147doCPC),e,nestecaso,oprimeiro juizqueconheceudoprocesso impedequeooutro juizatuenele,

quedeveráremeterosautosaoseusubstitutolegal;(h)dentreoutrashipóteses.

Requereroseguintenapetiçãoespecí fica:“DoImpedimento.TendoemvistaqueVossaExcelênciaéempregadordoRequerido

(incisoVIdoart.144doCPC),conformefazprovaosdocumentosanexos,eporestemotivoseencontrajuridicamenteimpedido

deexercersuas funçõesnapresenteaçãode InquéritoparaApuraçãodeFaltaGrave,vistoque lhe faltaoatributoessencialda

imparcialidadeparaquepossacumprircomaatividade jurisdicional.Emassimsendo,aguardaoRéuqueapresentearguição

sejaacolhida,comaesperadadeclaraçãodeimpedimentodeVossaExcelência,casoaindanãosetenhadeclaradoimpedido,

comaremessadosautosdoprocessoaoseusubstitutolegal(§1ºdoart.146doCódigodeProcessoCivil)”.

Adecisãodemérito,transitadaemjulgado,podeserrescindidaquandoforpreferidaporjuizimpedido(incisoIIdoart.966do

CPC).

Osmotivos de impedimento são extensivos ao órgão doMinistérioPúblico, aos serventuários da Justiça, aos peritos e aos

intérpretes(art.148doCPC).

8.3DefesadeMérito

Apósaarguiçãodaspreliminares,sehouver,vemadefesademérito,ondeoreclamadovaicontestar

ospedidosformuladospeloreclamante.

Podesersubdivididaemdefesademéritoindiretaedefesadiretademéritopropriamentedita.

8.3.1Defesademéritoindireta

Sãoaschamadaspreliminaresdeméritoouprejudiciaisdemérito,comoaprescriçãoeadecadência.

8.3.1.1Prescrição

Podeserconceituadacomoaperdadapretensãooudaexigibilidadedodireitoemvirtudedainércia

doseutitular,noprazodeterminadoporlei.Portanto,oqueprescreveéapretensãodedutívelemjuízo,

quandovioladoodireitomaterial(art.189doCC).

EmrelaçãoaosprazosprescricionaisdeveserobservadaaprevisãocontidanoincisoXXIXdoart.

7ºdaCRFB.

Deacordocomtaldispositivoaprescriçãododireitodeaçãoparaotrabalhadorurbanoeruraléde

5anos(prescriçãoquinquenal),atéolimitede2anosapósaextinçãodocontrato(prescriçãobienal).

Assim,nocasodecontratodetrabalhoativootrabalhadortematé5anosparaajuizarareclamação

trabalhista, a contar da data do ato que infringiu ou violou a lei. Já no caso de contrato de trabalho

extinto,otrabalhadortematé2anosparaajuizarareclamaçãotrabalhista,acontardadatadarescisão

contratual.Exemplo:umtrabalhadorurbanoou ruraladmitidonoempregoem10-2-1996edespedido

em5-3-2007,suareclamaçãodeveráserajuizadaaqualquertempo,até5-3-2009(2anos),sobpenade

prescrição; ajuizada a reclamação em 3-3-2008, estarão atingidos pela prescrição as parcelas

decorrentesdocontratode trabalho,vencidaseexigíveisantesde3-3-2003(5anos), istoé,de10-2-

1996a2-3-2003.

Importantedestacarqueaprescriçãonãoéaplicávelsomenteemrelaçãoaotrabalhador,mastambém

à empresa. Como exemplo, pode-se citar a ação trabalhista movida pelo empregador em face do

empregado ou do ex-empregado, na qual pleiteia receber valores pagos indevidamente ao obreiro

(ressarcimentodevalorespagosamaior).Nestecaso,aempresadeveráproporaaçãonoprazomáximo

dedoisanos(prescriçãobienal),contadodadatadaextinçãodocontratodetrabalho.

Como termo inicial da prescrição quinquenal deve-se observar a datado ajuizamento da ação, de

conformidadecomoitemIdaSúmula308doTST.

Exemplo:umaaçãotrabalhistafoipropostaem2-3-2010.AReclamadapoderáalegaraprescrição

quinquenaldetodasaspretensõesanterioresa2-3-2005(istoé,de1º-3-2005,inclusive,paratrás).

Exemplosdesituaçõesemquepodeseralegadaaprescriçãonacontestação:

1ªsituação:empregadoadmitidoem17-3-2000edispensadosem justacausanodia20-3-2008.A

açãodeveria tersidoajuizadaatéodia20-3-2010,porémsomentefoiprotocoladanodia10-4-2010,

istoé,emprazosuperioraode2anosqueteriaparaingressarcomareclamaçãotrabalhista.Assim,a

reclamadapoderáalegaroseguinte:

“PrejudicialdeMérito—Prescriçãobienal.

AReclamadarequeroreconhecimentodaprescriçãototaldosdireitosdoReclamante,nostermosdo

incisoXXIXdoart.7º daCRFBeno item IdaSúmula308doTST, tendoemvistao transcursode

tempoentreadatadeseudesligamentodaempresa(20-3-2008)eadatadaproposituradapresenteação

trabalhista (10-4-2010),devendoserdecretadaaextinçãodoprocesso,comresoluçãodomérito,nos

termosdoincisoIIdoart.487doCódigodeProcessoCivil”.

Parafacilitaroentendimento,elaboramosoquadroaseguir:

Nestecaso,paraidentificaraocorrênciaounãodaprescriçãobienalsãonecessáriasduasdatas:ada

rescisãodocontratodetrabalhoeadoajuizamentodaação.Estarãoprescritasaspretensõesdoautorse

oajuizamentodaaçãosederemprazosuperioraos2anos,contadosdadatadarescisãocontratual.

2ªsituação:empregadoadmitidoem17-3-2000edispensadosem justacausanodia15-5-2008.A

açãodeveria tersidoajuizadaatéodia15-5-2010,porémsomentefoiprotocoladanodia18-5-2010,

istoé, emprazo superior aode2anosque teriapara ingressar coma reclamação trabalhista.Assim,

poderáalegaroseguinte:

“PrejudicialdeMérito—Prescriçãobienal.

Opresenteprocessodeveráserextintocomresoluçãodomérito,nostermosdoincisoIIdoart.487

do CPC, tendo em vista o transcurso de tempo entre a data da rescisão do contrato de trabalho do

Reclamante (15-5-2008), e adatadaproposituradapresenteação trabalhista (18-5-2010),ou seja, a

açãofoiajuizadaemperíodosuperioraoprazoprescricionalde2anosprevistonoincisoXXIXdoart.

7ºdaCRFB”enoitemIdaSúmula308doTST.

Traçandoalinhadotempoteremos:

3ªsituação:empregadoadmitidoem17-3-2000edispensadosem justacausanodia20-3-2008.A

ação foi ajuizada no dia 20-3-2010, isto é, dentro do biênio subsequente à cessação do contrato de

trabalho, não havendo que se falar emprescrição bienal. Porém, em relação à prescrição quinquenal

poderáseralegadooseguinte:

“PrejudicialdeMérito—Prescriçãoquinquenal.

Apresenteaçãofoipropostaem20-3-2010.Destaforma,nostermosdoincisoXXIXdoart.7ºda

Constituição Federal e do item I da Súmula 308 do TST, a Reclamada requer o reconhecimento da

prescrição quinquenal de todas as pretensões anteriores a 20-3-2005, referentes ao período laborado

peloex-empregadoentre17-3-2000a19-3-2005”.

Nestecaso,paraidentificaroperíodoimprescritoeoperíodoprescrito,pode-setraçarumalinhado

tempo,naformaabaixo,naqualénecessáriaaidentificaçãodetrêsdatas:adaadmissãodoempregado,

adarescisãodocontratodetrabalhoeadoajuizamentodaaçãonaJustiçadoTrabalho.

Assim, no caso acima, o trabalhador somente poderá pleitear direitos trabalhistas no período

compreendidoentre20-3-2005a20-3-2008,dataemqueocorreuarescisãodoseucontratodetrabalho,

sendoqueapartirdodia21-3-2008jánãomaiseraempregadodaempresa.

4ªsituação:empregadoadmitidoem25-1-2002edispensadosem justacausanodia5-12-2007.A

ação foi ajuizada no dia 2-2-2009, isto é, dentro do biênio subsequente à cessação do contrato de

trabalho,nãohavendoquesefalaremprescriçãobienal.Jáemrelaçãoaprescriçãoquinquenalpoderá

seralegadooseguinte:

“PrejudicialdeMérito—Prescriçãoquinquenal.

Apresenteação foiproposta em2-2-2009.Desta forma,nos termosdo incisoXXIXdoart. 7º da

Constituição Federal, e do item I da Súmula 308 do TST, a Reclamada requer o reconhecimento da

prescriçãoquinquenaldetodasaspretensõesanterioresa2-2-2004,referentesaoperíodolaboradopelo

ex-empregadoentre25-1-2002a1º-2-2004”.

Assim:

Éclaroquenestecaso,oempregadosomentepoderápleiteardireitoscompreendidosnoperíodode

2-2-2004a5-12-2007(datadarescisão),tendoemvistaqueapartirdestadataocontratodetrabalhojá

seencontravaextinto.

Aprescriçãointerrompe-secomoajuizamentodareclamatória(§1ºdoart.240doCPCeincisoIdo

art. 202doCC), aindaquearquivada,mas apenas em relaçãoaospedidos idênticos (Súmula268do

TST).

Prescriçãoparcialéaquelaqueenvolveprestaçõessucessivas,quesedámêsamês,quandosetorna

devidaaparcelasalarial,quetemcaráteralimentar(§2ºdoart.206doCC).Noscasosdeequiparação

salarial (item IX da Súmula 6 do TST) ou de desvio de função (item I da Súmula 275 do TST), a

prescrição é sempre parcial. Também no caso de pedido de pagamento de diferenças salariais

decorrentesda inobservânciadoscritériosdepromoçãoestabelecidosemplanodecargose salários,

criadopelaempresa,aprescriçãoaplicáveléaparcial,poisalesãoéconsideradasucessiva,vistoque

serenovamêsamês(Súmula452doTST).

Exemplo:empregadoquetrabalhouparaumaempresadetelefoniaforadesuasfunçõespor10anos,

tendosidoenquadradoquandodesuaadmissãona funçãode instaladore reparadorde rede,masque

exerciadefatoasatribuiçõesdeexaminadordecabos, linhaseaparelhos,queajuízaumareclamação

trabalhista na Justiça do Trabalho alegando desvio de função, terá direito às diferenças salariais

concernentesaosúltimos5anosanterioresaoajuizamentodaação.

Aprescriçãointercorrente,quesedánocursodoprocesso,pelaomissãonapráticadealgumatoque

dependiadaparte,é inaplicávelnoProcessodoTrabalho(Súmula114doTST).Elanãoseconfunde

com a prescrição do direito da ação de execução, quando não promovida de ofício pelo juízo, que

ocorre2anosapósotrânsitoemjulgadodadecisãoexequenda.

Segundoo art. 193doCC, a prescriçãopode ser alegadaoriginariamente emqualquer instância e

graudejurisdição.Noentanto,esseprincípioseaplicaexclusivamenteàsinstânciasordinárias(Varado

Trabalho e Tribunal Regional do Trabalho), uma vez que, nas instâncias extraordinárias (Supremo

TribunalFederaleTribunalSuperiordoTrabalho),todaamatériaveiculadadeveestarprequestionada

(Súmula153doTST).

OincisoIIdoart.487doCPCprevêqueojuizpoderádecidirdeofício(semrequerimentodaparte

interessada) sobre a prescrição. Porém, o Tribunal Superior do Trabalho tem manifestado o

entendimentoqueaprescriçãonãopodeserdecretadadeofícionaJustiçadoTrabalhoemfunçãodo

princípio da proteção. Tal princípio visa atenuar, na esfera jurídica, a desigualdade socioeconômica

existentenarelaçãoempregatícia, tendoemvistaaposiçãodedependênciaeconômicadotrabalhador

emrelaçãoaoempregador.

Em relação ao décimo terceiro salário deve-se observar como marco prescricional o dia 20 de

dezembro de cada ano, visto que a gratificação natalina somente passa a ser exigível a partir do

momentoemqueédevidooseupagamentointegral(art.1ºdaLein.4.749/65).

Quanto aos depósitos do FGTS, dever-se-á observar o seguinte: para os casos em que o prazo

prescricionaljáestavaemcursoem13-11-2014,deve-seaplicaroprazoprescricionalqueseconsumar

primeiro,ouseja, trintaanos,contadosdotermoinicial,ou5anos,apartirde13-11-2014(itemIIda

Súmula362doTribunalSuperiordoTrabalho).Jáparaoscasosemqueaciênciadalesãoocorreua

partir de13-11-2014, équinquenal aprescriçãododireitode reclamar contraonão recolhimentoda

contribuiçãoparaoFGTS,observadooprazodedoisanosapósotérminodocontrato(itemIdaSúmula

362doTST).Éde5 (cinco)anosoprazoprescricionalquandosediscuteem juízo tantooprincipal

(salários)quantooacessório(depósitosdoFGTSsobreossalários)(Súmula206doTST).

Na hipótese de pré-contratação de horas extras quando da admissão do bancário, opera-se a

prescriçãototalseaaçãotrabalhistanãoforajuizadapeloempregadonoprazode5anos,apartirda

dataemqueashorasextraordináriasforamsuprimidaspeloempregador(Súmula199doTST).

OdireitodereclamaremrelaçãoàanotaçãonaCarteiradeTrabalhoePrevidênciaSocial,nãoestá

sujeitoàprescrição,porsetratardepretensãosubstancialmentedeclaratória,deconformidadecomo§

1º do art. 11 daCLT.Na hipótese de termos numamesma ação a cumulação de pedidos de natureza

declaratória (exemplo: reconhecimento do vínculo jurídico de emprego) e condenatória (exemplo:

diferenças de salário, férias vencidas + 1/3 constitucional), somente o pedido condenatório estará

sujeitoaoprazoprescricional,tendoemvistaqueopedidodeclaratórioéimprescritível.

A prescrição não corre contra osmenores de 18 anos. Se nomomento do término do contrato de

trabalho,oobreiroformenorde18anos,oprazoprescricionalbienal(2anos)somentepassaráafluir

quandootrabalhadoratingiraidadede18anos.Exemplo:Paulonasceunodia13-6-1992;quandotinha

14 anos foi contratado para trabalhar em uma fábrica de papel, sem ter direito ao pagamento dos

décimos terceiros salários e das férias vencidas, e semos recolhimentos previdenciários, tendo sido

dispensadosemjustacausaquandotinha17anosdeidade;aocompletar18anos,istoé,em13-6-2010,

tem início a contagem do prazo prescricional bienal; assim, Paulo poderá ingressar com uma ação

trabalhistaemfacedoempregadorpleiteandoospagamentosdosdécimosterceirossaláriosedasférias

vencidas, bem como os recolhimentos previdenciários, até o dia 13-6-2012, sob pena de prescrição

total.Outroexemplo:omenorJosétrabalhouparaummercadinhode6-10-2007a23-10-2008.Casoa

açãosejaajuizadaem12-12-2010,istoé,maisdedoisanosdotérminodocontratodetrabalho,nãohá

falar em prescrição bienal, visto que o reclamante ainda eramenor de 18 (dezoito) anos quando do

ajuizamentodaaçãotrabalhista,estandoasalvodaprescriçãotodasassuaspretensões.

Nocasodeaçãotrabalhistaajuizadaporherdeirosmenoresde16anos, representadosnoprocesso

pelo pai, pela mãe ou pelo responsável legal, visando o pagamento de créditos trabalhistas, não é

aplicáveloprazoprescricionalde2anosacontardaextinçãodocontratodetrabalhoemdecorrênciado

falecimentodoempregado,deconformidadecomoprevistonoincisoXXIXdoart.7ºdaCRFB.Emtais

casos,segundooTribunalSuperiordoTrabalho,aplica-seoincisoIdoart.198doCC,segundooquala

prescriçãonãocorrecontraosincapazes(entreeles,osmenoresde16anos).Porém,algunsTribunais

Regionaistêmmanifestadooentendimentodequeosherdeirosdotrabalhadortêmatédoisanos,após

suamorte,parapleitearnaJustiçadoTrabalhoosdireitoshereditáriosrelativosaocontratodetrabalho.

ParataisTribunais,havendoviúvaoucompanheiraefilhosmenores,oajuizamentodaaçãotrabalhista

caberáàviúvaoucompanheira,naqualidadederepresentantenaturaldoespólio(incisoIdoart.1.797

doCC),vistoqueosfilhosmenoresnãotêmlegitimidadepararepresentaremjuízooespólio,devendo

serobservadooprazoprescricionalde2anos,contadoapartirdodiadamortedoempregado.

Nasrelaçõestrabalhistasnãoempregatícias,naqualprofissionaisliberaispleiteiamopagamentode

honorários,oprazoprescricionaléde5anos,contadosdotérminodocontrato.Nestecaso,aplica-seo

incisoIIdo§5ºdoart.206doCCenãoincisoXXIXdoart.7ºdaCRFB.

Nomesmosentido,quandoo trabalhador for representante comercial autônomo, regidopelaLei n.

4.886/65, não deve ser aplicada a prescrição prevista no inciso XXIX do art. 7º da CRFB, mas a

prescrição prevista no parágrafo único do art. 44 da Lei n. 4.886/65, segundo o qual “prescreve em

cincoanosaaçãodorepresentantecomercialparapleiteararetribuiçãoquelheédevidaeosdemais

direitosquelhesãogarantidosporestalei”.

Em relaçãoà indenizaçãopordanosmorais emateriais, decorrente da relação de trabalho, alguns

julgadostrabalhistastêmaplicadoaprescriçãocivilde3anosprevistanoincisoVdo§3ºdoart.206

doCCde2002,porsermaisbenéficaaotrabalhador.

ParaoTribunalSuperiordoTrabalhooajuizamentodeumareclamaçãotrabalhista,aindaquetenha

sidoarquivada,temcomoefeitoainterrupçãodacontagemdoprazoprescricional, tantoemrelaçãoà

prescriçãototal(bienal)quantoàparcial(quinquenal),paraocasodepedidosquesejamidênticos.De

acordo com a Súmula 268 do TST, “a demanda trabalhista, ainda que arquivada, interrompe a

prescrição”.Nestecaso,acontagemdoprazodaprescriçãobienal(2anos)seráreiniciadaapartirdo

momento emqueocorrer o trânsito em julgadodadecisãoproferidana açãoquehavia sido ajuizada

anteriormente.Jáemrelaçãoàprescriçãoquinquenal(5anos),acontagemdoprazodeveserreiniciada

na data do ajuizamento da primeira reclamação. Portanto, deve-se contar a prescrição quinquenal a

partirdadatadoajuizamentodaúltimareclamaçãotrabalhista.SegundoaOrientaçãoJurisprudencialn.

204daSubseçãodeDissídios Individuais I doTST, “aprescriçãoquinquenal abrangeos cinco anos

anterioresaoajuizamentodareclamatóriaenãooscincoanosanterioresàdatadaextinçãodocontrato”.

Exemplo: José trabalhouparaaEmpresa“A”S/A, tendo sidodispensado sem justa causaem18-12-

2008.Oex-empregadoajuizoucontraoempregadorduasaçõestrabalhistas.Aprimeiraem13-4-2009,

naqualapresentoudesistênciaem5-9-2010,devidamentehomologadapeloJuízo.Comoajuizamento

em13-4-2009ocorreuainterrupçãodacontagemdoprazodaprescriçãobienal,emrelaçãoaospedidos

nelaelencados,tendorecomeçadoafluênciadoprazoem5-9-2010,quandodadesistênciadospedidos

formulados naquela ação. Em 17-3-2011 ajuizou nova ação com os mesmos pedidos da primeira,

estandoprescritasasparcelasexigíveisanterioresa17-3-2006,istoé,cincoanosanterioresàdatado

ajuizamentodaúltimaação trabalhista.Outroexemplo:Mariaajuizouumaação trabalhistacontra seu

empregador em19-12-2011, tendo sido arquivada, emvirtudede seupedidodedesistência.Em6-4-

2012 ajuizou nova ação com os mesmos pedidos da primeira. Neste caso, em relação à prescrição

quinquenal,nãosedeverá levaremconsideraçãoadatadeajuizamentodaprimeirademanda,19-12-

2011,masadatadaúltima(6-4-2012),estandoprescritasasverbasanterioresa6-4-2007.

SegundojulgadosdaSubseçãodeDissídiosIndividuaisIdoTST,nahipóteseemqueaprejudicialde

prescrição, arguida corretamente na peça de defesa em contestação, não vier a ser examinada na

sentença, pelo fato de os pedidos formulados na petição inicial trabalhista terem sido julgados

improcedentes,automaticamentedeveráserdevolvidaaoexamepelocolegiadodoTribunalRegionaldo

Trabalhocompetente,quandodojulgamentodorecursoordináriointerpostopeloreclamante,mesmoque

aalegaçãodeprescriçãonãotenhasidosuscitadanascontrarrazõespeloreclamado(recorrido).Porém,

nestes casos, sugere-se renovar nas contrarrazões ao recurso ordinário a alegação da prejudicial de

méritoprescrição.

ATENÇÃO

Ocorrendoaprescrição,háaextinçãodoprocessocomresoluçãodomérito (inciso IIdoart.487doCPC).Ematendimentoao

princípiodaeventualidade,oreclamadosempredevefazeraimpugnaçãoespecí ficaparacadaumdospedidosformuladosna

petição inicial, mesmo que seja um caso em que se alegue a prescrição total das pretensões do autor. Numa situação, por

exemplo,emquesesuscitoua inépciadapetição inicialeaprescrição total (bienal),nospedidospode-se requereroseguinte:

“Assimsendo,requeroreclamadooacolhimentodapreliminardeinépciadapetiçãoinicialquantoaopedidodepagamentodo

décimo terceiro salário de 2009, com a extinção do processo sem resolução do mérito em relação a tal pleito, bem como o

acolhimento da prejudicial de mérito prescrição bienal, com a consequente extinção do processo com a resolução do mérito.

Porém,naeventualhipótesede rejeiçãodaprejudicialdemérito, requero réua improcedênciade todosospedidos formulados

peloautornapetiçãoinicial”.

SegundooCódigodeProcessoCivil, incumbeao réumanifestar-seprecisamente sobreasalegaçõesde fato constantesda

petição inicial,presumindo-severdadeirasasnão impugnadas,àexceçãodasalegaçõesde fatoemquenão foradmissívela

seurespeitoaconfissão,ouquandoapetiçãoinicialnãoestiveracompanhadadeinstrumentoquealeiconsiderardasubstância

do ato; ou quando as alegações de fato formuladas pelo autor estiverem em contradição com a defesa, considerada em seu

conjunto (art. 341doCPC).ParaNelsonNery Júnior eRosaMariadeAndradeNery (2015b,p. 942), seo reclamadodeixar de

impugnar um fato, por exemplo, será revel quanto a ele, incidindo os efeitos da revelia, com a presunção de veracidade das

alegaçõesdefatoformuladaspeloautornapetiçãoinicial(art.344doCPC).

8.3.1.2Decadência

Consistenaperdadoprópriodireito,emrazãodeestenãotersidoexercidonoprazolegal.Oprazo

decadencialmais conhecido noDireito do Trabalho diz respeito ao inquérito para apuração de falta

grave(art.853daCLT),emqueoempregadoésuspensoeoempregadortemoprazode30diaspara

ajuizarareferidaação(Súmulas62e379doTSTeSúmula403doSTF).

Há ainda o prazo decadencial de 2 anos para a propositura da ação rescisória, contado do dia

imediatamentesubsequenteaotrânsitoemjulgadodaúltimadecisãoproferidanacausa,sejademérito

ounão(caputdoart.975doCPCeitemIdaSúmula100doTST).

Exemplo:

“PrejudicialdeMérito—Decadência.

ComoaaçãofoiapresentadapeloRequerenteemperíodosuperioraoprazode30diasprevistono

art. 853 da Consolidação das Leis do Trabalho, na qual deve ser contado da data da suspensão do

empregadodirigentesindical,oRequeridorequersejadecretadaaextinçãodopresenteprocessocom

resolução do mérito, na forma do inciso II do art. 487 do Código de Processo Civil, em face da

ocorrênciadadecadênciadodireitodoAutordeapresentaropresenteinquéritojudicialparaapuração

defaltagrave”.

ATENÇÃO

Seadecadênciaforacolhidaocorreaextinçãodoprocessocomresoluçãodomérito(incisoIIdoart.487doCPC).

8.3.2Defesadiretademéritopropriamentedita

Éaquela emque se combatemaspretensõesdo reclamantecom relaçãoaospedidos referentes ao

direitomaterial,como,porexemplo:avisoprévio,horasextras,adicionalnoturno,13ºsalárioetc.

Assim,quandodaelaboraçãodapeçadecontestação,nasegundafasedoExamedaOAB,deve-se

procurar identificar uma norma, que pode ser um dispositivo da CLT ou do CPC, uma Súmula, uma

Orientação Jurisprudencial etc., que possa ser utilizada para impugnar os pedidos formulados pelo

reclamantenapetiçãoinicial.

Vejamososeguinteexemplo:

“MarlenepromovereclamaçãotrabalhistaemfacedeXYZRepresentaçõesLtda.,ajuizadaem20-10-

2010,alegandoque:

(1) fora admitida em 15-3-2003, na função de auxiliar administrativo, tendo sido dispensada sem

justacausaem15-10-2010;

(2)alémdoserviçoadministrativotambémeraresponsávelporfazeralimpezadosescritórios,em

todososdiasdasemana,normalmentenoinícioefinaldoexpediente;

(3)tallimpezaenvolviatambémacoletadolixodassalas,cozinhaebanheiros;

(4)oempregadorconcedeumoradiaàtrabalhadoradurantetodoopactolaboral.

Pretende a condenação da reclamada (a) ao pagamento do valor alusivo ao adicional de

insalubridade, por todo o período trabalhado, uma vez que a insalubridade foi constatada por laudo

pericial, bem como (b) a integração do salário innatura (habitação) à sua remuneração, dada a sua

natureza salarial.Assim, comoadvogadodoempregador, apresentar amedida judicial cabível e seus

fundamentos”.

Na análise do problema, percebe-se que são dois os pedidos (“a” e “b”) na qual deverá ser

procedidaaimpugnaçãoespecíficanapeçadedefesa.Ositensde1a4correspondemàcausadepedir

daação.

Nestecaso,tambémdeveráseralegadaaprejudicialdeméritoprescrição,comopodeseobservarda

linhadotempoaseguirdemonstrada:

Assim, em relação ao pedido de pagamento do adicional de insalubridade (pleito “a”), pode-se

refutar tal pedido utilizando-se da previsão contida no item II daOrientação Jurisprudencial n. 4 da

SubseçãodeDissídiosIndividuaisIdoTribunalSuperiordoTrabalho,segundoaqual“a limpezaem

residênciaseescritóriosearespectivacoletadelixonãopodemserconsideradasatividadesinsalubres,

ainda que constatadas por laudo pericial, porque não se encontramdentre as classificadas como lixo

urbanonaPortariadoMinistériodoTrabalho”.

Jáemrelaçãoaopedidodeintegraçãodosalárioinnatura(habitação)àremuneração(pleito“b”),

pode-secombater talpretensãoutilizando-sedasprevisõescontidasnoitemIdaSúmula367doTST,

uma vez que “a habitação, a energia elétrica e veículo fornecidos pelo empregador ao empregado,

quando indispensáveisparaa realizaçãodo trabalho,não têmnaturezasalarial,aindaque,nocasode

veículo,sejaeleutilizadopeloempregadotambémematividadesparticulares”.

Em relação à prescrição, poderá ser alegada a prescriçãoquinquenal de todas as parcelas, e seus

reflexos,pleiteadospelaReclamanteanterioresa20-10-2005,daseguinteforma:

“PrejudicialdeMérito—Prescriçãoquinquenal.

Apresenteaçãofoipropostaem20-10-2010.Destaforma,nostermosdoincisoXXIXdoart.7ºda

Constituição Federal, a Reclamada requer o reconhecimento da prescrição quinquenal de todas as

parcelaseseusreflexossobreoperíodolaboradoentre15-3-2003a19-10-2005”(olapsotemporalde

20-10-2005 a 20-10-2010 corresponde ao período não prescrito, sendo que o trabalhador somente

poderápretenderdireitos trabalhistaspendentesem relaçãoaoperíodode20-10-2005a15-10-2010,

poisapartirdestadataocontratodetrabalhoencontrava-seextinto).

IMPORTANTE

Ocaputdoart.341doCPCdeterminaqueo réu façaa impugnaçãoespecí ficadecadaumdospedidosalegadosnapetição

inicial,sobpenadeserempresumidosverdadeirososfatosnarradospeloautor.

Tantonoprocessocivilquantonoprocessodotrabalhoévedadaacontestaçãogenérica,pornegaçãogeral.

Nacontestaçãodaaçãodeconsignaçãoempagamento(art.539eseguintesdoCPC)oréupoderáalegarnadefesadiretade

mérito(incisosIaoIVdoart.544doCPC)que:nãohouverecusadocredoremreceberaquantiaouacoisadevidapelodevedor;

foijustaarecusadocredor,eparatantodeverájustificarnapeçadedefesaomotivodasuarecusa;odepósitonãoseefetuouno

prazoounolugardopagamento;nãofoi feitoodepósito integraldaquantiadevidapelodevedor,comoocorremuitasvezesna

hipótesededispensaporjustacausa,naqualotrabalhadorentendequenãopraticounenhumadasfaltasgravesprevistasnoart.

482daCLT.Nessaúltimahipótese,ocredordeverá informarnacontestaçãoomontantedovalorqueentendedevido(parágrafo

únicodoart.544doCPC).

DICA

Napeçadecontestação,nadefesadiretademérito,cadapedidodeveserimpugnadoespecificamenteemtodasuaextensão.Isto

porqueexistemsituaçõesemqueumúnicopedidodapetiçãoinicialpodedarmargemamaisdeumargumentodeimpugnação

ouaumaúnicaimpugnação,cujosargumentosdefatoededireitoenglobemtodososseusaspectos.Tome-secomoexemploo

casoaseguir:Márioajuizouumareclamaçãotrabalhistaemfacedoseuantigoempregador,alegandoquefoiadmitidoemmaio

de2010,para trabalharcomooperadordemáquina,equeexercia idêntica funçãoaoparadigmaLucas,prestandoumtrabalho

comigualprodutividadeecomamesmaperfeiçãotécnica,porémcomsaláriomensal inferioraopercebidopeloparadigma.Em

facedisso,pretendeacondenaçãodoreclamadoaopagamentodediferençassalariaisdecorrentesdaequiparaçãosalarial.Em

relaçãoaopedido,oreclamadoinformouaoseuadvogadoque(a)ajornadadetrabalhodeMárioerade6horas,enquantoado

paradigmaLucaserade8horas;(b)que,apesardeoparadigmaexerceramesmafunçãodeoperadordemáquinaqueoautor,

tambémcumpriaalgumastarefasdistintas;(c)queoparadigmaLucasfoiadmitidoeiniciouotrabalhonafunçãodeoperadorde

máquina em março de 2008, ou seja, que o seu tempo de serviço na função era superior a 2 anos. Pois bem, apesar de

identificarmos um único pedido, pagamento de diferenças salariais decorrentes da equiparação salarial, na defesa direta de

mérito,quandodaelaboraçãodapeçadecontestação,oreclamadodeveráimpugnaropedidodeformacompleta,abrangendo

a totalidade de seus aspectos. Para tanto, poderá redigir 3 impugnações distintas: na primeira poderá alegar que um dos

requisitos indispensáveisparaaconfiguraçãodaequiparaçãosalarialéodaprodutividade,enamedidaemquea jornadade

trabalho do reclamante Mário era de 6 horas e a do Lucas era de 8 horas, a produtividade do autor era menor que a do

paradigma (§ 1º do art. 461 da CLT); na segunda poderá alegar que a diferença no tempo de serviço na função, entre o

paradigmaeoreclamanteerasuperiora2anos(§1ºdoart.461daCLTeitemIIIdaSúmula6doTST);naterceirapoderáalegar

queaequiparaçãosalarialsomenteépossívelseoempregadoeoparadigmaexerceremamesmafunção,desempenhandoas

mesmastarefas,sendoque,apesardeoparadigmaexerceramesmafunçãoqueoreclamante,cumpriaalgumastarefasdistintas

(itemIIIdaSúmula6doTST).Sepreferir,napeçadedefesa,oadvogadodoreclamadopoderáredigirumaimpugnaçãoúnica,

porém deverá ter o cuidado de fazê-lo de forma completa, abrangendo cada um dos aspectos envolvidos na situação. Neste

caso,tomando-secomobaseoexemplo,a impugnaçãoaopedidopoderiaserassimredigida:“Segundoo§1ºdoart.461da

CLTumdos requisitos indispensáveisparaaconfiguraçãodaequiparaçãosalarialéodaprodutividade.Namedidaemquea

jornadadetrabalhodoreclamanteerade6horaseadoLucaserade8horas,aprodutividadedoautorsemdúvidaeramenor

queadoparadigma.Ademais,adiferençanotempodeserviçonafunção,entreoparadigmaeoreclamante,erasuperioradois

anos,oqueobstaaequiparaçãosalarialpretendida,nostermosdo§1ºdoart.461daCLT.Porfim,éimportanteressaltarquea

equiparação salarial somente é possível se o empregado e o paradigma exercerem a mesma função, desempenhando as

mesmastarefas,conformeprevêoitemIIIdaSúmulan.6doTST.Nocasopresente,apesardeoparadigmaLucasterexercidoa

mesmafunçãoqueoreclamante,cumpriaalgumastarefasdistintas,oquetornaimpossívelaequiparaçãosalarialpretendida.Em

assim sendo, deverá ser julgado improcedente o pedido formulado pelo reclamante”. Ademais, quanto mais completa a

impugnaçãoaopedido,maiorapossibilidadedeconvencerojuízoajulgarpeloseuindeferimento.

OBSERVAÇÃO

Ao contestar os pedidos formulados pelo reclamante, na ação trabalhista, a reclamada pode propor reconvenção, na própria

contestação,abrangendopretensãoprópria,conexacomaaçãoprincipaloucomofundamentodadefesa(caputdoart.343do

CPC).Sedesejar,oreclamadopodeproporreconvençãoindependentementedeoferecercontestação(§6ºdoart.343doCPC).A

desistência da ação principal ou a ocorrência de causa extintiva, que venha a impedir o exame do mérito, não irá obstar o

prosseguimentodoprocessoquantoà reconvenção (§2ºdoart.343doCPC).Pode-senominarapeçadedefesadaseguinte

forma: “...vem respeitosamenteàpresençadeVossaExcelência,oferecerContestação(ouDefesa) e proporReconvenção, com

fundamento no art. 847 da CLT e no art. 343 do CPC, respectivamente...”. Na hipótese de o reclamante formular pedido de

cobrançadedébitoque jáestejadevidamentequitado,emreconvençãoa reclamadapode requereracondenaçãodoautorao

pagamentoemdobrodovalorquejáestejadevidamentequitado,combasenoquedispõeoart.940doCC.

Agora,apresentaremosdeformadetalhadaopassoapassoparaelaboraçãodapeçadecontestação

trabalhista.Observeatentamenteasdicaseorientaçõesparaelaboraçãodapeçadedefesa:

8.4EstruturadaPetiçãodeContestaçãoouDefesa

1ºPASSO

Indicaracompetênciaefazeroendereçamento.

DICA

Na contestação, a competência será sempre do Juízo da Vara do Trabalho onde foi distribuída a ação trabalhista, seja ele

competenteounão.SeoJuízofor incompetente(absolutaourelativamente),aarguiçãodaincompetênciapoderáserfeitacomo

preliminarnadefesa.Acompetênciapodeser tambémdoJuizdedireito,quandoestiver investidonaJurisdiçãoTrabalhista (art.

112daCRFBeart.668daCLT).

Casooproblemanão informeemqualVaradoTrabalhoe localaaçãotrabalhistaestásendomovida,completeotextocom

reticências.Exemplo:“ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizda...VaradoTrabalhode...”.

Somentenas localidadesservidaspormaisdeumaVaradoTrabalhoéquetaisórgãosrecebemumanumeração.Exemplos:

“Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz da 3ª Vara do Trabalho de Vitória — Estado do Espírito Santo”; “Excelentíssimo Senhor

DoutorJuizda7ªVaradoTrabalhodeNiterói—EstadodoRiodeJaneiro”; “ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizda9ªVara do

TrabalhodeGuarulhos—EstadodeSãoPaulo”.

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizda...VaradoTrabalhode...—Estadodo...

2ºPASSO

Deixarumespaçode10a15linhas.Porém,tendoemvistaolimitedelinhasparaarespostadaquestãodiscursivanaprovada

OAB,sugerimosescrever“espaço”entreparênteses,evitandosaltarmuitaslinhas.

Logo depois, coloque o número dos autos do processo. Caso o problema não informe expressamente tal número utilize

reticências.Exemplo:“Processon....”.

(Espaço)

Processon....

3ºPASSO

Fazeraqualificaçãoindividualizadaecompletadapartereclamada.

DICA

Se na petição inicial da reclamação o nome do reclamante e sua qualificação constituem o preâmbulo, é evidente que, na

contestação,o reclamadoéquedeveconstardaaberturadapeça.Deve-semencionaroendereçodoescritórioprofissionaldo

advogado.Emsíntese,aqualificaçãonacontestaçãoé idênticaàpetiçãoinicialdareclamaçãotrabalhista,somente invertendo-

seaordemdaspartes,reclamadoereclamante.

Quandoaquestão informarqueaação trabalhistaestásendomovidapelo reclamanteemfacededoisoumais reclamados,

deve-seatentarquesomentedeveráserfeitaaqualificaçãodoréuàqualseráredigidaapeçadedefesa.Somentedeveráserfeita

aqualificaçãodetodososréus,quefazempartedopolopassivodaação,nocasodeserumaúnicapeçadecontestaçãopara

todososreclamados.Istodeconformidadecomasituaçãoecondiçõesdoproblemaapresentado.

Deve-se fazer a qualificação completa da parte sempre que for peticionar pela primeira vez nos autos do processo (petição

inicial,contestaçãooudefesa,reconvenção).Nasvezesseguintes,pode-sesimplesmenteutilizaraexpressão“jáqualificado(a)”

ou“jáqualificados(as)”.

IndústriaeComérciodeMotoresAutomotivosLtda.,pessoajurídicadedireitoprivado, inscritano

CNPJn....,comendereçonaRua...,n....,Bairro...,Cidade...,Estado...,CEP...,(...)

4ºPASSO

Inseriroendereçocompletodoescritórioprofissionaldoadvogado.

(...) por seu advogado, infra-assinado e devidamente constituído, instrumento procuratório anexo

(documenton....),comescritórioprofissionalnaRua...,n....,Bairro...,Cidade...,Estado...,CEP...,onde

recebeintimações,vemmuirespeitosamenteàpresençadeVossaExcelência,apresentar

Contestação(ouDefesa)

combasenoart.847daConsolidaçãodasLeisdoTrabalho,nosautosdaReclamaçãoTrabalhistade

númerosupra,propostapor(...)

5ºPASSO

Fazeraqualificaçãoindividualizadaecompletadapartereclamanteousimplesmenteutilizaraexpressão“jáqualificado”.

(...) Leonel Tardio, brasileiro, casado,mecânico, portador da Carteira de Trabalho e Previdência

Social n. ..., Série n. ..., inscrito no CPF n. ..., com endereço na Rua..., n. ..., Bairro..., Cidade...,

Estado...,CEP...,pelosmotivosquepassaaexpor:

6ºPASSO

Fazerumbreveresumodapetiçãoinicial(opcional).

IMPORTANTE

Constituiumbreverelatodositenspretendidospeloreclamanteequeserãoatacadospeladefesa.

I.DosFatos

PleiteiaoReclamanteacondenaçãodaReclamada,oracontestante,aopagamentodoavisoprévio,

horasextras,fériasvencidas,domingoemdobro,adicionaldeinsalubridade,reflexosemultas.

Apesardetaispleitos,aReclamadademonstrará,aseguir,pelasrazõesdefatoededireitoquetais

alegaçõesnãomerecemprosperar.

7ºPASSO

Apresentarpreliminaresoudefesapreliminarprocessual(sehouver).

DICA

Aspreliminaresestãorelacionadasnoart.337doCPCeacrescidasdasexceçõesdoart.799aoart.801daCLT.Emsuagrande

maioria,objetivaaextinçãodoprocessosemresoluçãodomérito.

II.Preliminarmente

II.1.DaExceçãodeSuspeição

Foi ajuizada Reclamação Trabalhista pelo Reclamante em face da Reclamada, perante esse

respeitáveljuízodeprimeirograu.

Conformecomprovamosdocumentosanexados(documenton....),éfatopúblicoenotórioqueVossa

ExcelênciaéamigoíntimodoReclamante,poisoAutoreaesposaforamseuspadrinhosdecasamento,

bemcomosãopadrinhosdeseuprimeirofilho.

PoressaincontestávelrelaçãodeamizadeíntimacomoAutor,ficaevidenteointeressepessoalde

VossaExcelência,oquelevaacrernainexistênciadeisençãonaconduçãodoprocesso.

EmcasossemelhantesnossosTribunaisassimjulgaram:

Demonstrada a existência de amizade íntima entre o juiz e os réus do processo criminal, procede a exceção de suspeição arguida,

devendoomagistradoserafastadodacausa(TJSP—RT581/321).

Assim, diante do exposto, a Reclamada aguarda queVossa Excelência acolha a presente exceção,

declarando-sesuspeito,conformepreceituaaletrabdoart.801daConsolidaçãodasLeisdoTrabalho,

bemcomoquedevolvaopresenteprocessoàSecretariadaVaradoTrabalho,afimdequeoutrojuiz

sejadesignadoparaacompanharejulgarofeito.

II.2.DaContinência

HácontinênciaentreapresenteaçãoeoutraajuizadapeloReclamanteperantea...VaradoTrabalho

de...,Processon....,naformaquepreceituaoart.56doCódigodeProcessoCivil.

Isto porque, conforme se denota da documentação anexa (documento n. ...), o Reclamante ajuizou

outra reclamatória que tramita perante a ... [informar o número]Vara doTrabalho de..., pleiteando o

mesmodireito[descreverqual].

Apesarde a fundamentação legal ser diversa, a causadepedir é amesmaeopedidodapresente

ação,porsermaisamplo,abrangeopedidodaoutra.

Portanto, com fundamento no art. 58 doCódigo deProcessoCivil, requer a remessa dos autos ao

MM.Juízoda...VaradoTrabalhode...,porprevento.

II.3.DaInépciadaPetiçãoInicial

II.3.1.DatadeDesligamento

Apetiçãoinicialdeveráserindeferida,vistoquesemostrainepta,umavezqueoReclamantepostula

emumdospedidosaretificaçãodasanotaçõesemsuaCarteiradeTrabalhoePrevidênciaSocial,sem

indicaradatalançadapelaReclamada.

Nestecaso,sepossuiCarteiradeTrabalhoePrevidênciaSocial,deveriaoAutortercolhidoadata

lançadacomodeadmissãoereproduzi-lanapetiçãoinicial,tornando-aclaraeobjetiva.

Porém, pede a retificação, mas não indica qual é a data lançada em sua Carteira de Trabalho e

PrevidênciaSocial,tornandootrabalhoincompleto.

Assim, combaseno inciso I do§1º do art. 330 doCódigo deProcessoCivil, combinado como

incisoIdoart.485doCódigodeProcessoCivil,deveráserextintoopresenteprocesso,semresolução

domérito,emrelaçãoaocitadopedido.

II.3.2.AdicionaldeInsalubridade

Deveserconsideradoineptoopedidodeadicionaldeinsalubridadecontidonoitemn....dapetição

inicial,umavezquecarecedecausadepedir,vistoque,aopleiteartalverba,oReclamantenãoaponta

porquaisrazõesentendeamesmaserdevida,impossibilitandoaReclamadadedefender-se.

Destaforma,comfundamentonoincisoIdo§1ºdoart.330doCódigodeProcessoCivil,combinado

com o inciso I do art. 485 doCódigo de ProcessoCivil, deverá ser extinto o presente processo, no

particular,emrelaçãoaopedidodepagamentodoadicionaldeinsalubridade,semresoluçãodomérito.

8ºPASSO

Fazeraalegaçãodadefesapreliminardeméritoouprejudiciaisdemérito(seforocaso).

IMPORTANTE

Correspondeàprescriçãoedecadência.Seacolhidas,dispensamoexamedadefesadireta.

III.DaDefesadeMérito

DICA

Paraidentificarealegarcorretamenteaprescriçãosugere-setraçarumalinhadotempo,naqualsãonecessárias3datas:datada

admissão,darescisãocontratualedoajuizamentodaação,noseguintesentido:

III.1.DefesadeMéritoIndireta—PrejudicialdeMérito:Prescriçãoquinquenal

Aaçãofoipropostaem12deabrilde2010,destaforma,nostermosdoincisoXXIXdoart.7ºda

ConstituiçãoFederalde1988edoitemIdaSúmula308doTST,aReclamadarequeroreconhecimento

daprescriçãoquinquenaldetodasaspretensõesanterioresa12deabrilde2005,referentesaoperíodo

laboradoentre.../.../...[colocaradatadaadmissãodoempregado]a11deabrilde2005.

9ºPASSO

Apresentaradefesadiretademéritopropriamentedita.

IMPORTANTE

Constituiadefesavoltadacontraapretensãodoreclamanteedirigidacontraopedido.Deveseropostaimpugnaçãoacadauma

daspretensõesformuladaspeloreclamanteenãopornegaçãogeral,sobpenadeserentendidocomoacolhidaaquelaquenão

tenhasidoobjetoespecí ficodedefesa(caputdoart.341doCPC).

Mesmo que as preliminares processuais e/ou as prejudiciais de mérito fulminem todo o pedido do reclamante, deverá ser

apresentadadefesademéritoespecí ficaemrelaçãoacadaumdospedidos formuladospelo reclamante,umavezqueapeça

temquesercompleta.Exemplo:mesmoqueoreclamadoalegueemsededepreliminaracarênciadeaçãopor ilegitimidadede

parte, ainda assim deverá combater cada um dos pedidos formulados pelo reclamante na petição inicial, sob pena de serem

julgadosprocedentes,casoojuízovenhaanãoacolherapreliminarsuscitada.

III.2.DefesaDiretadeMérito

III.2.1.Trabalhosaosdomingoseferiados

Normalmente,aReclamadajamaisfazaconvocaçãodeseusempregadosparatrabalharemdiasde

domingoseferiados,vistoqueaempresasomentefuncionadesegunda-feiraaosábado.

Nas raras vezes em que o Reclamante foi chamado a trabalhar em domingos e feriados, foi-lhe

concedidafolgacompensatóriaemoutrodiadasemana(documenton....),conformedeterminaoart.9º

daLein.605/49eaSúmula146doTST.

OTribunalSuperiordoTrabalho,noPrecedenteNormativon.87daSeçãodeDissídiosColetivos,

estabeleceque:

É devida a remuneração em dobro do trabalho em domingos e feriados, não compensados (...), desde que, para este, não seja

estabelecidooutrodiapeloempregador.

Dessa forma, como as poucas vezes que o Autor trabalhou em domingos e feriados foram

corretamente compensadas, comogozododescanso emoutro dia de folga, é totalmente descabidoo

pleitodoReclamante.

III.2.2.JornadadeTrabalho—Horasextras

O Reclamante alega que trabalhava de segunda a sexta-feira, no horário das 8 às 20 horas, com

intervaloparadescansoealimentaçãode2horas,eaossábadosdas8às14horas,perfazendo12horas

extrassemanais.Noentanto,taisalegaçõesnãocorrespondemàverdadedosfatos,senãovejamos:

Durante todo o período que o Reclamante trabalhou na empresa, cumpriu jornada de trabalho de

segundaasexta-feiradas8às18horas,comduashorasparadescansoealimentação,eaossábadosdas

8 às 12 horas, perfazendo o total de 44 horas semanais, sendo que os controles de ponto eram

consignadoseassinadospelopróprioAutor(documenton....).

Diantedosfatos,comonãofoiexcedidaaduraçãode8horasdiáriase44semanais(incisoXIIIdo

art.7ºdaCRFB),deveserjulgadoimprocedenteopedidodepagamentodehorasextras.

III.2.3.Fériasvencidas

Nãomereceprosperaropresentepleito,vistoqueoavisodeférias,comaassinaturadoReclamante

(documenton. ...), o recibodepagamentodoabonode1/3das referidas férias (documenton. ...) e a

anotaçãodoperíododegozodefériasemsuaCarteiradeTrabalhodePrevidênciaSocial(documenton.

...),provamquenãoháfériasvencidasduranteovínculodeemprego.

III.2.4.Avisoprévio

AlegaoReclamantequenãolhefoidadoodireitodecumprimentoaoperíododoavisoprévio.

Nãohácomoseracolhidaapresentepretensão,umavezque,emverdade,aReclamadaconcedeuo

aviso prévio ao Autor, com a devida redução da jornada de trabalho em 2 horas diárias, para que

pudesseprocurarumnovoemprego(documenton....).

III.2.5.Adicionaldeinsalubridade

PleiteiaoReclamanteopagamentodoadicionaldeinsalubridade,emgraumáximo.

Porém,talpleitonãopodeprosperar,tendoemvistaqueoAutorjamaisdesenvolveuatividadesou

operações insalubres, bem como, emmomento algum teve contato com agentes nocivos à sua saúde,

durantetodooperíodoemquelaborouparaaReclamada.

III.2.6.Multado§8ºdoart.477daCLT

Conforme comprovam os recibos anexos à presente (documento n. ...) a Reclamada procedeu ao

pagamentodosdireitosrescisóriasnoprimeirodiaútilimediatoaotérminodocontratodetrabalho,em

plenoatendimentoàalíneaado§6ºdoart.477daConsolidaçãodasLeisdoTrabalho.

Logo,talpedidodeveráserconsideradoimprocedente.

10ºPASSO

Apresentarospedidos.

DICA

Fazerospedidosdeacordocomoque foiargumentadoe fundamentadonaspreliminares,nadefesa indiretaediretademérito.

Em síntese, pedir o acolhimento das preliminares, e, nomérito, que seja decretada, declarada ou acolhida a decadência ou a

prescrição (bienal ou quinquenal), bem como a improcedência dos pedidos formulados pelo reclamante na reclamação

trabalhista.

Nestaetapa,paradarummelhorsentido,pode-seagruparnamesmafraseaspreliminaresque,seacolhidas,produzemigual

efeito jurídico.Exemplo:aspreliminaresde inépciadapetição inicial,carênciadeação, litispendênciaecoisa julgadatêmcomo

consequênciajurídicaaextinçãodoprocesso,semresoluçãodomérito,podendoseragrupadasnamesmafrase,diferentemente

daspreliminaresdecontinênciaeconexãoquetêmcomoefeitoaremessadosautosdoprocessoparaojuízoperanteoqualfoi

proposta a outra ação. Exemplo: “Requer seja acolhida a preliminar de continência, com a remessa dos presentes autos do

processoparao juízoperanteaqual foipropostaaprimeiraação,ouseja,paraa7ªVaradoTrabalhodeSãoPaulo.Requer,

ainda, sejam acolhidas as preliminares de inépcia da petição inicial trabalhista e a carência de ação em razão da falta de

interesseprocessual,emrelaçãoaospleitosdehorasextraseadicionaldepenosidade, respectivamente,devendoserextintoo

processo,nesteparticular,semresoluçãodomérito”.

Oimportanteéqueaoredigiropedidosigaexatamenteamesmaordemnaqualfoifeitaaalegaçãoefundamentaçãodecada

umadaspreliminares.

Nomodeloapresentadoaspreliminaresforamarguidasnaseguinteordem:

IV.DosPedidos

Peloexposto,requeraReclamadasejamacolhidasaspreliminaresdeexceçãodesuspeição,coma

consequentesubstituiçãodeVossaExcelência,acontinência,comaremessadosautosparaoJuízoda...

VaradoTrabalhode...,a inépciadapetiçãoinicialquantoaospedidosderetificaçãodeanotaçõesda

CTPS e adicional de insalubridade, devendo ser extinto o processo, sem resolução do mérito, em

relaçãoataispleitos.

Nomérito,requersejamdeclaradasprescritasasverbasanterioresa2demarçode2005,bemcomo,

diantedaclaridadecomque foramelucidadasas razõesde fatoededireito, requer a improcedência

totaldospedidosformuladosnapresenteaçãotrabalhista.

11ºPASSO

Alegarcompensaçãoouretenção(sehouver).

IMPORTANTE

Podeoreclamadopleitearnacontestaçãoacompensaçãoouaretenção,conformeprevistonoart.767daCLTenasSúmulas18

e48doTST.

Compensação:constituiumaformaindiretadeextinçãodaobrigação.Podeseralegadaquandohajareciprocidadededívidas,

estasdívidas sejam líquidas, certas, vencidasehomogêneas.Exemplo: o reclamantepleiteiaopagamentodehorasextrasno

valor de R$ 5.000,00 , mas deve ao reclamado a quantia de R$ 2.000,00. Neste caso, o reclamado poderá requerer a

compensaçãodetalvalor.

Retenção: ocorre quando o devedor/reclamado retém determinada coisa devida a outrem/reclamante, visando satisfazer seu

crédito.Sãorequisitosdaretenção:oretentordevesercredor,devedeteracoisadeformalegí tima,existarelaçãodeconexidade

entreocréditoeacoisaretidaenãoexistirnenhumimpedimentolegalouconvencionalparaseuexercício.Exemplo:empregador

retém mala de ferramentas do empregado, uma vez que este causou dano ao patrimônio da empresa ou, empregado retém

mostruáriodeprodutosdaempresa,umavezqueestalhedevesaláriodoúltimomês.Outroexemploderetençãodizrespeitoao

descontodoimpostoderendaedascontribuiçõesprevidenciárias,naqualoreclamado,mesmonegandoosfatosarticuladosna

petiçãoinicialdoreclamante,porcautela,requeraofinaldapeçadedefesaaretençãodosvaloresdevidosatí tulodeimpostode

rendaecontribuiçõesprevidenciárias,à luzdaprevisãocontidanaOrientaçãoJurisprudencialn.363daSubseçãodeDissídios

IndividuaisIdoTSTenaSúmula368domesmoórgãomáximodaJustiçadoTrabalho.

V.Dacompensação

NaeventualidadedealgumaverbaserdeferidaaoReclamante,pede-seaaplicaçãodacompensação

dosvaloresjápagossobomesmotítulo,devendoserapuradosemliquidaçãodesentença,excluindo-se

os dias não trabalhados e de acordo com a evolução salarial do Reclamante, sendo permitidos os

descontosdeImpostodeRendaePrevidênciaSocial.

12ºPASSO

Fazeraindicaçãodasprovas.

DICA

Mencionar os meios de prova que pretende produzir, como: depoimento pessoal do reclamante, inquirição de testemunhas,

juntadadedocumentos,inspeçãojudicialeoutrasquesefizeremnecessárias.

VI.Dasprovas

Protesta provar o alegado por todos osmeios de prova em direito admitidos, especialmente pelo

depoimento pessoal doReclamante (item I da Súmula 74 doTST), juntada de documentos, oitiva de

testemunhas,períciaeoutrasquesefizeremnecessárias.

13ºPASSO

Fazeropedidoderequerimento.

Nestestermos,pededeferimento.

14ºPASSO

Indicarolocaleadata.

DICA

NoExamedaOAB,seosdados relativosao localeàdatanão foremconhecidos,pode-seutilizarumadasseguintes formas:

“Local...,data...”;“(Local),(data)”;ou“(Local),.../.../...”.

Local...,data...

15ºPASSO

Citaroadvogado.

AdvogadoOAB/...n....

DICA

Nãoabreviartratamentos,normaslegaisetc.

Éinteressanteapeçaprocessualcontercitaçãodedoutrina,jurisprudênciaeSúmuladoTribunalSuperiordoTrabalho.Quanto

àcitaçãodedoutrinaejurisprudência,observeasinstruçõesdoExamedaOAB.

Leiaotextocommuitaatenção,observandoospontosfundamentaisquedeverãoseratacados.

Nomérito,deve-seimpugnarcadaumadaspretensõesformuladasnopedido,sobpenadeserjulgadoprocedenteaqueleque

não tenha sido objeto especí fico da defesa. Isto porqueo processodo trabalho nãoadmite a contestaçãopor negaçãogeral,

impõe-seaimpugnaçãodecadaumadaspretensõesformuladasnapetiçãoinicial(caputdoart.341doCPC).

NoExamedeOrdemnãoassine (paranãose identificar).Seaquestãonãomencionaronomedoadvogadoeonúmerode

inscrição,utilizeasexpressões: “AdvogadoOAB/... n. ...”. Lembre-sequeé fundamental ler atentamenteas instruçõesdaprova,

antesdeiniciararesoluçãodosproblemas.

EXERCÍCIO7******

Consideretercomparecidoaseuescritório,em10-6-2005,orepresentantelegaldoBancoMoedas

FortesS/A,quelheapresentouapetiçãoinicialdareclamaçãotrabalhistaajuizadapeloex-empregado

Demóstenes Bomvivam, a seguir reproduzida. Informou-lhe que a empresa recebeu regularmente a

notificação em 1º-6-2005, para comparecimento em audiência inicial para tentativa de conciliação e

apresentaçãodedefesa,designadaparaodia17-6-2005,às9horas,naVaradoTrabalhodeVitória/ES,

equeoprocesso tomouonúmero00300.2005.161.17.00-5RT. Informou, também,queademanda foi

ajuizadaem20-5-2005.Elaboreapeçaprocessualadequada,deformaaproporcionaramelhordefesa,

abrangendo todos os pedidos do reclamante, incluindo-se a arguição de preliminares processuais, se

houver, e prejudiciais demérito, se for o caso, considerando as seguintes informaçõespassadaspelo

empregadoremrelaçãoaoex-obreiro:datadeadmissão:1º-1-1995;datadadispensaimotivada:2-5-

2005;última função:gerentegeral daAgênciaVitória (tendo sidopromovido apartir de25-8-1999);

últimaremuneraçãomensal:R$2.450,00;oavisopréviofoiindenizadoepagoquandodarescisãodo

contratodetrabalho.

----------------------------------------------------------

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizda...VaradoTrabalhodeVitória—EstadodoEspíritoSanto

Demóstenes Bomvivam, brasileiro, casado, bancário, portador da Cédula de Identidade RG n.

567.103/ES e inscrito no CPF sob o n. 101.567.938-00, com endereço na Rua Dom Pedro I, n. 15,

BairroMaruípe,Vitória,ES,CEP:29.000-000,vemàpresençadeVossaExcelência,porseuadvogado,

infra-assinado e devidamente constituído, instrumento procuratório anexo (documento n. ...), com

escritórioprofissionalnaAvenidaNossaSenhoradosNavegantes,n.110, sala102,EnseadadoSuá,

Vitória,ES,CEP:29.000-000,onderecebeintimaçõesenotificações,proporapresente

ReclamaçãoTrabalhista

emfacedoBancoMoedasFortesS/A,pessoajurídicadedireitoprivado,inscritanoCNPJsobon.

77.666.555./0001-44,comsedenaRuaDinheiroVivo,n.1000,Centro,Vitória,ES,CEP:29.000-000,

pelasrazõesdefatoededireitoaseguirexpostas:

1.DosFatos

OReclamante foi admitidopeloBancoReclamado em1º-1-1995, na função de escriturário, tendo

recebidocomoúltimosalárioaimportânciadeR$1.450,00(milquatrocentosecinquentareais).

Durante todoopacto laboraloAutorcumpriuumaextensa jornadade trabalho,semintervalopara

descansooualimentação,esemquetenharecebidoumcentavoatítulodehorasextras.

Em2-5-2005o empregador dispensouoobreiro, sem justa causa, semque lhe tenhapagoovalor

alusivoaoadicionaldepenosidade.

2.DasHorasExtraordinárias

OReclamantelaboravadas8(oito)às20(vinte)horas,desegundaasexta-feira,semintervalopara

repousoealimentação,quandoocorretoseriatercumpridoumajornadareduzidade6(seis)horas,com

intervalode15(quinze)minutos,poiserabancário.

Assim sendo, deverá o Reclamado ser condenado a pagar 6 (seis) horas extraordinárias diárias,

relativasatodooperíodotrabalhado,ouseja,de1º-1-1995a2-5-2005.

Pedidos

Portodooexposto,oAutorreclama:

a)opagamentode6(seis)horasextraordináriasdiárias,cumpridasnoperíodode1º-1-1995a2-5-

2005;

b)opagamentoemdobrodashorastrabalhadasnosdomingos,doperíodode1º-1-1995a2-5-2005;

c) o pagamento de honorários advocatícios de 15% (quinze por cento) sobre a totalidade da

condenação.

Nestas condições, é a presente para requerer se digne Vossa Excelência, a mandar notificar o

Reclamado, para acompanhar o presente processo até final decisão, que julgará procedente a

reclamação,condenando-seoRéunopagamentodospedidos,acrescidosdejurosecorreçãomonetária,

custasjudiciaisehonoráriosadvocatícios.

ProtestaoReclamantepelaproduçãodetodasasprovasemdireitoadmitidasenãodefesasemlei,

especialmentepelodepoimentopessoaldoReclamado, sobpenadeconfesso, juntadadedocumentos,

inquiriçãodetestemunhasetc.

Dá-seàcausaovalordeR$40.000,00(quarentamilreais),parafinsdealçada.

Nestestermos,pededeferimento.

Vitória,ES,27demaiode2005.

AdvogadoOAB/ESn....

EXERCÍCIO8*******

PetrônioLisboapromovereclamaçãotrabalhistaemfacedoBancoVintémS/A,alegandoque:

(1) fora admitido em 10-2-2002, na função de auxiliar administrativo, com saláriomensal de R$

1.200,00(mileduzentosreais),tendosidodispensadosemjustacausaem7-6-2010;

(2) foi promovido para a função de confiança de gerente em 5-7-2002, passando a perceber a

gratificaçãocorrespondente;

(3) em 1º-12-2007, sem justo motivo, o empregador resolveu revertê-lo ao cargo efetivo,

configurando uma alteração contratual ilícita, retirando-lhe a função de confiança e o valor da

gratificação,emboraoreclamantetivesseexercidoafunçãodegerentepormaisde5anosininterruptos.

Pretende a condenação da reclamada ao pagamento do valor alusivo à gratificação da função de

confiançadegerentepeloperíodode1º-12-2007a7-6-2010,tendoemvistaoprincípiodaestabilidade

financeiranaqualagratificaçãorecebidapormaisde5(cinco)anosdeveserincorporadaaosalário.

Assim, como advogado do Banco Vintém S/A, apresentar a medida judicial cabível e seus

fundamentos.

EXERCÍCIO9********

LeôncioVilanovapromovereclamaçãotrabalhistaemfacedoBancoReal&DólarS/A,ajuizadaem

30-11-2010,alegandoque:

(1)foraadmitidopelobancoem10-2-2004paratrabalharcomovigilante,tendosidodispensadosem

justacausaem7-10-2010,comsaláriomensaldeR$860,00 (oitocentose sessenta reais), semqueo

empregadortenhafeitooseuenquadramentocomobancário,esemquelhetenhamlhesidopagascomo

extrasa7ªe8ªhorasdetrabalho,vistoquetinhadireitoàjornadadetrabalhode6(seis)horas,naforma

docaputdoart.224daCLT;

(2) damesma forma, o banco não procedeu ao pagamento das parcelas previstas nas convenções

coletivasdetrabalhodosbancários.

Pretende o seu enquadramento como bancário, com a consequente condenação da reclamada ao

pagamentoda7ªe8ªhorascomoextraordinárias,bemcomodasparcelasreferentesàsnormascoletivas

dosbancários,previstasnasconvençõescoletivasdetrabalhodacategoria.

Assim,comoadvogadodoempregador,apresentaramedidajudicialcabíveleseusfundamentos.

******Vejaaofinaldolivrooespelhodecorreçãodarespostaesperada.Talespelhofoielaboradonosmesmosmoldesdo

utilizadonasegundafasedoExamedaOAB,comamesmapontuaçãoexigidaparapeçadaprovaprático-profissionalde

DireitodoTrabalho,ouseja,5pontos.

*******Vejaaofinaldolivrooespelhodecorreçãodarespostaesperada.Talespelhofoielaboradonosmesmosmoldes

doutilizadonasegundafasedoExamedaOAB,comamesmapontuaçãoexigidaparapeçadaprovaprático-profissional

deDireitodoTrabalho,ouseja,5pontos.

********Vejaaofinaldolivrooespelhodecorreçãodarespostaesperada.Talespelhofoielaboradonosmesmosmoldes

doutilizadonasegundafasedoExamedaOAB,comamesmapontuaçãoexigidaparapeçadaprovaprático-profissional

deDireitodoTrabalho,ouseja,5pontos.

O

CAPÍTULO9

RecursoOrdinário

recursoordinárioequivaleàapelaçãodoprocessocivil,e temcomoobjetivoreformarasentença

proferida em primeira ou segunda instância, tendo em vista que para ações originárias no Tribunal

RegionaldoTrabalhoorecursocabívelseráoRecursoOrdinárioparaoTribunalSuperiordoTrabalho.

Segundooart.895daCLT,écabíveldasdecisõesdefinitivasouterminativasdasVarasdoTrabalho

edosJuízesdeDireitoinvestidosnajurisdiçãotrabalhistaparaosTribunaisRegionaisdoTrabalhoda

respectiva região (inciso I do art. 895 da CLT); é cabível também das decisões definitivas ou

terminativas proferidas pelo Tribunal Regional do Trabalho em processos de sua competência

originária, tais como dissídios coletivos, ação rescisória, habeas corpus e mandado de segurança

(incisoIIdoart.895daCLT).

Emsíntese,pode-seinterporrecursoordinárionasseguinteshipóteses:

IMPORTANTE

Entende-se por definitiva a sentença emque há a resolução domérito, nas hipóteses emque o juiz acolhe ou rejeita o pedido

formuladonaaçãoounareconvenção,decidesobreaocorrênciadedecadênciaouprescrição,homologaoreconhecimentoda

procedência do pedido formulado na ação ou na reconvenção, homologa a transação, homologa o pedido de renúncia à

pretensão formulada na ação ou na reconvenção (art. 487 do CPC). Entende-se por terminativa a sentença que extingue o

processosemresoluçãodomérito,nashipótesesdoart.485doCPC.

OBSERVAÇÃO

Cabe também recurso ordinário no caso de decisão que julga procedente exceção de incompetência material, declarando

incompetenteaJustiçadoTrabalho,determinandoa

remessadosautosàJustiçaEstadualouFederal(§2ºdoart.799daCLT).Écabíveligualmentenocasodedecisãoqueconclui

peloarquivamentodoprocesso,emdecorrênciadaausênciadoreclamante(art.844daCLT).

ApósojuizverificaraadmissibilidadedoRecursoOrdináriopoderátomarduasdecisões:

a)pode indeferiro recurso,denegandoseguimentoparaa instância superior (TribunalRegionaldo

Trabalho ou Tribunal Superior do Trabalho): neste caso, o recurso cabível será o agravo de

instrumento(letrabdoart.897daCLT);

b)oupodeintimaraoutraparte(recorrido),aqualdeveráapresentarsuascontrarrazões(§1ºdoart.

1.010doCPC)noprazode8dias(art.6ºdaLein.5.584/70).

O recurso deve ser interposto no prazo de 8 dias. Transcorrido o prazo a sentença transitará em

julgado,nãocabendomaisrecurso.

Nocasodeferiadolocal,cabeàparteanexaraorecurso,quandodainterposição,umdocumentoque

comproveaexistênciadoferiadolocal,quejustifiqueaprorrogaçãodoprazorecursal,paraevitarqueo

recursosejaconsideradointempestivo(itemIdaSúmula385doTST).

OrecursoordinárioserájulgadopeloTribunalRegionaldoTrabalho,nocasodeaparteterrecorrido

dasentença,definitivaouterminativa,proferidapelaVaradoTrabalho.Porém,nocasodeprocessode

competênciaorigináriadoTribunalRegionaldoTrabalho,orecursoordinárioserájulgadonoTribunal

SuperiordoTrabalho:

a)pelaSubseçãodeDissídios Individuais II,SBDI-II (item1da letracdo incisoIIIdoart.71do

Regimento Interno do TST), quando se tratar de recurso ordinário interposto contra decisão de

TribunalRegionalemprocessosdedissídioindividual(açãorescisória,habeascorpusemandado

desegurança)desuacompetênciaoriginária;

b)pelaSeçãoEspecializada emDissídiosColetivos,SDC(letrasa eb do inciso II do art. 70 do

Regimento Interno do TST), quando se tratar de recurso ordinário interposto contra a decisão

proferida pelo Tribunal Regional do Trabalho em dissídios coletivos de natureza econômica ou

jurídica,equandosetratarderecursoordináriointerpostocontraadecisãoproferidapeloTribunal

Regional do Trabalho em ações rescisórias e mandados de segurança pertinentes a dissídios

coletivos.

Quemapresentaorecursosechamarecorrenteeapartecontráriasechamarecorrido.Norecurso,o

recorrentedevepediroprovimentodorecurso,enquantonascontrarrazõesorecorridodevepedironão

provimentodo recurso.Para interpor recursoordináriodeve serprocedidoodepósito recursal.Mas,

atenção,senãohácondenaçãoapagamentoempecúnia,comonahipótesedasentençaconstitutivaouda

sentençadeclaratória,descabeodepósitorecursal(Súmula161doTST).Acomprovaçãododepósito

da condenação tem que ser feita dentro do prazo para a interposição do recurso, sob pena de ser

consideradodeserto(art.7ºdaLein.5.584/70eSúmula245doTST).Somenteorecorrentereclamado

équesesujeitaaodepósitorecursal,vistoque taldepósito temnatureza jurídicadegarantiado juízo

recursal(CLT,art.899eseusparágrafos,comaalteraçãodasLeisn.8.177/91[art.40]e8.542/92[art.

8º],eInstruçãoNormativan.3/93doTST).Havendocondenaçãosolidáriadeduasoumaisempresas,o

depósitorecursalefetuadoporumadelasaproveitaasdemais,quandoaempresaqueefetuouodepósito

não pleiteia sua exclusão da lide (item III da Súmula 128 do TST). Porém, se houver o pedido de

exclusãodalide,areclamadaquepretenderecorrerdeveráefetuarodepósitorecursal.Algunsjulgados

doTribunalSuperior doTrabalho têm aplicado, por analogia, omesmo entendimento para o caso de

condenaçãosubsidiária,vistoqueodepósito recursal realizadopelodevedorprincipal tambémserve

paraodevedorsubsidiárioousecundário,desdequenãohajapedidodeexclusãodaaçãopelodevedor

principal,pois,docontrário,aprocedênciadessapretensãodeixariasemgarantiaojuízo,tendoemvista

olevantamentodosvalores.

Aparte recorrenteestarádispensadadaobrigaçãodeprocederaodepósito recursal,paraqualquer

recurso,quandojáhouverdepositadointegralmenteovalordacondenação(segundapartedoitemIda

Súmula128doTST).

Nos dissídios individuais o depósito recursal deve ser efetivado por intermédio da Guia de

RecolhimentodoFGTSeInformaçõesàPrevidênciaSocial—GFIP,nostermosdos§§4ºe5ºdoart.

899daCLT.A jurisprudência uniformedoTribunalSuperior doTrabalho admite que seja procedido

depósitojudicialdovaloralusivoaodepósitorecursal,desdequesejarealizadonasededojuízoeà

disposiçãodeste,enahipótesederelaçãodetrabalhoquenãosejasubmetidaaoregimedoFGTS,como

ocorrenasrelaçõesqueenvolvemtrabalhadoresautônomos(Súmula426doTST).

Quandodaexecuçãoprovisóriaoudefinitiva,o juízodeverá levaremcontaosvalores recolhidos

peloreclamadoa títulodedepósitorecursal,quandodaexpediçãodoMandadodeCitaçãoPenhorae

Avaliação(letra“f”doitemIIdaInstruçãoNormativan.3doTST,alteradapelaResoluçãon.180,de

5-3-2012).

Quantoaopagamentodascustasprocessuais, tantooreclamantequantooreclamadosujeitam-seao

recolhimento, à exceção da parte em que foi deferida a gratuidade da Justiça.Neste caso, se a ação

trabalhistaforjulgadatotalmenteimprocedente,oreclamanteéquemdeverápagarascustas;seaação

trabalhistaforjulgadatotalmenteprocedente,oreclamadoéquemdeverápagarintegralmenteascustas;

seaaçãotrabalhistaforjulgadaprocedenteemparte,quemdeverápagarascustaséoreclamado,que

foivencido,aindaqueemparte. Istoporquenoprocessodotrabalhonãoexisteproporcionalidadeno

pagamentodascustas(§1ºdoart.789daCLTc/co§2ºdoart.832daCLT).

Em relação ao valor a ser recolhido para fins de custas e depósito recursal, deve-se ter bastante

cuidado, pois o Tribunal Superior do Trabalho entende que é caso de deserção do recurso o

recolhimentoprocedidode forma insuficiente, aindaqueadiferençaem relaçãoaovalordevido seja

ínfima, referente inclusive a centavos (Orientação Jurisprudencial n. 140 da Subseção de Dissídios

IndividuaisIdoTST).

ComainclusãodoincisoVIIaoart.3ºdaLein.1.060/50,pelaLeiComplementarn.132,de7de

outubrode2009,aassistênciajudiciáriatambémcompreendeaisençãodosdepósitosprevistosemlei

parainterposiçãoderecurso.Inicialmente,pode-seconcluirqueoempregadorpodeserdispensadode

proceder aodepósito recursal quandoda interposiçãode recurso.Porém, a jurisprudência trabalhista

temmanifestadooentendimentoqueamodificaçãoprocedidapelaLeiComplementarn.132/2009nãoé

aplicávelaoprocessodotrabalhoemdecorrênciadoprincípiodaproteçãoaotrabalhador,vistoqueo

depósitorecursal,naJustiçadoTrabalho,temnaturezadegarantiadaexecução.

Assim,mesmonocasodeserreconhecidaahipossuficiênciadoempregador,comodeferimentodo

benefício da gratuidade da Justiça, a empresa não estaria isenta de proceder ao depósito recursal.A

assistência,então,emtalcaso,restringe-seàisençãodecustasprocessuaiseoutrasdespesasjudiciais,

nãoalcançandoodepósitorecursal.

Aúnicahipóteseemqueapessoajurídicapodeserbeneficiadapelaisençãodepagamentodascustas

edorecolhimentododepósitorecursaléaprevistapelaSúmula86doTST,ouseja,nocasodemassa

falida.

Naelaboraçãodorecursoordináriodeve-seprestarmuitaatenção,poisobrigatoriamentedeverãoser

redigidasduaspeças.Parafacilitar,demonstraremosaseguir,passoapasso,comdicaseorientações,

comodeveserdesenvolvidatalpeçaprocessual.

9.1EstruturadaPeçaProcessualdeRecursoOrdinário–RecursoInterposto

peloReclamante

IMPORTANTE

ModeloaplicávelàhipótesedecabimentodorecursoordináriodadecisãodefinitivaouterminativadejuizdeVaradoTrabalhoou

dejuizdedireitoinvestidonajurisdiçãotrabalhista(incisoIdoart.895daCLT).

DICA

Ao interporo recursoordinário,devem-seelaborar,namesmaocasião,duaspeçasprocessuais:aprimeirapeça,denominada

petiçãode interposiçãooupeçaderosto,quedeveráserendereçadaaoJuízoqueprolatouasentença;easegundapeçaque

conteráasrazõesdorecurso.

Asrazõesdorecursosãoprotocoladas juntamentecomapetiçãode interposiçãooupeçaderostonoJuízoaquo (juízo do

qualserecorre),queserádirigidaaoTribunalRegionaldoTrabalhodarespectivaRegião.

Haverá perda de pontos se o examinado apresentar apenas as razões do recurso e deixar de elaborar a petição de

interposiçãodirigidaàVaradoTrabalho.

Lembre-sedeque,emumasituação real,apetiçãode interposiçãoeas razõesdo recursodevemser formuladasempeças

separadas, porém unidas quando do protocolo, e não redigidas uma logo abaixo da outra namesma página. No Exame da

OAB, a petição com as razões do recurso deverá ser formulada imediatamente após a de interposição, tendo em vista a

quantidadereduzidadelinhaspararesponderàquestãodeelaboraçãodapeçadaprovaprático-profissional.

9.2EstruturadaPrimeiraPeçadoRecursoOrdinário—Petiçãode

InterposiçãoouPeçadeRosto

DICA

Aelaboraçãodapeçadeinterposiçãoébemsimples,porémdevemserobservadosdeterminadosrequisitos.

1ºPASSO

Endereçarapetiçãode interposiçãoao juizdaVaradoTrabalhoouao juizdedireitodaJustiçaComumEstadual, investidona

jurisdiçãotrabalhista,queproferiuasentençaquesequerreformar(Juízoaquo).

DICA

ObserveatentamenteseaquestãodoExamedaOAB indicaqualéonúmerodaVaradoTrabalhoqueproferiuasentençada

qualseestá recorrendo (Juízoaquo).Senão indicar,pode-sesimplesmentecolocar reticências (...).Exemplos: “Excelentíssimo

SenhorDoutorJuizda2ªVaradoTrabalhodeVitória—EstadodoEspíritoSanto”(quandooproblemaindicaronúmerodaVara

doTrabalho); “ExcelentíssimoSenhorDoutor Juiz da ...Vara doTrabalhode...—Estado...” (quando o problema não indicar o

númerodaVaradoTrabalho).

Outros exemplos: “Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz da ... Vara do Trabalho de Americana — Estado de São Paulo”;

“ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizdeDireitoda...VaraCíveldaComarcade...—Estadodo...”.

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizda...VaradoTrabalhode...—Estadodo...

2ºPASSO

Deixarumespaçode10a15linhas.Porém,tendoemvistaolimitedelinhasparaarespostadaquestãodiscursivanaprovada

OAB,sugerimosescrever“espaço”entreparênteses,evitandosaltarmuitaslinhas.Exemplo:(Espaço).

(Espaço)

3ºPASSO

Identificaronúmerodosautosdoprocesso.

Processon....

4ºPASSO

Identificaraspartes:nãoénecessárioqualificá-las,poisaqualificação já foi feitanapetição inicial enacontestação,podendo

empregar-seaexpressão“jáqualificado”ou“jáqualificada”.Nasaçõesplúrimasdeve-seutilizaraexpressão“jáqualificados”.

Emenegarda Linda, já qualificada, nos autos do processo em epígrafe em que é Reclamado o

ArmazémEnroladoLtda.,tambémqualificado,(...)

5ºPASSO

Comunicarqueestárecorrendodasentença.

DICA

NasaçõespeloProcedimentoSumaríssimopode-sedenominarorecurso“RecursoOrdinárioSumaríssimo”.

(...) vem tempestivamente perante essa Douta Vara do Trabalho, por seu advogado, devidamente

constituído,adianteassinado,nãoseconformandocomarespeitávelsentençadefolhasn....,interpor

RecursoOrdinário

6ºPASSO

Indicarodispositivolegalqueautorizaainterposiçãodorecursoordinário(incisoIdoart.895daCLT).

comfundamentonoincisoIdoart.895daConsolidaçãodasLeisdoTrabalho,juntandoasRazõesdo

Recurso,(...)

7ºPASSO

Informarqueestájuntandoaguiadepagamentodascustasprocessuais,seforocaso.

IMPORTANTE

Somenteorecorrentereclamadoéqueestáobrigadoaprocederaodepósitorecursal.

O reclamante somente se sujeita ao recolhimentodas custasquandoa sentença for improcedente, visto queaConsolidação

dasLeisdoTrabalho,no§1ºdoart.789,prevêqueascustasserãopagaspelovencido,enãopelosvencidos,apósotrânsito

em julgado da decisão ou quando da interposição de recurso. Damesma forma, o § 2º do art. 832 da CLT também utiliza a

palavra vencido no singular. Assim, no caso da sentença procedente ou procedente em parte quem deverá proceder ao

pagamento das custas é exclusivamente o reclamado.São isentos do pagamento de custas, alémdos beneficiários de justiça

gratuita,aUnião,osEstados,oDistritoFederal,osMunicípioserespectivasautarquiasefundaçõespúblicasfederais,estaduais

oumunicipaisquenãoexplorematividadeeconômica,bemcomooMinistérioPúblicodoTrabalho(caputdoart.790-AdaCLT).

Tal isenção não alcança as entidades fiscalizadoras do exercício profissional, como a Ordem dos Advogados do Brasil, o

ConselhoRegionaldeContabilidade,oConselhoRegionaldeMedicinaetc.

NoâmbitodaJustiçadoTrabalho,ascustaseemolumentosdevemserrealizadosatravésdaGuiadeRecolhimentodaUnião

—GRUJudicial.

(...)bemcomoaguiadepagamentodascustasprocessuais,(...)

8ºPASSO

RequereraremessadasrazõesparaoTribunalRegionaldoTrabalho(Juízoadquem).

DICA

CasotenhaquemencionaronúmerodaRegiãodoqualfazparteoTribunalRegionaldoTrabalho,pode-seidentificartaldadono

art.674daCLT.Exemplo:oEspíritoSantofazparteda17ªRegião;SãoPaulo,Capital,compõea2ªRegião,enquantoCampinas

fazparteda15ªRegião.

(...) e requer que, depois de cumpridas as formalidades legais e processuais, sejam remetidas ao

EgrégioTribunalRegionaldoTrabalhoda...Região,paraconhecimentoejulgamento.

9ºPASSO

Requereraintimaçãodapartecontráriaparacontra-arrazoar(oucontrarrazoar)orecurso.

Porfim,requeraintimaçãodoRecorridopara,querendo,contra-arrazoaropresenterecurso.

10ºPASSO

Fazerodesfechofinaldepraxe:requerimento,local,dataeadvogado.

DICA

NoExamedaOAB, seosdados relativosao local eàdatanão foremconhecidospode-seutilizarumadasseguintes formas:

“Local...,data...”;“(Local),(data)”;ou“(Local),.../.../...”.

Nestestermos,pededeferimento.

Local...,data...

AdvogadoOAB/...n....

9.3EstruturadaSegundaPeçadoRecursoOrdinário—RazõesdoRecurso

ATENÇÃO

Apetiçãocontendoasrazõesdorecursodeveserentreguejuntamentecomapetiçãodeinterposiçãooupeçaderosto.

1ºPASSO

DirecionarapetiçãocontendoasrazõesaoTribunalRegionaldoTrabalhoqueiráconhecerejulgarorecursoordinário(Juízoad

quemouJuízoparaoqualserecorre).

DICA

Observe atentamente qual é o número da Região do Tribunal Regional do Trabalho para a qual se está recorrendo (Juízo ad

quem).Oart. 674daCLT relaciona todasas24Regiões, comosEstadosda federaçãoqueascompõem.Exemplos: “Egrégio

TribunalRegionaldoTrabalhoda17ªRegião—EstadodoEspíritoSanto”;“EgrégioTribunalRegionaldoTrabalhoda2ªRegião

—EstadodeSãoPaulo”;“EgrégioTribunalRegionaldoTrabalhoda1ªRegião—EstadodoRiodeJaneiro”.

EgrégioTribunalRegionaldoTrabalhoda...Região—Estadodo...

2ºPASSO

Colocaraseguintenomenclatura:RazõesdoRecursoOrdinário.

DICA

Nas ações pelo Procedimento Sumaríssimo pode-se utilizar a seguinte nomenclatura: “Razões do Recurso Ordinário

Sumaríssimo”.

RazõesdoRecursoOrdinário

3ºPASSO

Identificar informandoonúmerodosautosdoprocesso,onomecompletodorecorrenteedorecorrido,eaVaradoTrabalhode

origemqueprolatouasentençaàqualseestárecorrendo(Juízoaquo).

Processon....

Recorrente:EmenegardaLinda

Recorrido:ArmazémEnroladoLtda.

Origem:...VaradoTrabalhode...

DoutosJulgadores,

4ºPASSO

Apresentarargumentosdefatoededireitocontraadecisão.

DosFatos

DICA

Fazerumbrevehistóricodopedido,dadefesaedadecisão.

A Recorrente propôs ação trabalhista em face do Recorrido pleiteando os seguintes pagamentos:

horasextras,trabalhoprestadoaosdomingoseferiadosereflexos.

ORecorridocontestouopedido,alegandojáhaverquitadotodasessasverbas,apresentandorecibos

que demonstraram tão somente pagamentos parciais, e arrolando parentes do empregador como

testemunhas,ficandoemabertoamaiorpartedetaisimportâncias.

Todavia, a respeitável sentença de primeiro grau foi desfavorável à Autora, quando,

equivocadamente,nãoforamdeferidasashorasextraspostuladas,comacréscimode50%(cinquentapor

cento),etampoucoopagamentoemdobropelotrabalhoprestadoaosdomingoseferiados.

Diante do inconformismo de tal decisão, a Recorrente vem à presença desse Egrégio Tribunal

RegionaldoTrabalhoexporasrazõesseguintes:

5ºPASSO

Antesdetratarespecificamentesobreomérito,apresentarpreliminares,sehouver.

Preliminarmente

1.DaNulidadeporNegativadePrestaçãoJurisdicional–ViolaçãoaoincisoIXdoart.93daCRFB

RequeraRecorrenteadeclaraçãodenulidadedadecisãoproferidapelo Juízoaquo, por faltade

prestaçãojurisdicional, tendoemvistaquenãoforamdevidamenteapreciadososfundamentosdeseus

embargosdedeclaração,naqualalegouaexistênciadeomissãonojulgadodeprimeirograunotocante

aopedidodehorasextras.

Nessesentido,comoadecisãodoJuízode1ºGrauviolouoincisoIXdoart.93daCRFB,deveráser

acolhida a presentepreliminar, determinandoo retornodos autosdoprocesso àVaradoTrabalhode

origemparaquesejaapreciadooitemomissonosembargosdedeclaração,bemcomoparaquenãohaja

supressãodeinstância.

2.Docerceamentodedefesa

ATENÇÃO

Nocasodealegaçãodecerceamentodedefesaemrazãodecontraditadetestemunhaindeferidapelojuízodeprimeirograuem

audiência,deverãotersidolavradososprotestosnamesmaoportunidade,deconformidadecomoquedispõeoart.795daCLT

eoincisoLVdoart.5ºdaCRFB.OJuízoadquempoderánãoacolheraalegaçãodenulidadepor

cerceamentodedefesaseapartenãoseinsurgiuoportunamente,deixandodeformularoimediatoprotestocontraoencerramento

da instrução.Oprotesto encontra-se consagradopelos usos e costumesna Justiça doTrabalho, nãoexistindo formaexplícita

paraasuaformulaçãoouregistroemata.Nestecaso, indeferidaaprova,cabeàparterequerer imediatamentesejaconsignada

naataoseuinconformismo(protestos).

NapetiçãoinicialdaReclamaçãoTrabalhistaaRecorrentepleiteia,entreoutrositens,opagamento

dehorasextras.

ParacomprovaçãodolaborextraordinárioaAutorarequereuquefossemouvidasduastestemunhas.

Ocorrequeas testemunhasforamdevidamenteconvocadas,masnaaudiênciaodepoimentodeuma

delasfoiindeferidopeloJuízodeprimeirograu.

Importante destacar que a Recorrente manifestou o seu inconformismo, protestando, o que foi

devidamenteconsignadonaatadaaudiênciadefls.

Outrossim, a Constituição Federal, no inciso LV do art. 5º, assegura aos litigantes o direito ao

contraditórioeàampladefesa,comosmeioserecursosaelainerentes.Dentreospropaladosmeiosestá

incluídaaproduçãodeprovas.OindeferimentoàsolicitaçãodaRecorrentedeoitivadatestemunhaque

seriaessencialparaesclarecersobreaexistênciadoexcessivolaborextraordinário,impõederradeiraa

nulidadedoprocesso,porcerceamentodedefesa.

NessesentidoéajurisprudênciadosTribunaisTrabalhistas:

Cerceamento de defesa. Indeferimento de prova testemunhal. Prova testemunhal pertinente à tese esposada nos autos não pode ser

indeferida, sobpenadecerceiodedefesa,aindamaisquandoháprotesto tempestivoea suanão realizaçãocausaprejuízoàparteno

julgado,mormentequandoseurequerimentovemsendorealizadodesdeaapresentaçãodainicial(Ac.3ªT.7386/95,Proc.TRT/SC/RO-V

1648/94,unânime,Rel.JuizGracioRicardoBarbozaPetrone,publ.4-10-1995).(destacamos)

Cerceamento de defesa. Nulidade. Tendo sido oportunamente requerida pela parte a produção de prova testemunhal e havendo

tempestivainsurgênciacontraoseuindeferimento,alémdeprovadooprejuízoadvindodoprocedimentodomagistradodeprimeirograu,

presentesestãoosrequisitoselencadosnosarts.794e795,ambosdoTextoConsolidado,ensejadoresdanulidadedoprocessado(Ac.1ª

T.6507/95,Proc.TRT/SC/RO-V0785/94,unânime,Rel.JuizDilneiÂngeloBiléssimo,publ.1º-9-1995).

Emassimsendo,diantedanulidadeacimaapresentada,quefoicontestadaemaudiênciamedianteos

protestosdaRecorrente,estarequeroretornodosautosparaaVaradeTrabalhodeorigemparaqueo

víciosejasanadoeatestemunhaouvida.

Caso Vossa Excelência entenda não tratar-se de caso de retorno do processo, mais adiante será

abordadoomérito.

DoMérito

NãomereceprosperararespeitávelsentençaproferidapeloMeritíssimoJuizdePrimeiraInstância

pelasrazõesaseguirexpostas.

1.Horasextras

Casoultrapassadaapreliminardecerceamentodedefesa,naqualsereiteraopedidoderetornodos

autosàprimeirainstânciaparaaoitivadatestemunhaconvidada,mesmoassimdeveráserreformadaa

decisãodeprimeirograu,poisaRecorrentefazjusaopagamentodashorasextras.

Isto porque aRecorrente não tinha qualquer ingerência sobre seu registro de frequência, tendo em

vistaqueosseuscartõesdepontonãocontêmqualquervariaçãonosregistrosdoshoráriosdeentradae

saída,caracterizandoachamada“jornadabritânica”,oquenãoéaceitotantopeladoutrinaquantopela

jurisprudência.

E,deconformidadecomoitemIIIdaSúmula338doTribunalSuperiordoTrabalho:

Súmula338.JORNADADETRABALHO.REGISTRO.ÔNUSDAPROVA(incorporadasasOrientaçõesJurisprudenciais234e306

daSBDI-I)—Res.129/2005,DJ,20,22e25-4-2005.

(...)

III—Oscartõesdepontoquedemonstramhoráriosdeentradae saídauniformessão inválidoscomomeiodeprova, invertendo-seo

ônusdaprova,relativoàshorasextras,quepassaaserdoempregador,prevalecendoajornadadainicialsedelenãosedesincumbir(ex-

OJ306daSBDI-I,DJ,11-8-2003).

Assim, como os cartões de ponto da Recorrente, juntados aos autos do processo pelo Recorrido,

consignamregistrosdeentradaesaídauniformes,deveráprevalecerajornadadetrabalhoindicadana

petição inicial, com a consequente reforma da decisão de primeiro grau e condenação do Réu ao

pagamentodashorasextras.

2.Trabalhoaosdomingoseferiados

Conforme ficou comprovado, mediante as cópias das solicitações de trabalho extraordinário

(documenton....),durantetodoopactolaboralaRecorrenteprestavaserviçosaoRecorridoem3(três)

domingos por mês, cuja jornada de trabalho iniciava às 08h00 e terminava às 14h00, sem que tal

trabalhotenhasidodevidamenteremuneradooucompensado.

Damesmaforma,aRecorrentetambémsemprefoichamadaatrabalharnosferiadoscivisde1ºde

maio e 7 de setembro dos anos de ... e ..., sem que tenha havido o pagamento em dobro ou a folga

compensatória.

DeconformidadecomajurisprudênciauniformedoTribunalSuperiordoTrabalho:

Súmula146.TRABALHOEMDOMINGOSEFERIADOS,NÃOCOMPENSADO(incorporadaaOrientaçãoJurisprudencialn.93da

SBDI-1)—Res.121/2003,DJ,19,20e21-11-2003.Otrabalhoprestadoemdomingoseferiados,nãocompensado,deveserpagoem

dobro,semprejuízodaremuneraçãorelativaaorepousosemanal.(destacamos)

Assim,deveserreformadaadecisãodeprimeirograucomaconsequentecondenaçãodoRecorrido

aopagamentoemdobrodetodotrabalhoefetuadopelaRecorrenteaosdomingoseferiados.

6ºPASSO

Fazeraconclusão,comopedidodeconhecimentoeprovimentodorecurso.

DaConclusão

Em face do exposto, a Recorrente requer seja acolhida a preliminar de nulidade por negativa de

prestaçãojurisdicional,paradeterminaroretornodosautosdoprocessoàVaradoTrabalhodeorigem

para que seja apreciado o item omisso no julgamento dos embargos de declaração relacionado ao

pedidodehorasextraordinárias,bemcomorequertambémsejaacolhidaapreliminardecerceamentode

defesae,emconsequência,quesejaanuladaasentençaproferida,determinandooretornodosautosà

VaradoTrabalhodeorigem,afimdequesejareabertaainstruçãoprocessualeseprocedaàoitivada

testemunhaquenãofoiouvida,ou,sevencida,requer,nomérito,queopresenteRecursoOrdinárioseja

conhecidoeprovido,(...)

7ºPASSO

Requererareformadasentença.

(...) com a reforma da respeitável sentença de primeiro grau de folhas... a... em sua íntegra, para

concessãodospedidosdetodasasverbasaquireivindicadas,comosdevidosreflexosprevistosemlei.

8ºPASSO

Desfechodepraxe:requerimentos,local,dataeassinaturadoadvogado.

DICA

NoExamedaOAB,seosdados relativosao localeàdatanão foremconhecidos,pode-seutilizarumadasseguintes formas:

“Local...,data...”;“(Local),(data)”;ou“(Local),.../.../...”.

Nestestermos,pededeferimento.

Local...,data...

AdvogadoOAB/...n....

9.4EstruturadaPeçaProcessualdeRecursoOrdinário–RecursoInterposto

peloReclamado

IMPORTANTE

ModeloaplicávelàhipótesedecabimentodorecursoordináriodadecisãodefinitivaouterminativadejuizdeVaradoTrabalhoou

dejuizdedireitoinvestidonajurisdiçãotrabalhista(incisoIdoart.895daCLT).

EstruturadaPrimeiraPeçadoRecursoOrdinário–PetiçãodeInterposiçãoou

PeçadeRosto

1ºPASSO

Endereçarapetiçãode interposiçãoao juizdaVaradoTrabalhoouao juizdedireitodaJustiçaComumEstadual, investidona

jurisdiçãotrabalhista,queproferiuasentençaquesequerreformar(Juízoaquo).

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizda1ªVaradoTrabalhodeVitória–EstadodoEspíritoSanto

2ºPASSO

Deixarumespaçode10a15linhas.Porém,tendoemvistaolimitedelinhasparaarespostadaquestãodiscursivanaprovada

OAB,sugerimosescrever“espaço”entreparênteses,evitandosaltarmuitaslinhas.Exemplo:(Espaço).

(Espaço)

3ºPASSO

Identificaronúmerodosautosdoprocesso.

Processon.RT-000253/2012

4ºPASSO

Identificaraspartes:nãoénecessárioqualificá-las,poisaqualificação já foi feitanapetição inicial enacontestação,podendo

empregar-seaexpressão“jáqualificado”ou“jáqualificada”.Nasaçõesplúrimasdeve-seutilizaraexpressão“jáqualificados”.

AutoPostoPetróleo&GásLtda., jáqualificado,nosautosdoprocessodenúmerosupra,ajuizado

porJosuéPlácido,tambémqualificado,(...)

5ºPASSO

Comunicarqueestárecorrendodasentença.

DICA

NasaçõespeloProcedimentoSumaríssimopode-sedenominarorecurso“RecursoOrdinárioSumaríssimo”.

(...) vem tempestivamente perante essa Douta Vara do Trabalho, por seu advogado, devidamente

constituído,adianteassinado,nãoseconformandocomarespeitávelsentençadefolhasn....,interpor

RecursoOrdinário

6ºPASSO

Indicarodispositivolegalqueautorizaainterposiçãodorecursoordinário(incisoIdoart.895daCLT).

comfundamentonoincisoIdoart.895daConsolidaçãodasLeisdoTrabalho,juntandoasRazõesdo

Recurso,(...)

7ºPASSO

Informarqueestájuntandoasguiasderecolhimentododepósitorecursaledepagamentodascustasprocessuais.

IMPORTANTE

Somenteo recorrente reclamadoéqueestáobrigadoaprocederaodepósito recursal.Aparte recorrenteestarádispensadada

obrigaçãodeprocederaodepósitorecursalsejáhouverdepositadointegralmenteovalordacondenação(segundapartedoitem

IdaSúmula128doTST).

Deve-seterbastanteatençãoquandoforprocederaodepósitorecursaleaopagamentodascustas,tendoemvistaque,parao

TribunalSuperiordoTrabalho,ocorredeserçãodorecursopelorecolhimentoinsuficientedascustasedodepósitorecursal,ainda

queadiferençaemrelaçãoaovalordevidosejaínfima,referenteacentavos(OrientaçãoJurisprudencialn.140daSubseçãode

DissídiosIndividuaisIdoTST).Paratanto,pode-seconfirmarnositedoTSTosvaloresalusivosaoslimitesdodepósitorecursal.

Atualmente,ovalor-limiteparafinsdeRecursoOrdinárioédeR$ 8.183,06(AtoSEGJUD.GPn.397/2015).Numahipóteseemque,

porexemplo,oreclamadofoicondenadoapagaraoreclamanteaquantiadeR$ 20.000,00,deveráprocederaodepósitorecursal

no valor-limite, isto é, R$ 8.183,06. Porém, se a condenação for de R$ 4.000,00, o valor do depósito para fins de Recurso

OrdináriodeveráserdeR$ 4.000,00enãodeR$ 8.183,06,umavezqueesteéovalormáximoquedeveserdepositado(teto),e

nãoovalormínimo.

Nahipótesedecondenaçãosolidária, de duas oumais empresas, o depósito recursal efetuado por uma delas aproveita as

demais,quandoaempresaqueefetuouodepósitonãopleiteiasuaexclusãodalide,poissepleitearaexclusãodalideasoutras

reclamadasdeverãoefetuarodepósitorecursal(itemIIIdaSúmula128doTST).

Acomprovaçãododepósitodacondenaçãoteráqueserfeitadentrodoprazoparaainterposiçãodorecurso,sobpenadeser

consideradodeserto(art.7ºdaLein.5.584/70).

Senãohácondenaçãoapagamentoempecúnia,descabeodepósitorecursal(Súmula161doTST).

Na Justiça do Trabalho, estão dispensadas de proceder ao depósito para interposição de recurso a União, os Estados, o

Distrito Federal, os Municípios e as autarquias ou fundações de direito público federais, estaduais ou municipais que não

explorem atividade econômica (inciso IV do art. 1º do Decreto-Lei n. 779/69). São isentos do pagamento de custas, além dos

beneficiários de justiça gratuita, a União, os Estados, o Distrito Federal, os Municípios e respectivas autarquias e fundações

públicas federais,estaduaisoumunicipaisquenãoexplorematividadeeconômica,bemcomooMinistérioPúblicodoTrabalho

(caputdoart.790-AdaCLT).Tal isençãonãoalcançaasentidadesfiscalizadorasdoexercícioprofissional,comoaOrdemdos

AdvogadosdoBrasil,oConselhoRegionaldeContabilidade,oConselhoRegionaldeMedicinaetc.

NoâmbitodaJustiçadoTrabalho,ascustaseemolumentosdevemserrealizadospormeiodaGuiadeRecolhimentodaUnião

–GRUJudicial.

SegundooentendimentoconsolidadopeloSupremoTribunalFederal,osconselhosprofissionaissãoconsideradosautarquias

especiais,e,portanto,sãopessoas jurídicasdedireitopúblico,devendo lhesseraplicadososmesmosprivilégiosprevistosno

Decreto-Lei n. 779/69, comoo prazo emdobro para recorrer, a dispensa de proceder ao depósito recursal e de apenas ter de

pagarascustasnofinaldoprocesso.

(...)bemcomoasguiasderecolhimentododepósitorecursaledepagamentodascustasprocessuais,

(...)

8ºPASSO

RequereraremessadasrazõesparaoTribunalRegionaldoTrabalho(Juízoadquem).

(...) e requer que, depois de cumpridas as formalidades legais e processuais, sejam remetidas ao

EgrégioTribunalRegionaldoTrabalhoda17ªRegião,paraconhecimentoejulgamento.

9ºPASSO

Requereraintimaçãodapartecontráriaparacontra-arrazoar(oucontrarrazoar)orecurso.

Porfim,requeraintimaçãodoRecorridopara,querendo,contra-arrazoaropresenterecurso.

10ºPASSO

Fazerodesfechodepraxe:requerimento,local,dataeadvogado.

Nessestermos,pededeferimento.

Local...,data...

AdvogadoOAB/...n....

EstruturadaSegundaPeçadoRecursoOrdinário–RazõesdoRecurso

1ºPASSO

DirecionarapetiçãocontendoasrazõesaoTribunalRegionaldoTrabalhoqueiráconhecerejulgarorecursoordinário(Juízoad

quemouJuízoparaoqualserecorre).

EgrégioTribunalRegionaldoTrabalhoda17ªRegião–EstadodoEspíritoSanto

2ºPASSO

Colocaraseguintenomenclatura:RazõesdoRecursoOrdinário.

RazõesdoRecursoOrdinário

3ºPASSO

Identificar, informandoonúmerodosautosdoprocesso,onomecompletodorecorrenteedorecorridoeaVaradoTrabalhode

origemqueprolatouasentençaàqualseestárecorrendo(Juízoaquo).

Processon.RT-000253/2012

Recorrente:AutoPostoPetróleo&GásLtda.

Recorrido:JosuéPlácido

Origem:1ªVaradoTrabalhodeVitória

DoutosJulgadores,

4ºPASSO

Apresentarargumentosdefatoededireitocontraadecisão.

DosFatos

DICA

Fazerumbrevehistóricodopedido,dadefesaedadecisão.

O Recorrido propôs ação trabalhista pleiteando o reconhecimento do vínculo de emprego com o

Recorrente, bem como a sua condenação ao pagamento das verbas daí decorrentes, e também do

adicionaldepericulosidade.

SegundooReclamante,foiadmitidopeloReclamadonodia10-1-2010paraexercerafunçãodevigia

dopostodegasolina,bemcomoteriasidodispensadosemjustacausaem20-1-2012.

ORecorrenteapresentoudefesaalegando,preliminarmente,ainépciadapetiçãoinicialemrelaçãoao

pedidodepagamentodeadicionaldepericulosidadepor lhefaltaracausadepedir.Alegou, também,

queoRecorridojamaisfoiseuempregado,umavezqueexerceuserviçoseventuaisdesegurança,não

havendo que se falar na existência dos requisitos necessários à formação do vínculo jurídico de

emprego,regidopelaConsolidaçãodasLeisdoTrabalho.

A respeitável sentença de primeiro grau, de folhas 101/107, a contrario sensu, resolveu julgar

procedenteospleitosformuladospeloAutor,tendoreconhecidoovínculodeempregoentreaspartesno

períodoalegadonainicial,bemcomocondenouoReclamadoapagaraoReclamanteasfériasvencidas

de 2010/2011 e de 2011/ 2012, ambas acrescidas do 1/3 constitucional, o décimo terceiro salário

integralde2010ede2011,eodécimoterceirosalárioproporcionalde2012,alémdopagamentodo

adicionaldepericulosidadeedosdepósitosfundiáriossobretodooperíodo.

Assim,inconformadocomtaldecisão,oRecorrentevemàpresençadesseEgrégioTribunalRegional

doTrabalhoexporasrazõesaseguir.

5ºPASSO

Antesdetratarespecificamentesobreomérito,apresentarpreliminares,sehouver.

Preliminarmente

1.InépciadaPetiçãoInicial–PedidodePagamentodoAdicionaldeInsalubridade

RequeroRecorrenteareformadarespeitáveldecisãodePrimeiroGrauquenãoacolheuapreliminar

deinépciadapetiçãoinicialemrelaçãoaopedidodepagamentodoadicionaldeinsalubridade,tendo

emvistaquecarecedecausadepedir,oqueimpossibilita,nesteparticular,odesenvolvimentoválido

doprocesso,devendoserextintoopresenteprocesso,emrelaçãoatalpleito,semresoluçãodomérito,

comfundamentonoincisoIdo§1ºdoart.330doCódigodeProcessoCivil,combinadocomoincisoI

doart.485doCódigodeProcessoCivil.

DoMérito

NãomereceprosperararespeitávelsentençaproferidapeloMeritíssimoJuizdaPrimeiraInstância

pelasrazõesaseguirexpostas.

1.Dainexistênciadevínculodeemprego

NãohácomoserreconhecidoovínculodeempregoreivindicadopeloRecorrido,umavezquehouve

aprestaçãodeserviços,porémemmodalidadediversada relaçãodeemprego regidapela legislação

trabalhista,nãotendosidoatendidosospressupostosdoart.3ºdaConsolidaçãodasLeisdoTrabalho.

Na verdade, conforme restou comprovado por meio da robusta prova documental e testemunhal

apresentadapeloRecorrente,oRecorridoprestouserviçoseventuaisdesegurança,nãohavendoquese

falar na existência dos requisitos necessários à formação do vínculo jurídico de emprego, conforme

previstonaConsolidaçãodasLeisdoTrabalho,principalmente,apessoalidade,oquenãoocorreude

fato, poismuitas vezes oRecorrido foi substituído por terceiros; a subordinação, que jamais existiu,

tendoemvistaqueoReclamante trabalhavapor contaprópria e independente; e ahabitualidade,que

tambémnuncaocorreunaprática,vistoqueoAutortrabalhounassituaçõescujocarátereventualficou

patentedasprovasproduzidasnosautosdoprocesso.

Por estesmotivos,merece ser reformada a respeitável decisão de primeiro grau, excluindo-se da

condenação o vínculo de emprego reconhecido e, por conseguinte, a condenação ao pagamento de

qualquerumadasverbasrelacionadasnapetiçãoinicial.

2.Danãocomprovaçãodaexistênciadevínculodeemprego

De conformidade com o art. 818 da Consolidação das Leis do Trabalho, “a prova das alegações

incumbeàpartequeasfizer”.

E,segundooincisoIdoart.373doCódigodeProcessoCivil,incumbeaoautoroônusdaprovaem

relaçãoaofatoconstitutivodeseudireito.

Pois bem. Na presente ação trabalhista o Recorrido efetivamente não comprovou a existência da

relaçãodeemprego.

Istoporquerestoupatentenosautosdoprocessoaexistênciadecontrovérsiaemrelaçãoàprovaoral

produzida peloRecorrido, tendo em vista que os depoimentos prestados por suas testemunhas foram

imprecisos, contraditórios e não comprovaram a existência do vínculo de emprego em relação ao

períodopretendido.

E, no tocante aos demais elementos de prova produzidos pelo Reclamante, também foram

insuficientes para comprovar qualquer dos requisitos obrigatórios para formação do vínculo de

emprego.

Assimsendo,tambémporestemotivo,arespeitávelsentençaproferidapeloJuízodePrimeiroGrau

deveserreformada,comaexclusãodoreconhecimentodovínculodeempregonoperíodopretendido

pelo Recorrido, isto é, de 10-1-2010 a 20-1-2012, bem como com o indeferimento dos pedidos de

pagamentodetodasasverbasqueseriamdecorrentes,eaindadoadicionaldepericulosidade.

6ºPASSO

Fazeraconclusão,comopedidodeconhecimentoeprovimentodorecurso.

Exemplo: “Assim,requeroRecorrentequeopresenteRecursoOrdináriosejaconhecidoeprovido,comareformadarespeitável

sentençadeprimeirograude folhas..., julgando improcedenteapretensãodoRecorridodepagamentodediferençassalariaise

reflexos”.

DaConclusão

Assim,requeroRecorrentequeopresenteRecursoOrdináriosejaconhecidoeprovido,(...)

7ºPASSO

Requererareformadasentença.

(...) com a reforma da respeitável sentença de primeiro grau de folhas..., com o acolhimento da

preliminar de inépcia da petição inicial em relação ao pedido de pagamento do adicional de

insalubridade,comaextinçãodoprocessosemresoluçãodomérito,nesteparticular,bemcomodeverá

serexcluídooreconhecimentodovínculodeempregonoperíodopretendidopeloRecorrido.

Consequentemente, deve ser julgada improcedente a pretensão do Reclamante ao pagamento das

fériasvencidasde2010/2011ede2011/2012,dodécimoterceirosaláriointegralde2010ede2011,do

décimo terceiro salário proporcional de 2012, além do adicional de periculosidade e dos depósitos

fundiários.

8ºPASSO

Desfechodepraxe:requerimentos,local,dataeassinaturadoadvogado.

Nessestermos,pededeferimento.

Local...,data...

AdvogadoOAB/...n....

DICA

Orecursoordinário temmuitasemelhançacomacontestação.Noentanto,acontestaçãotemcomoobjetivo impugnarourefutar

aspretensõesdoautor,enquantoorecursoordináriobuscaareformatotalouempartedasentençadeprimeirograu.

Juntamentecomapetiçãodeverãoserjuntadasasguiasdodepósitorecursaledascustasprocessuais,sehouver.

Paraseradmitido,o recursodeveatenderadeterminadospressupostos,como: tempestividade (art.895daCLT),pagamento

dascustasprocessuais(art.789daCLT),depósitodovalordacondenação(art.899,eseusparágrafos,daCLT)etc.

9.5EstruturadaPeçaProcessualdeRecursoOrdinárioemDissídioColetivo

IMPORTANTE

Modelo aplicável à hipótese de cabimento do recurso ordinário da decisão definitiva ou terminativa de Tribunal Regional do

Trabalhoemaçãodedissídiocoletivo(incisoIIdoart.895daCLT).

DICA

Ao interpor o recurso ordinário deve-se elaborar, na mesma ocasião, duas peças processuais: a primeira peça, denominada

petiçãodeinterposiçãooupeçaderosto,quedeveráserendereçadaaoTribunalRegionaldoTrabalhoqueprolatouasentença

normativa;easegundapeçaqueconteráasrazõesdorecurso.

Asrazõesdorecursosãoprotocoladas juntamentecomapetiçãode interposiçãooupeçaderostonoJuízoaquo (juízo do

qualserecorre),queserádirigidaaoTribunalSuperiordoTrabalho.

Haverá perda de pontos se o examinado apresentar apenas as razões do recurso e deixar de elaborar a petição de

interposiçãodirigidaàVaradoTrabalho.

Lembre-se de que emuma situação real a petição de interposição e as razões do recurso devem ser formuladas empeças

separadas, porém unidas quando do protocolo, e não redigidas uma logo abaixo da outra namesma página. No Exame da

OAB, a petição com as razões do recurso deverá ser formulada imediatamente após a de interposição, tendo em vista a

quantidadereduzidadelinhaspararesponderàquestãodeelaboraçãodapeçadaprovaprático-profissional.

9.6EstruturadaPrimeiraPeçadoRecursoOrdinárioemDissídioColetivo—

PetiçãodeInterposiçãoouPeçadeRosto

DICA

Aelaboraçãodapeçadeinterposiçãoébemsimples,porémdevemserobservadosdeterminadosrequisitos.

1ºPASSO

Endereçarapetiçãode interposiçãoaoJuizPresidentedoTribunalRegionaldoTrabalhoqueproferiuasentençanormativaque

sequerreformar(Juízoaquo).

DICA

CasotenhaquemencionaronúmerodaRegiãodoqualfazparteoTribunalRegionaldoTrabalho,pode-seidentificartaldadono

art.674daCLT.

IMPORTANTE

AlgunsTribunaisRegionaisdoTrabalho têmaprovadomodificaçãoemseusRegimentos Internos,visandoalteraradesignação

deseusmagistradosdeJuizdoTrabalhoparaDesembargadorFederaldoTrabalho.

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizPresidentedoEgrégioTribunalRegionaldoTrabalhoda...Região

—Estadodo...

2ºPASSO

Deixarumespaçode10a15linhas.Porém,tendoemvistaolimitedelinhasparaarespostadaquestãodiscursivanaprovada

OAB,sugerimosescrever“espaço”entreparênteses,evitandosaltarmuitaslinhas.Exemplo:(Espaço).

(Espaço)

3ºPASSO

Identificaronúmerodosautosdoprocesso.

Processon....

4ºPASSO

Identificaraspartes:nãoénecessárioqualificá-las,poisaqualificação já foi feitanapetição inicial enacontestação,podendo

empregar-seaexpressão“jáqualificado”ou“jáqualificada”.

SindicatodosEmpregadoresdoEstadode...,jáqualificadonosautosdoDissídioColetivodenúmero

supra,propostopeloSindicatodosEmpregadosdoEstadodo...,tambémqualificado,(...)

5ºPASSO

Comunicarqueestárecorrendodasentença.

(...)vemtempestivamenteperanteesseEgrégioTribunal,porseuadvogado,devidamenteconstituído,

adianteassinado,nãoseconformandocomarespeitávelsentençanormativadefolhasn....,interpor

RecursoOrdinárioemDissídioColetivo

6ºPASSO

Indicarodispositivolegalqueautorizaainterposiçãodorecurso(incisoIIdoart.895daCLT).

comfundamentonoincisoIIdoart.895daConsolidaçãodasLeisdoTrabalho,juntandoasRazões

doRecurso,(...)

7ºPASSO

Informarqueestájuntandoaguiadepagamentodascustasprocessuais.

IMPORTANTE

Norecursoordináriointerpostoemdissídiocoletivonãoháaexigênciaderecolhimentododepósitorecursal(itemVdaInstrução

Normativan.03/1993doTST).

(...)bemcomoaguiadepagamentodascustasprocessuais,(...)

8ºPASSO

RequereraremessadasrazõesparaoTribunalSuperiordoTrabalho(Juízoadquem).

(...) e requer que, depois de cumpridas as formalidades legais e processuais, sejam remetidas ao

ColendoTribunalSuperiordoTrabalho,paraconhecimentoejulgamento.

9ºPASSO

Requereraintimaçãodapartecontráriaparacontra-arrazoar(oucontrarrazoar)orecurso.

Porfim,requeraintimaçãodoRecorridopara,querendo,contra-arrazoaropresenterecurso.

10ºPASSO

Fazerodesfechofinaldepraxe:requerimento,local,dataeadvogado.

DICA

NoExamedaOAB,seosdados relativosao localeàdatanão foremconhecidos,pode-seutilizarumadasseguintes formas:

“Local...,data...”;“(Local),(data)”;ou“(Local),.../.../...”.

Nestestermos,pededeferimento.

Local...,data...

AdvogadoOAB/...n....

9.7EstruturadaSegundaPeçadoRecursoOrdinárioemDissídioColetivo—

RazõesdoRecurso

ATENÇÃO

Apetiçãocontendoasrazõesdorecursodeveserentreguejuntamentecomapetiçãodeinterposiçãooupeçaderosto.

1ºPASSO

DirecionarapetiçãocontendoasrazõesaoTribunalSuperiordoTrabalhoqueiráconhecerejulgarorecursoordinário(Juízoad

quemouJuízoparaoqualserecorre).

ColendoTribunalSuperiordoTrabalho

2ºPASSO

Colocaraseguintenomenclatura:RazõesdoRecursoOrdinárioemDissídioColetivo.

RazõesdoRecursoOrdinárioemDissídioColetivo

3ºPASSO

Identificar informandoonúmerodosautosdoprocesso,onomecompletodorecorrenteedorecorrido,eoTribunalRegionaldo

Trabalhodeorigemqueprolatouasentençanormativaàqualseestárecorrendo(Juízoaquo).

Processon....

Recorrente:SindicatodosEmpregadoresdoEstadodo...

Recorrido:SindicatodosEmpregadosdoEstadode...

Origem:TribunalRegionaldoTrabalhoda...Região—Estadodo...

DoutosMinistrosJulgadores,

NãoobstanteaintegridadeeoextremoconhecimentojurídicodosIlustresJuízesdoEgrégioTribunal

RegionaldoTrabalhoda ...Região,prolatoresdarespeitávelsentençanormativadefolhasn. ...,data

venia Suas Excelências não fizeram a esperada justiça que sempre lhes é tão peculiar, visto que na

presenteaçãovislumbra-sedeformamuitoclaraaexistênciadegraveirregularidade,caracterizadapela

ausência de prévia negociação coletiva entre as partes integrantes da presente relação jurídico-

processual.

Assimsendo,oRecorrentedesdejárequersejaconcedidoefeitosuspensivoaopresenterecurso,na

forma prevista no art. 14 da Lei n. 10.192/2001 e no art. 9º da Lei n. 7.701/88, visando impedir a

imediataproposituradaaçãodecumprimentoatéjulgamentofinaldoprocesso.

4ºPASSO

Apresentarargumentosdefatoededireitocontraadecisão.

1.DosFatos

DICA

Fazerumbrevehistóricodademanda.

ORecorrido ajuizou dissídio coletivo de natureza econômica em face do Recorrente, buscando o

estabelecimentodecondiçõescoletivasdetrabalhoparaoperíodode2010/2011,aduzindoquerestou

infrutífera a tentativa de negociação coletiva perante a Superintendência Regional do Trabalho e

Emprego.

Naaudiênciadeinstrução,àsfolhasn. ..., realizadaem.../.../...,presididapeloExcelentíssimoJuiz

PresidentedoEgrégioTribunalRegionaldoTrabalhoda...Região,nãohouveconciliação.

EmcontestaçãooRecorrentealegou,preliminarmente,aausênciadenegociaçãopréviaepugnoupela

extinçãodoprocessosemresoluçãodomérito.

OTribunalaquo,apreciandoofeito,rejeitouapreliminararguidanacontestaçãoe,nomérito,julgou

procedente,emparte,odissídiocoletivo,conformeseobservaàsfolhasn....

5ºPASSO

Antesdetratarespecificamentesobreomérito,apresentarpreliminares,sehouver.

2.Preliminarmente—Daausênciadenegociaçãoprévia

Ao julgar o dissídio coletivo o Egrégio Tribunal Regional do Trabalho da ... Região rejeitou a

preliminararguidapeloRecorrentedeausênciadenegociaçãocoletivaprévia,porterconsideradoque

restouevidenciadonosautosdoprocessoqueoRecorridoesgotouasmedidasatinentesànegociação

coletiva.

Porém,oconjuntoprobatório,formadocomainstruçãododissídiocoletivo,demonstraexatamenteo

contrário,vistoqueoSindicatoprofissionalnãoesgotouosmeiosdenegociaçãocoletiva,umavezque

fezumaúnicatentativadereunião,pormeiodeumamesa-redondaquecontoucomaintermediaçãoda

SuperintendênciaRegionaldoTrabalhoeEmprego(folhasn....),oquecomprovaanãoocorrênciada

negociaçãocoletivaprévia,nãohavendoquesefalaremesgotamentodavianegocial.

AConstituiçãoFederal,no§2ºdoart.114,exige,paraoajuizamentodedissídiocoletivo,arecusaà

negociaçãocoletiva.Porsuavez,o§4ºdoart.616daConsolidaçãodasLeisdoTrabalhodispõeque

nenhumprocessodedissídiocoletivodenaturezaeconômicaseráadmitidosemantesseesgotaremas

medidas relativas à formalização da convenção ou acordo correspondente. Isto significa que a

negociaçãopréviatemnaturezadepressupostodeconstituiçãoededesenvolvimentoválidoeregulardo

processo.

Assim,comorestouevidenciadoqueoRecorridonãoexauriuasmedidasatinentesaoentabulamento

das negociações prévias, sendo que esta constitui pressuposto processual objetivo e específico do

dissídio coletivo, segundo exigências constitucionais e infraconstitucionais de esgotamento das vias

extrajudiciaisantesdoajuizamentodaaçãocoletiva(§§2ºe4ºdoart.616daCLTe§§1ºe2ºdoart.

114daCRFB), sua inobservância deve implicar a extinção doprocesso coletivo, sem julgamento do

mérito.

Assimsendo,diantedetodooexposto,requeroRecorrenteaextinçãodoprocesso,semaapreciação

domérito,naformadodispostonoincisoIVdoart.485doCódigodeProcessoCivil,anteaausência

dopressupostodeconstituiçãoedesenvolvimentoválidoeregulardoprocesso.

3.DoMérito

Como a preliminar arguida confunde-se com o mérito, o Recorrente renova as razões acima

consignadas,ressaltandoofatodequeemdecorrênciadaausênciadenegociaçãocoletivaprévia,nãohá

como ser mantida a respeitável sentença normativa proferida pelo Egrégio Tribunal Regional do

Trabalhoda...Região,tendoemvistaqueefetivamentenãofoioportunizadaaoSindicatoRecorrentea

necessárianegociação,deformaasechegaraumpontodeequilíbrioqueatendessetantoaosinteresses

dos trabalhadores quanto dos empregadores, devendo, por estemotivo, ser extinto o processo, sema

apreciaçãodomérito.

Porém,casonãosejaacolhidaapreliminaraduzida,requeroRecorrentesejareformadaarespeitável

decisãodoJuízoaquoemrelaçãoàsseguintescláusulas:

Cláusula2—Produtividade

OEgrégioTribunalRegionaldoTrabalhodeferiuacláusulanosseguintestermos:

Ficadeferidooadicionaldeprodutividadenopercentualde4%(quatroporcento),incidentesobreossalárioscorrigidosnaformadisposta

nacláusulaanterior(folhasn....).

Porém,deveserexcluída,poisdesdeaediçãodaLein.8.880/94esseColendoTribunalSuperiordo

Trabalho vem indeferindo qualquer índice de produtividade sem o devido amparo em indicadores

objetivos,comoéocasopresente.

Cláusula3,§2º—HorasExtras/Adicional

OEgrégioRegionaldeferiuo§2ºnosseguintestermos:

Ashorasextrasprestadashabitualmentepormaisde2(dois)anos,quandosuprimidastotalouparcialmente,continuarãosendopagase

integrandoosalárioparatodososfinsdedireito,atravésdeverbaespecífica,calculando-seamédiadashorasextrasefetivamentepagas

nosúltimos24(vinteequatro)meses,eovalorcombasenosaláriodomêsdepagamento(folhasn....).

Talcláusuladeverá ser adaptadaaos termosdaSúmula291desseColendoTribunalSuperior,que

assimdispõe:

A supressão total ou parcial, pelo empregador, de serviço suplementar prestado com habitualidade, durante pelo menos 1 (um) ano,

asseguraaoempregadoodireitoàindenizaçãocorrespondenteaovalorde1(um)mêsdashorassuprimidas,totalouparcialmente,para

cadaanooufraçãoigualousuperioraseismesesdeprestaçãodeserviçoacimadajornadanormal.Ocálculoobservaráamédiadas

horassuplementaresnosúltimos12(doze)mesesanterioresàmudança,multiplicadapelovalordahoraextradodiadasupressão.

Cláusula4—Anuênio

OEgrégioRegionaldeferiuacláusulanestestermos:

Aempresa seobrigaapagara seusempregados,oadicionalde1%(umporcento) sobreo salárioporcadaanode serviçoprestado

(folhasn....).

Porém, a presente cláusula implicará um ônus financeiro que não tem como ser suportado pelas

empresas.Assimsendo,tambémdeveráserexcluída.

Cláusula7—AdicionaldeTurno

OEgrégioRegionaldeferiuacláusulanestestermos:

AEmpresaseobrigaapagaratodososseusempregadosquetrabalhamemregimederevezamentodeturnosalternados,oadicionalde

4%(quatroporcento)dosalário-base(folhasn....).

Da mesma forma, a presente norma também implicará um ônus financeiro que não tem como ser

suportadopelasempresas,devendoserexcluída.

Cláusula13—AuxílioporFilhoExcepcional/Deficiente

OEgrégioRegionaldeferiuacláusulanestestermos:

AEmpresapagaráaseusempregados,mensalmente,porfilhoexcepcionaloudeficientefísico,visualouauditivo,oequivalentea70%

(setenta por cento) do piso salarial. Parágrafo Primeiro: A condição de excepcionalidade ou deficiência será atestada pormédico do

INSS,daEmpresaouporestacredenciado.Nestahipótese,seránecessáriaaratificaçãoporpartedomédicodaEmpresa.

ParágrafoSegundo:QuandomaridoemulheroucompanheiroecompanheiratrabalharemnamesmaEmpresa,apenasoempregadomais

antigofarájusaestebenefício,sendoque,emcasodeestaremseparados,opagamentoseráfeitoàquelequetenhaaguardadosfilhos

(folhasn....).

Novamente, o deferimento de tal cláusula implicará um ônus financeiro que não tem como ser

suportadopelasempresas,devendo,igualmente,serexcluída.

Cláusula14—AuxílioparaMaterialEscolar

OEgrégioRegionaldeferiuacláusulanestestermos:

AEmpresapagará,nopróximoanoletivo,aosseusempregadosquetenhamfilhonafaixade07(sete)a14(quatorze)anos,umauxílio,

deumaúnicavez,nomêsdemarço,novalorcorrespondentea10%(dezporcento)dopisosalarial,paraauxíliomaterialescolar.

Parágrafo Primeiro: Para percepção do benefício por parte do empregado, este deverá apresentar ao Departamento de Recursos

Humanosocertificadodoseudependente.

Parágrafo Segundo: Quando se tratar de marido e mulher ou companheiro e companheira, ambos empregados na mesma Empresa,

apenasoempregadomaisantigonaEmpresafarájusaestebenefício,sendoque,emcasodeestaremseparados,opagamentoseráfeito

àquelequetemaguardadosfilhos(folhasn....).

Talcláusulatambémdeveráserexcluída,vistoqueimplicaráumônusfinanceiroàsempresasquenão

têmcomosuportá-lo.

Cláusula18—FornecimentodeUniformes

OEgrégioRegionaldeferiuacláusulanosseguintestermos:

AEmpresa se obriga a fornecer gratuitamente aos seus empregados 4 (quatro) jogos completos de uniformes, inclusive àqueles que

trabalhamemserviçosadministrativos,quetêmcontatopermanentecomopúblico(folhasn....).

Nestecaso,requeroRecorrentesejaadaptadaacláusulaaostermosdoPrecedenteNormativon.115

desseTST,queassimdispõe:

Determina-seofornecimentogratuitodeuniformes,desdequeexigidoseuusopeloempregador.

Cláusula25—PagamentoCalendário

OEgrégioRegionaldeferiuacláusulanestestermos:

A Empresa se obriga a manter a atual sistemática de pagamento quinzenal, respeitando o limite máximo de pagamento nos dias 15

(quinze)e28(vinteeoito)decadamês.

Parágrafoúnico:AEmpresaseobrigaaenviaropagamentodopessoaldo Interiordiretamenteparaaagênciabancáriadacidadedo

localdetrabalhodecadaempregado(folhasn....).

Porém, tal condição já está legalmente prevista no § 1º do art. 459 daCLT, não havendomotivos

plausíveisqueensejemasuaampliação.Assim,requersejaexcluída.

6ºPASSO

Fazeraconclusão,comopedidodeconhecimentoeprovimentodorecurso.

4.DaConclusão

Em face do exposto, o Recorrente requer seja acolhida a preliminar arguida, para extinguir o

processo, sem a apreciação domérito, na forma do disposto no inciso IV do art. 485 doCódigo de

ProcessoCivil, para que possa ocorrer o necessário prosseguimento da negociação coletiva entre as

partes,enomérito,requerqueopresenteRecursoOrdináriosejaconhecidoeprovido,(...)

7ºPASSO

Requererareformadasentença.

(...)comareformadarespeitávelsentençanormativadefolhas...,comaexclusãodasCláusulas2—

Produtividade,4Anuênio,7—AdicionaldeTurno,13—AuxílioporFilhoExcepcional/Deficiente,14

—AuxílioparaMaterialEscolarea25—PagamentoCalendário,bemcomoadaptaçãodasCláusulas

3,§2º—HorasExtras/Adicionale18—FornecimentodeUniformes,nos termosdaSúmula291do

TSTedoPrecedenteNormativon.115doTribunalSuperiordoTrabalho,respectivamente.

8ºPASSO

Desfechodepraxe:requerimentos,local,dataeassinaturadoadvogado.

DICA

NoExamedaOAB,seosdados relativosao localeàdatanão foremconhecidos,pode-seutilizarumadasseguintes formas:

“Local...,data...”;“(Local),(data)”;ou“(Local),.../.../...”.

Nestestermos,pededeferimento.

Local...,data...

AdvogadoOAB/...n....

EXERCÍCIO10********

Leopoldo Boaventura ajuizou reclamação trabalhista, no dia 9-4-2010, contra a empresa Brasil

QuímicaIndústriaeComércioLtda.Aaçãofoidistribuídapara14ªVaradoTrabalhodeSãoPaulo—

SP. No processo, o reclamante declarou que foi admitido pela empresa em 4-5-2005, na função de

ajudantedeprodução,paratrabalharnaatividadederefinaçãodopetróleo,tendosidodispensadosem

justacausaem8-3-2010.Emseupedido,oreclamantealegouquecumpriajornadadetrabalhodas22

horas de um dia às 6 horas do dia seguinte, sem que tenha recebido pelas horas extraordinárias

habitualmenteprestadasdas5às6horas,durantetodoopactolaboral.Requereutambémopagamento

doadicionalnoturnopelolaboremsobrejornada,comaaplicaçãodoitemIIdaSúmula60doTST,na

qual “cumprida integralmente a jornada no período noturno e prorrogada esta, devido é também o

adicional quanto às horas prorrogadas”.O trabalhador requereu, também, o pagamento de diferenças

salariaisporequiparaçãoemrelaçãoaoparadigmaGiovanniBartolo,indicadonacausadepedir,visto

queestepassouaexercerafunçãodeencarregadodeproduçãoapartirde1º-5-2006,aopassoqueoex-

empregado passou a exercer a mesma função em 1º-10-2008. O juízo de primeiro grau deferiu os

pedidos e condenou a reclamada ao pagamento de: (a) uma hora extra diária, relativa ao trabalho

prestadodas5às6horas,durante todoopacto laboral,bemcomooadicionalnoturnosobreo labor

extraordinário,combasenoitemIIdaSúmula60doTST,tendoemvistafoicumpridaintegralmentea

jornada no período noturno, sendo devido o adicional noturno quanto às horas prorrogadas; (b)

diferençassalariaisporequiparaçãosalarial,devidasaotrabalhadorapartirdadataemquepassoua

exercer a mesma função do paradigma, ou seja, a partir de 1º-10-2008. Em face dessa situação

hipotética, na condição de advogado contratado pela empresa reclamada, redija a peça processual

cabívelparaadefesadesuacliente,expondoosargumentoslegaispertinentesparaimpugnaradecisão

proferida,considerandoincabívelahipótesedeembargosdeclaratórios.

EXERCÍCIO11*

LeopoldofoiempregadodaCompanhiaÁguaLímpida,empresaresponsávelpeloabastecimentode

água no Município de Vitória/ES. Durante a vigência do contrato de trabalho, Leopoldo não teve

qualqueringerênciasobreseuregistrodefrequência—“jornadabritânica”.Apóssuadispensa,ajuizou

reclamatóriatrabalhistaemfacedesuaex-empregadora.Quandodaaudiênciarealizadaemdatade11-

1-2004,aspartessecomprometeram,expressamente,atrazerastestemunhasquepretendiamouvir,sob

penadepreclusãodaprova.Naaudiênciadeinstrução,designadaparaodia14-7-2004,oreclamante

requereuoseuadiamentoporqueumadesuastestemunhas,convidada,nãocompareceu.Essepedidofoi

indeferidopeloJuizqueaplicouapenadepreclusão.AsentençaproferidapeloreferidoJuiz,em7-4-

2005,julgouimprocedentesosseguintespedidos:(a)adicionaldepericulosidadeporlidarcombombas

d’água;(b)horasextrasexcedentesaoitavadiáriaeà44ªsemanal;(c)benefíciosprevistosemacordo

coletivodecategoriadiferenciada;e (d)participaçãonos lucrosdaempresa (Lein.10.101/2000)em

razão do reconhecimento dos efeitos da transação, em face de adesão do reclamante aoProgramade

DemissãoVoluntária (PDV),determinandoacompensaçãocomomontante recebidopeloReclamante.

Comoadvogado(a)deLeopoldo,elaboraramedidajudicialcabível.

EXERCÍCIO12********

LucasajuizouaçãotrabalhistaemfacedaGráficaImpressusS/A,distribuídaà7ªVaradoTrabalho

deVitória,ES.No processo, o reclamante declarou quemanteve vínculo de emprego com a referida

empresade8-3-2009a27-3-2010,tendoexercidoafunçãodeatendente.Emseupedido,oreclamante

alegou não ter recebido as verbas rescisórias de forma correta, visto que teria sido infundada a sua

dispensaporjustacausapormotivodedesídia.Mesmotendorestadoprovadas,peloscartõesdepontoe

pelosrecibosdepagamento,asconstantesfaltasdeLucasaotrabalho—tevemaisdedezfaltasemcada

umdostrêsúltimosmesesdetrabalho,sempredeformaconsecutivaesemqualquerjustificativa—,o

juízo condenou a reclamada a pagar todas as verbas rescisórias, sob o argumento de que não houve

provacabalparaaplicaçãodajustacausa.Emfacedessasituaçãohipotética,nacondiçãodeadvogado

contratadopelaGráficaImpressusS/A,redijaapeçaprocessualcabívelparaadefesadesuacliente,

expondoosargumentoslegaispertinentesparaimpugnaradecisãoproferida,considerandoincabívela

hipótesedeembargosdeclaratórios.

********Vejaaofinaldolivrooespelhodecorreçãodarespostaesperada.Talespelhofoielaboradonosmesmosmoldes

doutilizadonasegundafasedoExamedaOAB,comamesmapontuaçãoexigidaparapeçadaprovaprático-profissional

deDireitodoTrabalho,ouseja,5pontos.

********Vejaaofinaldolivrooespelhodecorreçãodarespostaesperada.Talespelhofoielaboradonosmesmosmoldes

doutilizadonasegundafasedoExamedaOAB,comamesmapontuaçãoexigidaparapeçadaprovaprático-profissional

deDireitodoTrabalho,ouseja,5pontos.

CAPÍTULO10

AgravodeInstrumento

Recursoadequadoparaimpugnarosdespachosquedenegaremseguimentoainterposiçãoderecursos

(letrabdoart.897daCLT).

SegundooitemIIdaInstruçãoNormativan.16/99doTST,ocabimentodoagravodeinstrumentoestá

limitadoaosdespachosquedenegaremainterposiçãoderecurso,eserádirigidoàautoridadejudiciária

prolatoradodespachoagravado,noprazode8diasdesuaintimação,eprocessadoemautosapartados.

NãoconfiguracasodeinterposiçãodeagravodeinstrumentoahipóteseemqueoTribunalRegional

do Trabalho analisa a admissibilidade do recurso de revista e manifesta o entendimento que este é

cabívelapenasemrelaçãoàpartedasmatériasveiculadaspelorecorrente(Súmula285doTST).Neste

caso,oagravodeinstrumentosomenteseriacabívelseoTRThouvessenegadoseguimentoaorecurso

derevista.

IMPORTANTE

Noprocessodotrabalhonãocabemrecursosdedecisõesinterlocutórias(§1ºdoart.893c/co§2ºdoart.799daCLTeSúmula

214doTST),somentededecisãodefinitivaouterminativa.Assim,oagravodeinstrumentoserveapenaspara“destrancar”recurso

aoqualfoinegadoseguimentoenãoparaatacardecisõesinterlocutórias.

Queminterpõeorecursosechamaagravanteeapartecontráriasechamaagravado.

Parainterportalrecursonãoénecessárioopagamentodecustas(itemXIdaInstruçãoNormativan.

16/99doTST),quesomenteserãopagasaofinaldoprocesso(incisoIIIdoart.789-AdaCLT).Porém,

énecessárioodepósitorecursal,quecorresponderáa50%dovalordodepósitodorecursoaoqualse

pretendedestrancar(§7ºdoart.899daCLT).

ATENÇÃO

O depósito recursal somente deverá ser procedido pela parte agravante na hipótese de haver depósito recursal no recurso

principal.

Aobrigaçãodeprocederaodepósitorestringe-seàpartereclamada,tendoemvistaanaturezajurídicadodepósitorecursalde

garantiado juízo,nocasodedecisãocondenatóriaouexecutóriadeobrigaçãodepagamentoempecúnia (item Ida Instrução

Normativan.3/93doTST).

Quandooagravodeinstrumentoforinterpostocomafinalidadededestrancarrecursoderevista,queseinsurgecontradecisão

quecontrariaa jurisprudênciauniformedoTribunalSuperiordoTrabalho,consubstanciadanassuasSúmulasouemOrientação

Jurisprudencial,nãoháaobrigatoriedadedeaparte recorrenteefetuarodepósito recursal (§8ºdoart. 899daCLT).Porém, tal

dispensa do depósito recursal não será aplicável aos casos em que o agravo de instrumento se refira a uma parcela de

condenação,pelomenos,quenãosejaobjetodearguiçãodecontrariedadeàSúmulaouàOrientaçãoJurisprudencialdoTST

(caputdoart.23doAton.491/SEGJUD.GP,de23desetembrode2014).E,casoaarguiçãoserevelarmanifestamenteinfundada,

temeráriaouartificiosa,oagravodeinstrumentoseráconsideradodeserto(parágrafoúnicodoart.23doAton.491/SEGJUD.GP,

de23desetembrode2014).

Apetiçãoinicialdoagravodeinstrumento,comasrazõesquejustificamareformadodespachoque

indeferiu o recurso trancado, deverá vir acompanhada, obrigatoriamente, das cópias das peças

necessáriasparaaformaçãodoinstrumento(incisoIdo§5ºdoart.897daCLT),quaissejam:

•adecisãoagravada;

•acertidãodarespectivaintimação;

•asprocuraçõesoutorgadasaosadvogadosdoagravanteedoagravado;

•apetiçãoinicial;

•acontestaçãooudefesa;

•adecisãooriginária(sentençaouacórdão);

•odepósitorecursalreferenteaorecursoquesepretendedestrancar,seforocaso;

•eacomprovaçãodorecolhimentodascustasedodepósitorecursal,sehouver.

Facultativamente,aparteagravantetambémpodejuntaroutraspeçasquereputarúteisaodeslindeda

matériacontrovertida(incisoIIdo§5ºdoart.897daCLT).

Seacasofaltarqualquerdaspeçasobrigatóriasorecursonãoseráconhecido(itemIIIdaInstrução

Normativan.16/99doTST).

Ademais, as peças trasladadas deverão conter informações que identifiquem o processo do qual

foram extraídas, não sendo considerada válida a cópia de despacho ou decisão que não contenha a

assinatura do juiz prolator, nemas certidões subscritas por serventuário semas informações exigidas

(itemIXdaInstruçãoNormativan.16/99doTribunalSuperiordoTrabalho).

IMPORTANTE

Atualmente,naJustiçadoTrabalho,oenviodorecursoéporintermédiodosistemadepeticionamentoeletrônico,medianteusode

assinaturaeletrônica.Assim, quandoda interposiçãodoagravode instrumentonãohámaisnecessidadede ser retirada cópia

das peças dos autos, porém o recurso deverá estar acompanhado das cópias obrigatórias dos documentos produzidos

eletronicamenteedosdigitalizados,emformatoPDF(PortableDocumentFormat).

Com as peças anexadas ao agravo de instrumento, o recurso deve ser protocolizado no juízo que

denegouseguimentoaorecurso,quepoderá:

•Reconsideraradecisãodenegatória,verificandoquehouveequívocoaodenegar-seprocessamento.

Neste caso, o agravo de instrumento é juntado aos autos principais e, depois de vistas à parte

contráriaparaapresentarcontrarrazõesaorecursoprincipal,seráremetidoaoTribunalcompetente

paraapreciaçãodoapeloquehaviasidoinicialmentetrancado.

•Não reconsiderar a decisão e então determinar a formação do agravo (autuação comosmesmos

dados do processo principal), abrindo vistas à parte contrária (agravado) para contrarrazoar o

agravoeorecursoprincipal,eemseguidaremeterosautosdoagravoaojuízocompetente(itemVI

daInstruçãoNormativan.16/99doTST).

IMPORTANTE

OÓrgãoEspecial do Tribunal Superior do Trabalho aprovou no dia 30-8-2010 aResoluçãoAdministrativa n. 1.418, na qual o

agravodeinstrumentodedespachoquenegarseguimentoderecursoparaoTribunalSuperiordoTrabalhodeveserprocessado

nosprópriosautosdorecursodenegado.

Da mesma forma, alguns Tribunais Regionais do Trabalho têm admitido, em determinadas hipóteses, que o agravo de

instrumento seja processado nos autos principais, sem a necessidade de cópia das peças principais para a formação do

instrumento.

Provido o agravo, o órgão julgador deliberará quanto ao julgamento do recurso destrancado,

observando-se, daí emdiante, o procedimento relativo a tal recurso, comdesignação de relator e de

revisor,seforocaso(itemVIIdaInstruçãoNormativan.16/99doTST).

OBSERVAÇÃO

Casosmaisfrequentesemqueédenegadoseguimentoarecurso:

Pordeserção, pela ausência de preparo, ou seja, pelo não pagamento das custas processuais e recolhimento do depósito

recursal.

Pordeserção,pelopagamentodascustasprocessuaiserecolhimentododepósitorecursalapósoprazorecursal.

Pelaintempestividade,emrazãodeorecursotersidointerpostoforadoprazorecursal(regrageral,8dias).

Pela intempestividade, em razão de o recurso ter sido interposto antes da data da publicação da sentença ou do acórdão,

momentoemqueteminíciooprazorecursal.

DICA

Numahipóteseemqueédenegadoseguimentoadeterminadorecursotrabalhista,pormotivodedeserção,nãoháquesealegar

emsededeagravodeinstrumento,queojuízoaquodeveriaterdeterminadoàintimaçãodorecorrenteparacomplementaçãodo

valordascustas,comfundamentono§2ºdoart.511doCódigodeProcessoCivil,quedispõequea insuficiêncianovalordo

preparodorecursoimplicarádeserção,seorecorrente,intimado,nãovierasupri-lonoprazodecincodias.Segundoocaputdo

art. 789 daCLT, as custas devem ser computadas à base de 2% do valor da condenação, ao passo que o § 1º domesmo

dispositivolegalestabelecequeorecolhimentodevesercomprovadonoprazorecursal.Assim,comoaCLTpossuidisposições

especí ficas e objetivas relacionadas ao cálculo do valor das custas e em relação ao momento de comprovação do seu

recolhimento, muitos julgados trabalhistas têm decidido pela inaplicabilidade do § 2º do art. 1.007 do CPC no Processo do

Trabalho.

Exemplodeproblema:

Erasto Silva propôs reclamação trabalhista em face da Padaria Belo Pão S.A., pleiteando o

pagamento de horas extras e reflexos.Opedido foi deferido e julgada procedente a ação trabalhista.

Inconformadocomtaldecisão,oreclamadointerpôsrecursoordinário.Porém,ojuízodeprimeirograu

denegou seguimento ao recurso sob a alegação de intempestividade, pois teria sido interposto pelo

reclamado após o término do prazo recursal. Questão: apresentar, como advogado do reclamado, a

medidaprocessualadequada.

10.1EstruturadaPeçaProcessualdoAgravodeInstrumento

DICA

Aointerporoagravodeinstrumentodeve-seelaborar,namesmaocasião,duaspeçasprocessuais:aprimeirapeça,denominada

petiçãodeinterposição,quedeveráserdirigidaàautoridadejudiciáriaprolatoradodespachoagravado,easegundapeçaque

conteráasrazõesdorecurso.

Asrazõesdorecursosãoprotocoladasjuntamentecomapetiçãodeinterposição.

Haverá perda de pontos se o examinado apresentar apenas as razões do recurso e deixar de elaborar a petição de

interposição.

Lembre-se que em uma situação real a petição de interposição e as razões do recurso devem ser formuladas em peças

separadas, porém unidas quando do protocolo, e não redigidas uma logo abaixo da outra namesma página. No Exame da

OAB, a petição com as razões do recurso deverá ser formulada imediatamente após a de interposição, tendo em vista a

quantidadereduzidadelinhaspararesponderàquestãodeelaboraçãodapeçadaprovaprático-profissional.

10.2EstruturadaPrimeiraPeçadoAgravodeInstrumento—Petiçãode

Interposição

1ºPASSO

Endereçarapetiçãode interposiçãoàautoridade judiciáriaprolatoradodespachoagravado(JuizdaVaradoTrabalhoouJuiz

dedireitodaJustiçaComumEstadual,investidonajurisdiçãotrabalhista;Juiz/DesembargadorPresidentedoTribunalRegionaldo

Trabalho; Ministro Presidente do Tribunal Superior do Trabalho). Exemplos: “Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz da ... Vara do

Trabalho de... — Estado...”; “Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz/Desembargador Presidente do Egrégio Tribunal Regional do

Trabalhoda...Região”;“ExcelentíssimoSenhorDoutorMinistroPresidentedoColendoTribunalSuperiordoTrabalho”.

DICA

ObserveatentamenteseaquestãodoExamedaOABindicaqualéonúmerodaVaradoTrabalhoqueproferiuodespachoda

qual se pretende destrancar. Se não indicar, pode-se simplesmente colocar reticências (pontilhados). Exemplo: “Excelentíssimo

SenhorDoutor Juiz da ... Vara doTrabalho de...—Estado...”.Damesma forma, pode-se tambémutilizar reticências se não for

informado o número daRegião do TribunalRegional do Trabalho prolator do despacho agravado. Exemplo: “Egrégio Tribunal

RegionaldoTrabalhoda...Região—Estadodo...”.CasotenhaquemencionaronúmerodaRegiãodoqualfazparteoTribunal

RegionaldoTrabalho,pode-seidentificartaldadonoart.674daCLT.

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizda...VaradoTrabalhode...—Estadodo...

2ºPASSO

Deixarumespaçode10a15linhas.Porém,tendoemvistaolimitedelinhasparaarespostadaquestãodiscursivanaprovada

OAB,sugerimosescrever“espaço”entreparênteses,evitandosaltarmuitaslinhas.Exemplo:(Espaço).

(Espaço)

3ºPASSO

Identificaronúmerodosautosdoprocesso.

Processon....

4ºPASSO

Identificaraspartes:nãoénecessárioqualificá-las,poisaqualificação já foi feitanapetição inicial enacontestação,podendo

empregar-seaexpressão“jáqualificado”ou“jáqualificada”.Nasaçõesplúrimasdeve-seutilizaraexpressão“jáqualificados”.

PadariaBeloPãoS.A.,jáqualificada,porseuadvogado,queestasubscreve,nosautosdoprocesso

emepígrafepropostoporErastoSilva, tambémqualificado,vem,mui respeitosamente, àpresençade

VossaExcelência,interpor

AgravodeInstrumento

5ºPASSO

Indicarodispositivolegalqueautorizaainterposiçãodorecurso(letra“b”doart.897daCLT).

comfundamentonaalíneabdoart.897daConsolidaçãodasLeisdoTrabalho,(...)

6ºPASSO

Informarqueestá juntandoas cópiasdaspeçasnecessáriaspara formaçãodo instrumentoe julgamentodo recursodenegado

(incisoIdo§5ºdoart.897daCLT).

(...)juntandoascópiasdaspeçasnecessáriasparaformaçãodoinstrumentoejulgamentodorecurso

denegado,quaissejam:

•Decisãoagravada;

•Certidãodarespectivaintimação;

•ProcuraçõesoutorgadasaosadvogadosdoAgravanteedoAgravado;

•Petiçãoinicial;

•Contestação;

•Decisãooriginária(sentença)[ouacórdão,seforocaso];

•Comprovantedorecolhimentodascustasedodepósitorecursal[serealizado].

AAgravantedeclara,desdejá,afidelidadedascópiasaosdocumentosoriginais,naformadoitemIX

daInstruçãoNormativan.16/99doTribunalSuperiordoTrabalho,(...)

7ºPASSO

Informar que está juntando a guia de recolhimento do depósito recursal, que corresponderá a 50% do valor do depósito do

recursoaoqualsepretendedestrancar(§7ºdoart.899daCLT).

IMPORTANTE

Somenteo recorrente reclamadoéqueestáobrigadoaprocederaodepósito recursal.Havendocondenaçãosolidária,deduas

oumaisempresas,odepósitorecursalefetuadoporumadelasaproveitaasdemais,quandoaempresaqueefetuouodepósito

nãopleiteiasuaexclusãodalide,pois,sepleitearaexclusãodalide,asoutrasreclamadasdeverãoefetuarodepósitorecursal

(item III da Súmula 128 do TST). A comprovação do depósito da condenação terá que ser feita dentro do prazo para a

interposiçãodorecurso,sobpenadeserconsideradodeserto(art.7ºdaLein.5.584/70).Senãohácondenaçãoapagamentoem

pecúnia,descabeodepósitorecursal(Súmula161doTST).NaJustiçadoTrabalho,estãodispensadasdeprocederaodepósito

para interposição de recurso a União, os Estados, o Distrito Federal, os Municípios e as autarquias ou fundações de direito

públicofederais,estaduaisoumunicipaisquenãoexplorematividadeeconômica(incisoIVdoart.1ºdoDecreto-Lein.779/69).

Não há obrigatoriedade da parte recorrente efetuar o depósito recursal quando o agravo de instrumento for interposto coma

finalidade de destrancar recurso de revista, que se insurge contra decisão que contraria a jurisprudência uniforme do Tribunal

SuperiordoTrabalho,consubstanciadanassuasSúmulasouemOrientaçãoJurisprudencial(§8ºdoart.899daCLT).

(...) bem como junta o comprovante de recolhimento do depósito recursal, correspondente a 50%

(cinquentaporcento)dovalordodepósitodorecursoaoqualsepretendedestrancar.

8ºPASSO

Requererareformadadecisãoagravada(itemIVdaInstruçãoNormativan.16/99doTST).

Porfim,requerareformadadecisãoagravada,(...)

9ºPASSO

Requerer a intimação da parte contrária para apresentar contrarrazões ao recurso, e simultaneamente ao recurso principal, e,

após, o encaminhamento dos autos do agravo ao juízo competente para conhecimento e julgamento (item VI da Instrução

Normativan.16/99doTST).

(...)e,casomantida,aintimaçãodoAgravadopara,querendo,apresentarcontrarrazõesaopresente

recursoe ao recursoprincipal, encaminhando-se, após,os autosdoagravoao Juízocompetente,para

conhecimentoejulgamento.

10ºPASSO

Fazerodesfechofinaldepraxe:requerimento,local,dataeadvogado.

DICA

NoExamedaOAB,seosdados relativosao localeàdatanão foremconhecidos,pode-seutilizarumadasseguintes formas:

“Local...,data...”;“(Local),(data)”;ou“(Local),.../.../...”.

Nestestermos,pededeferimento.

Local...,data...

AdvogadoOAB/...n....

10.3EstruturadaSegundaPeçadoAgravodeInstrumento—Razõesdo

Recurso

ATENÇÃO

Apetiçãocontendoasrazõesdorecursodeveserentreguejuntamentecomapetiçãodeinterposição.

1ºPASSO

Direcionar a petição contendo as razões ao juízo competente (Egrégio Tribunal Regional do Trabalho da ... Região; Colendo

TribunalSuperiordoTrabalho;ExcelsoSupremoTribunalFederal),queiráconhecerejulgaroagravodeinstrumento.

EgrégioTribunalRegionaldoTrabalhoda...Região—Estadodo...

2ºPASSO

Colocaraseguintenomenclatura:RazõesdoAgravodeInstrumento.

RazõesdoAgravodeInstrumento

3ºPASSO

Identificarinformandoonúmerodosautosdoprocesso,onomecompletodoagravanteedoagravado,eojuízodeorigemque

proferiuodespachoquedenegouainterposiçãodorecurso.

Processon....

Agravante:PadariaBeloPãoS.A.

Agravado:ErastoSilva

Origem:VaradoTrabalhode...

DoutosJulgadores,

4ºPASSO

Apresentarargumentosdefatoededireitocontraadecisão.

DosFatos

DICA

Fazerumbrevehistóricodoprocesso.

OAgravadopropôsaçãotrabalhistaemfacedaAgravantepretendendoopagamentodehorasextrase

reflexos.

AAgravantecontestouopedido,comprovando jáhaverquitadoaverba, apresentando recibosque

demonstraramospagamentos.

Todavia, a respeitável sentença de primeiro grau foi favorável às pretensões do Agravado, tendo

deferidoashorasextraspostuladas,comacréscimode50%(cinquentaporcento),ereflexosnasverbas

rescisóriasecontratuais.

Diante do inconformismo de tal decisão, a Agravante interpôs Recurso Ordinário, no prazo de 8

(oito)dias,pretendendoareversãodadecisãodeprimeirograu.

Porém, o Meritíssimo Juiz de Primeira Instância negou seguimento ao Recurso Ordinário sob o

fundamentodequefoiinterpostoapósotérminodoprazorecursal,tendoindeferidooprocessamentodo

recursoporintempestivo.

DoMérito

Conforme se observa às folhas n. ..., o Juízo de origem lançou o seguinte despacho no Recurso

OrdinárioprotocolizadopelaAgravante:

Denegoseguimentoaorecurso,porqueintempestivo.Em8-10-2009.

Entretanto,incorreuemgraveequívocooJuízodeorigemaoproferirtaldecisão.

Istoporque,conformesedepreendedoprocessado,aAgravante foi intimadadasentençaem27-8-

2009(documentodefolhasn....).Nestecaso,oprazoparainterposiçãodoRecursoOrdináriocomeçou

asercontadoem28-8-2009efindou-seem4-9-2009.

Assim,comooRecursoOrdináriodaAgravantefoiprotocoladoem4-9-2009,istoé,noprazolegal,

conformeseobservaàsfolhasden....,éincontestavelmentetempestivo,devendoserdadoprovimento

aopresenteAgravodeInstrumento,afimdequesejaprocessadooRecursoOrdinárioporelaofertado

tempestivamente.

5ºPASSO

Fazeraconclusão,comopedidodeconhecimentoeprovimentodoAgravodeInstrumento,comoprocessamentodorecursoque

foiindeferido.

DaConclusão

Peloexposto,demonstrouaAgravantequeobservou todosospressupostosgerais e específicosde

admissibilidade do recurso principal interposto, requerendo, portanto, seja conhecido e provido o

presente Agravo de Instrumento, para determinar o processamento do Recurso Ordinário, visando o

examedoméritodamatériaalicontida.

6ºPASSO

Desfechodepraxe:requerimentos,local,dataeassinaturadoadvogado.

DICA

NoExamedaOAB,seosdados relativosao localeàdatanão foremconhecidos,pode-seutilizarumadasseguintes formas:

“Local...,data...”;“(Local),(data)”;ou“(Local),.../.../...”.

Nestestermos,pededeferimento.

Local...,data...

AdvogadoOAB/...n....

O

CAPÍTULO11

EmbargosdeDeclaração

juiz,aopublicarasentença,cumpreeesgotaseuofíciojurisprudencial,somentepodendomodificá-

laemcasodeembargosdedeclaraçãooudeerrosevidentes.

SegundoSergioPintoMartins(2009,p.473),osembargosdedeclaração“vêmaserumimpedimento

àdecisãojudicial,visandosanaromissão,obscuridadeoucontradiçãoexistentenadecisãooutendopor

objetivoprequestionardeterminadamatériaqueiráserrenovadanainstânciaseguinte”.

Ainda,segundooautor,“setivessemnaturezarecursalhaveriacontrarrazões,assim,comopagamento

dodepósitorecursalecustas,oqueinocorre”.

OBSERVAÇÃO

Comoosembargosdedeclaraçãosãojulgadospeloprópriojuizprolatordadecisãoatacada,muitosautoresentendemquenão

setratadeumrecurso,masdeapenasummeiodecorreçãodasentençaoudoacórdão.ParaNelsonNeryJúnioreRosaMaria

deAndradeNery(2015b,p.2120),osembargosdedeclaraçãotêmnaturezajurídicaderecurso(incisoIVdoart.994doCPC).

Deconformidadecomocaputdoart.897-AdaConsolidaçãodasLeisdoTrabalho,osembargosde

declaraçãosãocabíveisdasentençaouacórdão,proferidos tantonosdissídios individuaisquantonos

coletivos,noprazode5(cinco)dias,devendoseujulgamentoocorrernaprimeiraaudiênciaousessão

subsequente a sua apresentação, admitido efeito modificativo da decisão nos casos de omissão e

contradiçãonojulgadoemanifestoequívoconoexamedospressupostosextrínsecosdorecurso.

Osembargosdedeclaraçãosãocabíveistambémparacorrigirerromaterial(§1ºdoart.897-Ada

CLTeincisoIIIdoart.1.022doCPC),podendoinclusivesercorrigidosdeofíciopelojuiz.

O Código de Processo Civil acrescenta, ainda, o cabimento dos embargos de declaração para

esclarecerobscuridade(incisoIdoart.1.022doCPC).

OBSERVAÇÃO

O art. 1.022 do CPC prevê o cabimento dos embargos de declaração contra qualquer decisão judicial (contra decisão

interlocutória,sentençaouacórdão),enquantonoprocessodotrabalhoseucabimentoserestringeasentençaouacórdão(caput

doart.897-AdaCLT).

No processo do trabalho os embargos de declaração são utilizados também para provocar o

prequestionamentodamatériaaserdiscutidanorecursoderevista,embargosparaoTribunalSuperior

doTrabalhoerecursoextraordinário(Súmula297doTST).

IMPORTANTE

Os embargos de declaração não são cabíveis no caso de despachos. Também não são cabíveis contra decisão de

admissibilidade do recurso de revista, bem como não tem como efeito a interrupção de qualquer prazo recursal (Orientação

Jurisprudencialn.377daSubseçãodeDissídiosIndividuaisIdoTST).

Hácontradição quando a decisão afirma algo que aomesmo tempo nega. Exemplo: quando o juiz

determinaopagamentodehorasextraordináriasedepoisdizqueelassãoindevidas,poisoautornão

trabalhoualémdaoitavahoradiária.

Há omissão na decisão quando o julgador deixa de se pronunciar sobre certo ponto sobre o qual

deveria se manifestar. Exemplo: o autor pediu horas extras, com sua integração nas férias e no 13º

salário,porémojuizsomenteautorizouaintegraçãonasférias.

Há obscuridade quando faltar clareza na sentença (ou acórdão) de forma a torná-la não

compreensível.

Omanifesto equívoconoexamedospressupostos extrínsecosdo recurso ocorrerá no caso emque

equivocadamente for denegado seguimento a recurso para a instância superior em decorrência da

intempestividade, deserção, ausência de procuração e recolhimento de custas ou depósito recursal.

Exemplo:deferidaaconcessãodajustiçagratuitaoreclamanterecorre,porémojuízodeprimeirograu

denegaseguimentoaoseurecursosobaalegaçãodedeserção,tendoemvistaquenãofoiprocedidoo

pagamentodascustas;atravésdosembargosdedeclaraçãopoderásersanado talequívoconaanálise

dospressupostosdeadmissibilidaderecursal,tendoemvistaqueoautorestavadesobrigadodepagar

custaspararecorrer.

Nahipótesedaexistênciadeerromaterialnadecisãoembargada,aparteembargantepodeutilizaros

embargosdedeclaraçãopararequereraojuízoasuacorreção(§1ºdoart.897-AdaCLTeincisoIIIdo

art.1.022doCPC).ParaNelsonNeryJúnioreRosaMariadeAndradeNery(2015b,p.2123),háerro

material quandohouver incorreçõesna sentençaouno acórdão em relação aomodode expressãodo

conteúdo,sendooserrosdegrafiaosmaiscomuns.Sãoexemplosdeerromaterial:quandoasentençade

primeiro grau se equivoca ao citar a data da admissão ou da rescisão do contrato de trabalho do

reclamante, informandoumadatadistintada registradanaCTPSdoex-empregado;quandoo juízode

primeirograureconhecenasentençaaprescriçãoparcial,quandodeveriaterconsignadoquesetratada

prescriçãototal,ouvice-versa.

Queminterpõeorecursosechamaembarganteeapartecontráriasechamaembargado.

Importante destacar que a natureza da omissão suprida pelo julgamento de embargos declaratórios

podeocasionarefeitomodificativonojulgado(Súmula278doTST).

SegundoaLein.13.015,de21dejulhode2014,quealterouaredaçãodoart.897-AdaCLT,oefeito

modificativosomentepoderáocorreremvirtudedacorreçãodevícionadecisãoembargada,edesde

queouvidaapartecontrária,noprazode5dias(§2ºdoart.897-AdaCLT).

Assim, se os embargos de declaração tiverem efeito modificativo, deve ser dada vista à parte

contráriaparasemanifestarsobreosembargos,sobpenadeviolaçãoaoprincípiodocontraditório.

Nesse sentido, o Supremo Tribunal Federal tem manifestado o entendimento de que “a garantia

constitucional do contraditório impõe que se ouça, previamente, a parte embargada na hipótese

excepcionaldeosembargosdedeclaraçãohaveremsidointerpostoscomefeitomodificativo”(BRASIL,

2011b).

Ademais,épassíveldenulidadedecisãoqueacolheembargosdeclaratórioscomefeitomodificativo

semdaroportunidadeparaapartecontráriasemanifestar(itemIdaOrientaçãoJurisprudencialn.142

daSubseçãodeDissídiosIndividuaisIdoTST).Porém,nãoháquesefalaremnulidadenahipóteseem

que não foi concedida vista à parte contrária para se manifestar sobre os embargos de declaração

opostos contra sentença de primeiro grau, em decorrência do efeito devolutivo amplo conferido ao

recursoordinário(itemIIdaOrientaçãoJurisprudencialn.142daSubseçãodeDissídiosIndividuaisI

doTST).

Quantoaoprazo,éemdobroparaainterposiçãodeembargosdeclaratóriosporpessoajurídicade

direitopúblico(OrientaçãoJurisprudencialn.192daSubseçãodeDissídiosIndividuaisIdoTST).

Eparainterpororecursodeembargosdedeclaraçãonãoénecessárioopagamentodascustasnemo

depósitorecursal(partefinaldocaputdoart.1.023doCPC).

OBSERVAÇÕESNÇÃO

SegundooAton.440/SEGJUD.GPdoTribunalSuperiordoTrabalho,apartirdeagostode2012osautoresderecursos internos

interpostoscontraasdecisõesdoTST, comoembargos (art. 231doRITST), embargos infringentes (art. 232doRITST),agravo

regimental (art. 235 doRITST), agravo (art. 239 doRITST) e embargos de declaração (art. 241 doRITST), deverão informar o

registro do número de inscrição das partes no cadastro de pessoas físicas (CPF) ou jurídicas (CNPJ) mantido pela Receita

Federal.Talatodeveráserobservado tantoparaaspetições recebidas fisicamentepeloTSTquantopelosistemae-Doc,e tem

comoobjetivoaidentificaçãoprecisadaspartesenvolvidasnoprocesso.

Osembargosdedeclaraçãointerrompemoprazoparainterposiçãodeoutrosrecursos,porqualquerdaspartes,salvoquando

intempestivos,irregulararepresentaçãodaparteouausenteasuaassinatura(§3ºdoart.897-AdaCLTecaputdoart.1.026do

CPC).

Nãosãoadmitidosnovosembargosdedeclaraçãoseosdoisanterioreshouveremsidoconsideradosprotelatórios(§4ºdoart.

1.026doCPC).

11.1EstruturadaPeçaProcessualdeEmbargosdeDeclaração

1ºPASSO

Endereçarosembargosdedeclaraçãoaojuizdacausaouaorelator(nostribunais),queproferiuadecisãonaqualincorreuem

omissão ou contradição no julgado, oumanifesto equívoco no exame dos pressupostos extrínsecos do recurso (caput do art.

897-AdaCLT),outambémnocasodeobscuridade(incisoIdoart.1.022doCPC),outambémseincorreuemerromaterial(§1º

doart.897-AdaCLTeincisoIIIdoart.1.022doCPC).

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizda...VaradoTrabalhode...—Estadodo...

2ºPASSO

Deixarumespaçode10a15linhas.Porém,tendoemvistaolimitedelinhasparaarespostadaquestãodiscursivanaprovada

OAB,sugerimosescrever“espaço”entreparênteses,evitandosaltarmuitaslinhas.Exemplo:(Espaço).

(Espaço)

3ºPASSO

Identificaronúmerodosautosdoprocesso.

Processon....

4ºPASSO

Identificaraspartes:nãoénecessárioqualificá-las,poisaqualificação já foi feitanapetição inicial enacontestação,podendo

empregar-seaexpressão“jáqualificado”ou“jáqualificada”.Nasaçõesplúrimasdeve-seutilizaraexpressão“jáqualificados”.

ErastoSilva,jáqualificado,nosautosdoprocessoemepígrafepropostocontraaPadariaBeloPão

S.A.,tambémqualificada,vem,muirespeitosamente,àpresençadeVossaExcelência,interpor

EmbargosdeDeclaração

5ºPASSO

Indicarodispositivolegalqueautorizaainterposiçãodosembargosdedeclaração(caputdoart.897-AdaCLT).

com fundamento no caput do art. 897-AdaConsolidação dasLeis doTrabalho combinado como

inciso II do art. 1.022doCódigodeProcessoCivil, pelosmotivos de fato e de direito que a seguir

expõe:

6ºPASSO

Apresentarargumentosdefatoededireitocontraadecisão.

DICA

Fazer a indicação precisa da omissão, contradição, do erromaterial, da obscuridade do julgado, ou ainda da ocorrência de

manifestoequívoconoexamedospressupostosextrínsecosdorecurso.

OEmbargantepropôsaçãotrabalhistaemfacedaEmbargadarequerendoopagamentodehorasextras

eadicionalnoturno,alémdosreflexosdestessobreasverbascontratuaiserescisórias.

Arespeitávelsentençadefolhasn....julgouprocedenteopedidodehorasextras,contudo,foiomissa

aonãoexaminaropleitoalusivoaoadicionalnoturno.

Logo,opresenteapelotemfundamentonocaputdoart.897-AdaConsolidaçãodasLeisdoTrabalho

enoincisoIIdoart.1.022doCódigodeProcessoCivil,nosquaissãocabíveisembargosdedeclaração

dasentençanocasodeomissãonojulgado.

7ºPASSO

Fazeraconclusão,comopedidodeconhecimentoeprovimentodosEmbargosdeDeclaraçãoparaquesejasanadaaomissão,

contradição ou obscuridade (da sentença ou acórdão), ou o manifesto equívoco no exame dos pressupostos extrínsecos do

recurso.

Conclusão

Peloexposto, requeroEmbargadosejamconhecidoseprovidososEmbargosdeDeclaração,para

quesejasanadaaomissão indicada,comaapreciaçãodopedidodepagamentodoadicionalnoturno,

comosdevidosreflexossobreasverbascontratuaiserescisórias.

8ºPASSO

Desfechodepraxe:requerimentos,local,dataeassinaturadoadvogado.

DICA

NoExamedaOAB, seosdados relativosao local eàdatanão foremconhecidospode-seutilizarumadasseguintes formas:

“Local...,data...”;“(Local),(data)”;ou“(Local),.../.../...”.

Nestestermos,pededeferimento.

Local...,data...

AdvogadoOAB/...n....

CAPÍTULO12

RecursodeRevista

Antigamente,orecursoderevistaerachamadoderecursoextraordinário,quandoaJustiçadoTrabalho

aindaeraadministrativa,istoé,quandopertenciaaoPoderExecutivo.

Quando a Justiça do Trabalho passou a integrar o Poder Judiciário (pela Constituição Federal de

1946),tevedesermudadaasuanomenclaturapararecursoderevista,paraquenãoseconfundissecom

orecurso extraordinário, o qual pode ser interposto para a SupremaCorte.Neste caso, haviam dois

recursosextraordinários:umdosTribunaisRegionaisdoTrabalhoparaoTribunalSuperiordoTrabalho

eoutrodesteparaoSupremoTribunalFederal.

Assim, como já existia um recurso com tal nomenclatura, o que acabava causando confusões, o

legisladorresolveualteraradenominaçãodorecursotrabalhistapararecursoderevista.

Apalavra“revista”,emsentidogenérico,temosignificadoderever,dereexame.

A principal função do recurso é padronizar o entendimento ou interpretação das leis, mediante o

julgamentodorecursoderevistapelasTurmasdoTribunalSuperiordoTrabalho.

Isto porque a ocorrência de decisões diferentes, na solução de casos iguais, acaba por afetar a

confiançaeacredibilidadedosjurisdicionadosnaatuaçãodoPoderJudiciário.

Daísurgeanecessidadedeeliminarasdivergênciasdeinterpretaçãodasnormasjurídicas,umavez

queestasdivergênciasacabamporgerar insegurançaao jurisdicionado,quenãoentendecomoemum

mesmotipodecasopossamserproferidasdecisõesmuitasvezestãodistintas.

O recurso de revista é incabível para reexame de fatos e provas, visto que se destina apenas a

uniformizarajurisprudênciatrabalhista(Súmula126doTST).

Reguladopeloart. 896daCLT,o recursode revista é cabívelquandodasdecisõesproferidasem

grau de recurso ordinário, emdissídio individual, paraTurma do Tribunal Superior do Trabalho nos

seguintescasos:

• Quando for proferida decisão por Tribunal Regional do Trabalho com violação literal de

dispositivodeleifederalouafrontadiretaeliteralàConstituiçãoFederal(alíneacdoart.896da

CLT);

•QuandoforproferidadecisãoporTribunalRegionaldoTrabalhoquederaomesmodispositivode

leifederal interpretaçãodiversadaquelhehouverdadooutroTribunalRegionaldoTrabalho,no

seu Pleno ou Turma, ou interpretação diferente da que lhe houver dado a Seção de Dissídios

Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, ou quando contrariar Súmula da Jurisprudência

UniformedoTSTouSúmulaVinculantedoSupremoTribunalFederal(alíneaadoart.896daCLT);

•QuandoforproferidadecisãoporTribunalRegionaldoTrabalhoquederaomesmodispositivode

lei estadual, convençãocoletivade trabalho, acordocoletivo, sentençanormativaou regulamento

empresarial de observância obrigatória em área territorial que exceda a jurisdição do Tribunal

Regional prolator da decisão recorrida, interpretação divergente da que lhe houver dado outro

TribunalRegionaldoTrabalho,noseuPlenoouTurma,ouinterpretaçãodiferentedaquelhehouver

dadoaSeçãodeDissídiosIndividuaisdoTribunalSuperiordoTrabalho,ouinterpretaçãodiferente

daquelhehouverdadoaSúmuladeJurisprudênciaUniformedoTST(alíneabdoart.896daCLT).

Nahipótesedealegaçãodedivergênciajurisprudencial(alíneasaebdoart.896daCLT),aSúmula

regionalouatesejurídicaprevalecentenoTribunalRegionaldoTrabalho,enãoconflitantecomSúmula

ou Orientação Jurisprudencial do Tribunal Superior do Trabalho, servirá como paradigma para

viabilizaroconhecimentodorecursoderevista(§6ºdoart.896daCLT).Istosignificaqueorecursode

revistasomentechegaráaoTribunalSuperiordoTrabalhoseTribunaisRegionaisdoTrabalhodistintos

houveremeditadoSúmulasantagônicasentresi,cabendoaoTSToptarporumadasteses.Nestecaso,

caberáàparte recorrenteoônusdeproduzirprovadadivergência jurisprudencial,mediantecertidão,

cópiaoucitaçãodorepositóriodejurisprudência,oficialoucredenciado,inclusiveemmídiaeletrônica,

emquehouversidopublicadaadecisãodivergente,ouaindapelareproduçãodejulgadodisponívelna

internet, com indicação da respectiva fonte, mencionando, em qualquer caso, as circunstâncias que

identifiquemouassemelhemoscasosconfrontados(§8ºdoart.896daCLT).

Cabe também recurso de revista por violação à lei federal, por divergência jurisprudencial e por

ofensa à Constituição Federal nas execuções fiscais e nas controvérsias da fase de execução que

envolvamaCertidãoNegativadeDébitosTrabalhistas(CNDT),criadapelaLein.12.440,de7dejulho

de2011(§10doart.896daCLT).

Sob pena de não conhecimento do recurso de revista, cabe à parte recorrente indicar o trecho da

decisãorecorridaqueconsubstanciaoprequestionamentodacontrovérsiaobjetodorecursoderevista,

bemcomoindicar,deformaexplícitaefundamentada,contrariedadeadispositivodelei,àsúmulaouà

orientaçãojurisprudencialdoTribunalSuperiordoTrabalhoqueconflitecomadecisãoregional,além

de expor as razões do pedido de reforma, impugnando todos os fundamentos jurídicos da decisão

recorrida, inclusive mediante demonstração analítica de cada dispositivo de lei, da Constituição

Federal,deSúmulaouOrientaçãoJurisprudencial,cujacontrariedadevenhaaapontar (§1º-Ado art.

896daCLT).

Nas causas sujeitas ao procedimento sumaríssimo, a admissibilidade de recurso de revista está

limitada à demonstração de violação direta a dispositivo daConstituiçãoFederal ou contrariedade à

Súmula da jurisprudência uniforme do Tribunal Superior do Trabalho, ou à Súmula Vinculante do

SupremoTribunalFederal,nãoseadmitindoorecursoporcontrariedadeàOrientaçãoJurisprudencial

doTST,anteaausênciadeprevisãono§9ºdoart.896daCLT(Súmula442doTST).

Segundooart.6ºdaLein.5.584/70,orecursoderevistadeveserinterpostopelaparterecorrenteno

prazode8dias.Nocasodeferiadolocal,cabeàparteanexaraorecurso,quandodainterposição,um

documentoquecomproveaexistênciadoferiadolocal,quejustifiqueaprorrogaçãodoprazorecursal,

paraevitarqueorecursosejaconsideradointempestivo(itemIdaSúmula385doTST).

É incabível recurso de revista interposto de acórdão regional prolatado em agravo de instrumento

(Súmula218doTST).

Adivergênciajurisprudencialensejadoradaadmissibilidade,doprosseguimentoedoconhecimento

dorecursoderevistahádeserespecífica,revelandoaexistênciadetesesdiversasnainterpretaçãode

ummesmodispositivolegal,emboraidênticososfatosqueasensejaram(itemIdaSúmula296doTST).

Para comprovação da divergência justificadora do recurso, é necessário que o recorrente junte

certidãooucópiaautenticadadoacórdãoparadigmaouciteafonteoficialouorepositórioautorizado

emquefoipublicado,oficialoucredenciado,etranscreva,nasrazõesrecursais,asementase/outrechos

dos acórdãos trazidos à configuração do dissídio, demonstrando o conflito de teses que justifique o

conhecimentodorecurso,aindaqueosacórdãosjáseencontremnosautosouvenhamaserjuntadoscom

orecurso(§8ºdoart.896daCLTeitemIdaSúmula337doTST).Aparterecorrente tambémpode

produzir a prova da divergência jurisprudencial mediante a reprodução de julgado disponível na

internet, com a indicação da respectiva fonte, mencionando as circunstâncias que identifiquem ou

assemelhemoscasosconfrontados(§8ºdoart.896daCLT).Ameraindicaçãodadatadepublicação,

em fonte oficial, de aresto paradigma é inválida para comprovação de divergência jurisprudencial,

quandoapartepretendedemonstraroconflitodetesesmedianteatranscriçãodetrechosqueintegrama

fundamentação do acórdão divergente, uma vez que só se publicam o dispositivo e a ementa dos

acórdãos(itemIIIdaSúmula337doTST).Éválidaparaacomprovaçãodadivergênciajurisprudencial

justificadorado recursoa indicaçãodearestoextraídode repositóriooficialna internet,desdequeo

recorrente transcrevao trechodivergente,bemcomoaponteosítiodeondefoiextraído(endereçodo

respectivoconteúdonarede–URL–UniversalResourceLocator)edeclineonúmerodoprocesso,o

órgão prolator do acórdão e a data da respectiva publicação no Diário Eletrônico da Justiça do

Trabalho(itemIVdaSúmula337doTST).

Ademais,adivergênciadejulgadosnainterpretaçãodenormas,aptaaensejaroRecursodeRevista,

deve ser atual, não se considerando como tal a ultrapassada por Súmula do Tribunal Superior do

Trabalho ou do Supremo Tribunal Federal, ou superada por iterativa e notória jurisprudência do

TribunalSuperiordoTrabalho(§7ºdoart.896daCLT).

IMPORTANTE

Para ensejar o recurso de revista, a divergência jurisprudencial deve ser estabelecida entre acórdãos de diferentes Tribunais

RegionaisdoTrabalhoouentreacórdãosdeumTribunalRegionaldoTrabalhoeacórdãosdaSeçãodeDissídiosIndividuaisdo

TribunalSuperiordoTrabalho(SBDI-IouSBDI-II).

Mas, atenção, não servemde paradigmapara configurar a divergência jurisprudencial os acórdãos dasTurmasdoTribunal

SuperiordoTrabalho,masapenasosacórdãosdaSeçãodeDissídiosIndividuais,porqueasdecisõesdasTurmaspodemser

reapreciadasereformadaspelaSDI,eliminandoadivergênciajurisprudencialensejadoradorecursoderevista.

Nahipótesedeviolação à lei federal ou àConstituiçãoFederal, a parte recorrentedeverá indicar

expressamente o dispositivo violado (Súmula 221 doTST).O recurso de revista depende, ainda, de

prequestionamento,istoé,quetenhaocorridoaexpressamanifestaçãodoTribunalRegionaldoTrabalho

sobreastesesdivergentese/ousobreasviolaçõeslegais(Súmula297doTST).“Diz-seprequestionada

amatériaquandooórgãojulgadoradotaentendimentoexplícitosobredadamatéria”(DIAS,2011).Para

oTribunal Superior doTrabalho o prequestionamento é pressupostode admissibilidade dos recursos

que tenham natureza extraordinária (Orientação Jurisprudencial n. 62 da Subseção de Dissídios

IndividuaisIdoTST).Porém,nãoseráexigidooprequestionamentoquandoaviolaçãohouvernascido

naprópriadecisãorecorrida(OrientaçãoJurisprudencialn.119daSubseçãodeDissídiosIndividuaisI

doTST).

Cabetambémaorecorrentearguirqueorecursoderevistaoferecetranscendênciacomrelaçãoaos

reflexosgeraisdenaturezaeconômica,política,socialoujurídica(art.896-AdaCLT).

TramitounaCâmaradosDeputadosoProjetodeLein.3.267/2000,deiniciativadoPoderExecutivo,

quepretendiaintroduzirocritériodatranscendência.Emsetembrode2001oPresidentedaRepública

solicitouaretiradadoProjetodeLei,queacabousendoarquivado.

SegundopreviatalProjeto(MARTINSFILHO,2011):

•TranscendênciaJurídicadeveserdefinidacomosendo“odesrespeitopatenteaosdireitoshumanos

fundamentais ou aos interesses coletivos indisponíveis, com comprometimento da segurança e

estabilidadedasrelaçõesjurídicas”(PLn.3.267/2000:incisoIdo§1ºdoart.896-AdaCLT);

• Transcendência Política deve ser definida como sendo “o desrespeito notório ao princípio

federativoouàharmoniadosPoderesconstituídos”(PLn.3.267/00:incisoIIdo§1ºdoart.896-A

daCLT);

•ATranscendênciaSocialdeveserdefinidacomosendo“aexistênciadesituaçãoextraordináriade

discriminação,decomprometimentodomercadodetrabalhooudeperturbaçãonotávelàharmonia

entrecapitaletrabalho”(PLn.3.267/00:incisoIIIdo§1ºdoart.896-AdaCLT);

•ATranscendênciaEconômicadeveserdefinidacomosendo“aressonânciadevultodacausaem

relação a entidade de direito público ou economiamista, ou a grave repercussão da questão na

política econômica nacional, no segmento produtivo ou no desenvolvimento regular da atividade

empresarial”PLn.3.267/2000:incisoIIIdo§1ºdoart.896-AdaCLT).

IMPORTANTE

Segundooart.2ºdaMedidaProvisórian.2.226/2001oTribunalSuperiordoTrabalhoregulamentará,emseuregimentointerno,o

processamentodatranscendênciadorecursoderevista.Porém,atéomomento,oTSToptoupornãooregulamentar.

NãocaberáRecursodeRevistadasdecisõesproferidaspelosTribunaisRegionaisdoTrabalhoou

porsuasTurmas,emexecuçãodesentença,nojulgamentodoagravodepetição,inclusiveemprocesso

incidentedeembargosdeterceiro,salvonahipótesedeofensadiretaeliteraldenormadaConstituição

Federal(§2ºdoart.896daCLT).

Paraadmissãodorecursoéobrigatórioopreparo,comacomprovaçãodorecolhimentododepósito

recursal(paraoreclamado)eopagamentodascustasprocessuais,ouasuacomplementaçãonahipótese

emque tenhaocorrido amajoraçãodovalorda condenaçãopeloTribunalRegionaldoTrabalho.No

caso de inversão do ônus da sucumbência em segundo grau, sem que tenha ocorrido acréscimo ou

atualizaçãodovalordascustas,eseestasjáhouveremsidodevidamenterecolhidas,nãoseránecessário

umnovopagamentopelapartevencidacasovenhaarecorrer(itemIIdaSúmula25doTST).

Emsíntese,pode-seinterpororecursoderevistanasseguinteshipóteses:

IMPORTANTE

OTribunalSuperiordoTrabalhoregulouapetiçãodorecursoderevistamedianteaInstruçãoNormativan.23/2003doTST.

Segundo a Instrução Normativa n. 37/2015, do Tribunal Superior do Trabalho, no caso de Incidente de Uniformização de

Jurisprudência– IUJ,conformeprevistonos§§4°e5°doart.896daCLT,coma redaçãodaLein.13.015/2014,éconsiderado

dissenso jurisprudencial sobre idênticaquestão jurídicanoâmbitodomesmoTribunalRegionaldoTrabalho:a)adiscrepância

subsistentedejulgadosentreórgãosfracionáriosdaCorte,aindaquenãouniformizadaamatéria;b)adivergênciasubsistentede

julgadosentreórgãofracionárioeoTribunalPlenoouoÓrgãoEspecialemdecisãouniformizadora,sumuladaounão,aindaque

anterioràLein.13.015/2014.Emtaiscasos,oMinistroRelatornoTribunalSuperiordoTrabalho,aodecidir,monocraticamente,de

ofíciooumedianteprovocação,pelasuscitaçãodeIUJnoâmbitodeTribunalRegionaldoTrabalho,nocasodo§4°doart.896

daCLT,alémdosobrestamentodo julgamentodorecursodocasoconcreto: I) irádeterminaradevoluçãodosautosàCortede

origem, ainda que já suscitado IUJ sobre a mesma matéria, no mesmo Tribunal, em outro processo; II) irá expedir ofício ao

PresidentedoTribunalSuperiordoTrabalhoparaqueestedêciênciaaoPresidentedoTribunalRegionaldoTrabalho,bemcomo

aos demais Ministros da Corte; III) irá expedir ofício ao Ministro Presidente da Comissão de Jurisprudência e de Precedentes

NormativosdoTST,emquelhedaráciênciadadecisãoeinformará:oTribunalRegionaldoTrabalho,onúmerodoprocesso,a

classeeotemaobjetodeIUJ;IV) irádeterminarapublicaçãodadecisãonoDiárioEletrônicodaJustiçadoTrabalho–DEJT.Os

MinistrosdoTST,cientesdoofícioexpedidopeloMinistroPresidentedoTribunalSuperiordoTrabalhocomunicandoasuscitação

de IUJ, irão suspender o julgamento de outros recursos de revista de sua relatoria, oriundos do mesmo Tribunal Regional do

Trabalho, que versem sobre idêntica questão jurídica, e determinarão a devolução dos autos ao respectivo TRT, mediante

decisãofundamentada,desdequetempestivoorecursoderevista.JulgadooIUJ,oPresidentedoTribunalRegionaldoTrabalho

deverácomunicarimediatamenteadecisãoaoPresidentedoTribunalSuperiordoTrabalhoparaulteriorciênciaeprovidênciasde

registrodaComissãodeJurisprudênciaedePrecedentesNormativos.OIUJsomentedevesersuscitadonosrecursosderevista,

inclusivenaquelesoriundosdosagravosdeinstrumentoprovidos.

A InstruçãoNormativa n. 30/2007, do Tribunal Superior do Trabalho, dispõe sobre a informatização do processo judicial. Na

Justiça do Trabalho, a prática de atos processuais por meio eletrônico pelas partes, advogados e peritos é feita através do

SistemaIntegradodeProtocolizaçãoeFluxodeDocumentosEletrônicos(e-DOC).Talserviço,disponívelnaspáginasdainternet

doTribunalSuperiordoTrabalhoedosTribunaisRegionaisdoTrabalho,permiteapráticadeatosprocessuaisdependentesde

petiçãoescrita,como,porexemplo,orecursoderevista.

OAtoTSTn.589/SEGJUD.GP,de30deagostode2013,regulamentouatramitaçãodosprocessosemsegredode justiçado

âmbitodoTribunalSuperiordoTrabalho.Odireitoaosigiloencontra-seamparadono inciso IXdoart.93daCRFB,noscasos

emqueapreservaçãododireitoàintimidadedointeressadonosigilonãoprejudiqueointeressepúblicoàinformação.Oart.189

doCPCtambémprevêassituaçõesemqueoprocessodevetramitaremsegredodejustiça,comonassituaçõesemqueoexigir

ointeressepúblicoousocial,etambémnoprocessoquedizrespeitoadireitodefamí lia,bemcomoqueconstedadosprotegidos

pelodireitoconstitucionalàintimidade,eaindaqueversesobrearbitragem,desdequeaconfidencialidadetenhasidoestipuladae

sejacomprovadaperanteojuízo.Segundoart.3ºdoAtoTSTn.589/SEGJUD.GP/2013,“nasaçõesoriginárias,havendopedido

expressode trâmiteemsegredode justiça,aCCADP faráaautuaçãocomo respectivo indicador,certificandooato”.Portanto,

para que o sigilo seja observado quando do recebimento do recurso pelo TST, a parte interessada deverá fazer o pedido de

trâmitedoprocessoemsegredodejustiçaperanteojuízoaquo,sejamedianterequerimentoverbalexpressodiretamenteaojuízo

trabalhista na audiência inaugural, seja mediante pedido escrito na petição inicial. Dependendo da situação, o próprio juízo

originário,deofício,poderádeterminarqueoprocessotramiteemsegredodejustiça.

Exemplodeproblema:

MeríadeVecchiapropôsReclamaçãoTrabalhistaemfacedoBancoReal&DólarS.A.pleiteandoo

pagamentodointervalointrajornadamínimo,comoacréscimode50%(cinquentaporcento),tendoem

vista que a trabalhadora somente usufruiu do intervalo de 30 (trinta) minutos, durante todo o lapso

laboral,apesardetercumpridojornadadetrabalhode8(oito)horas.Requereu,também,osreflexosdo

pagamentodointervalointrajornadaemtodasasverbascontratuaiserescisórias.Oreclamadocontestou

o feito alegandoque a reclamanteusufruiu corretamentedos intervalos.O juízodeprimeira instância

julgouprocedenteospleitos,deferindoopagamentodeumahoraextrapordiaefetivamentetrabalhado

emqueaex-empregadatevedesrespeitadooperíodomínimodointervalopararepousooualimentação.

O reclamado interpôs recurso ordinário requerendo a revisão da decisão, e o Tribunal Regional do

Trabalho proferiu acórdão dando provimento ao recurso para julgar improcedente a ação trabalhista

ajuizada pela trabalhadora. Questão: como advogado da reclamante apresente o recurso cabível,

considerandoincabívelahipótesedeembargosdeclaratórios.

12.1EstruturadaPeçaProcessualdeRecursodeRevista

DICA

Ao interpor o recurso de revista deve-se elaborar, namesma ocasião, duas peças processuais: a primeira peça, denominada

petiçãodeinterposiçãooupeçaderosto,quedeveráserendereçadaaoTribunalRegionaldoTrabalhoqueprolatouadecisão;e

asegundapeçaqueconteráasrazõesdorecursoquedeveráserendereçadaaoTribunalSuperiordoTrabalho.

Asrazõesdorecursosãoprotocoladas juntamentecomapetiçãode interposiçãooupeçaderostonoJuízoaquo (juízo do

qualserecorre).

HaveráperdadepontosnoExamedaOABseoexaminadoapresentarapenasas razõesdo recursoedeixardeelaborara

petiçãodeinterposiçãodirigidaaoTribunalRegionaldoTrabalho.

Lembre-se de que emuma situação real a petição de interposição e as razões do recurso devem ser formuladas empeças

separadas, porém unidas quando do protocolo, e não redigidas uma logo abaixo da outra namesma página. No Exame da

OAB, a petição com as razões do recurso deverá ser formulada imediatamente após a de interposição, tendo em vista a

quantidadereduzidadelinhaspararesponderàquestãodeelaboraçãodapeçadaprovaprático-profissional.

Atualmente,apráticadeatosprocessuaisnaJustiçadoTrabalhoéprocedidapormeioeletrônicoatravésdoSistemaIntegrado

deProtocolizaçãoeFluxodeDocumentosEletrônicos(e-DOC).

12.2EstruturadaPrimeiraPeçadoRecursodeRevista—Petiçãode

InterposiçãoouPeçadeRosto

1ºPASSO

Endereçarapetiçãode interposiçãoaoJuizPresidentedoEgrégioTribunalRegionaldoTrabalhoqueproferiuadecisãoquese

querreformar(Juízoaquo).

DICA

CasotenhaquemencionaronúmerodaRegiãodoqualfazparteoTribunalRegionaldoTrabalho,pode-seidentificartaldadono

art.674daCLT.Exemplo:oEspíritoSantofazparteda17ªRegião;SãoPaulo,Capital,compõea2ªRegião,enquantoCampinas

fazparteda15ªRegião.

IMPORTANTE

AlgunsTribunaisRegionaisdoTrabalho têmaprovadomodificaçãoemseusRegimentos Internos,visandoalteraradesignação

deseusmagistradosdeJuizdoTrabalhoparaDesembargadorFederaldoTrabalho.Nestecaso,oendereçamentopoderásero

seguinte: “ExcelentíssimoSenhorDoutorDesembargadorPresidente doEgrégio TribunalRegional doTrabalho da ...Região—

Estadodo...”

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizPresidentedoEgrégioTribunalRegionaldoTrabalhoda...Região

—Estadodo...

2ºPASSO

Deixarumespaçode10a15linhas.Porém,tendoemvistaolimitedelinhasparaarespostadaquestãodiscursivanaprovada

OAB,sugerimosescrever“espaço”entreparênteses,evitandosaltarmuitaslinhas.Exemplo:(Espaço).

(Espaço)

3ºPASSO

Identificaronúmerodosautosdoprocesso.

Processon....

4ºPASSO

Identificaraspartes:nãoénecessárioqualificá-las,poisaqualificação já foi feitanapetição inicial enacontestação,podendo

empregar-seaexpressão“jáqualificado”ou“jáqualificada”.Nasaçõesplúrimasdeve-seutilizaraexpressão“jáqualificados”.

MeríadeVecchia, jáqualificadanosautosdareclamaçãotrabalhistadenúmerosupra,propostaem

facedoBancoReal&DólarS.A.,tambémqualificado,(...)

5ºPASSO

Comunicarqueestárecorrendodasentença.

(...)vemtempestivamenteperanteesseEgrégioTribunal,porseuadvogado,devidamenteconstituído,

adianteassinado,nãoseconformandocomorespeitávelacórdãodefolhasn....,interpor

RecursodeRevista

6ºPASSO

Indicarodispositivolegalqueautorizaainterposiçãodorecursoderevista(art.896daCLT).

comfundamentonoart.896daConsolidaçãodasLeisdoTrabalho,juntandoasRazõesdoRecurso,

(...)

7ºPASSO

Informarqueestájuntandoasguiasderecolhimentododepósitorecursaledepagamentodascustasprocessuais.Exemplo:“(...)

com fundamento no art. 896 daConsolidação das Leis doTrabalho, juntando asRazões doRecurso, bem comoas guias de

recolhimentododepósito recursaledepagamentodascustasprocessuais,e requerque,depoisdecumpridasas formalidades

legaiseprocessuais,(...)”.

IMPORTANTE

Somenteo recorrente reclamadoéqueestáobrigadoaprocederaodepósito recursal.Aparte recorrenteestarádispensadada

obrigaçãodeprocederaodepósitorecursalsejáhouverdepositadointegralmenteovalordacondenação(segundapartedoitem

IdaSúmula128doTST).

Havendocondenaçãosolidária,deduasoumaisempresas,odepósito recursalefetuadoporumadelasaproveitaasdemais

quando a empresa que efetuou o depósito não pleiteia sua exclusão da lide, pois se pleitear a exclusão da lide as outras

reclamadasdeverãoefetuarodepósitorecursal(itemIIIdaSúmula128doTST).Acomprovaçãododepósitodacondenaçãoterá

queserfeitadentrodoprazoparaainterposiçãodorecurso,sobpenadeserconsideradodeserto(art.7ºdaLein.5.584/70).Se

nãohácondenaçãoapagamentoempecúnia,descabeodepósitorecursal(Súmula161doTST).NaJustiçadoTrabalho,estão

dispensadasdeprocederaodepósitopara interposiçãode recursoaUnião,osEstados,oDistritoFederal,osMunicípioseas

autarquiasoufundaçõesdedireitopúblicofederais,estaduaisoumunicipaisquenãoexplorematividadeeconômica(incisoIVdo

art.1ºdoDecreto-Lein.779/69).

Jáopagamentodascustasprocessuaisédevidotantopeloreclamantequantopeloreclamado,excetosehouversidodeferida

agratuidadedaJustiça.Sãoisentosdopagamentodecustas,alémdosbeneficiáriosdejustiçagratuita,aUnião,osEstados,o

DistritoFederal,osMunicípioserespectivasautarquiasefundaçõespúblicasfederais,estaduaisoumunicipaisquenãoexplorem

atividade econômica, bem como o Ministério Público do Trabalho (caput do art. 790-A da CLT). Tal isenção não alcança as

entidades fiscalizadoras do exercício profissional, como a Ordem dos Advogados do Brasil, o Conselho Regional de

Contabilidade,oConselhoRegionaldeMedicinaetc.

NoâmbitodaJustiçadoTrabalhoascustaseemolumentosdevemrealizadosatravésdaGuiadeRecolhimentodaUnião—

GRUJudicial.

Nagrandemaioriadasvezes,somentehápagamentodecustasprocessuaisquandodainterposiçãodorecursoderevista,na

hipótese em que houve majoração do valor da condenação ou quando for a primeira vez que a parte está recorrendo no

processo.Istoporque,normalmenteapartejápagaintegralmenteascustasquandodainterposiçãodorecursoordinário.

Deve-seterbastanteatençãoquandoforprocederaodepósitorecursaleaopagamentodascustas,tendoemvistaque,parao

TribunalSuperiordoTrabalho,ocorredeserçãodorecursopelorecolhimentoinsuficientedascustasedodepósitorecursal,ainda

queadiferençaemrelaçãoaovalordevidosejaínfima,referenteacentavos(OrientaçãoJurisprudencialn.140daSubseçãode

DissídiosIndividuaisIdoTST).Paratanto,pode-seconfirmarnositedoTSTosvaloresalusivosaoslimitesdodepósitorecursal.

Atualmente,ovalor-limitepara finsde recursode revistaédeR$ 16.366,10 (AtoSEGJUD.GPn.397/2015).Numahipóteseem

que,porexemplo, o reclamado foi condenadoapagarao reclamanteaquantiadeR$ 30.000,00,eque já tenhaprocedidoao

depósito recursal para fins de recurso ordinário, no valor de R$ 8.183,06, deverá efetuar o depósito recursal para recorrer de

revistanovalor-limite, istoé,R$ 16.366,10.Porém,seacondenação fordeR$ 20.000,00,e jáhouvera interposiçãode recurso

ordinário(R$ 8.183,06),ovalorparafinsderecursoderevistadeveráserdeR$ 11.816,94enãoR$ 16.366,10,umavezqueesteé

o valor máximo que deve ser depositado (teto), e não o valor mínimo, sendo que o somatório dos valores dos depósitos

recursais totalizará R$ 20.000,00, isto é, o valor integral da dívida para com o reclamante. Se utilizarmos o teto teremos

depositado um valor superior ao devido: R$ 8.183,06 (RO) + R$ 16.366,10 (RR) = R$ 24.549,16. Se o reclamado deve

R$20.000,00,não teráquepagarR$ 24.549,16.Seadívidacoincidissecomestevalorou fossesuperior,estariacorreto,poiso

recorrentereclamadodeveriaentãodepositarostetostantoparaROquantoparaRR.

8ºPASSO

RequereraremessadasrazõesparaoTribunalSuperiordoTrabalho(Juízoadquem).

(...) e requer que, depois de cumpridas as formalidades legais e processuais, sejam remetidas ao

ColendoTribunalSuperiordoTrabalho,paraconhecimentoejulgamento.

9ºPASSO

Requereraintimaçãodapartecontráriaparacontra-arrazoar(oucontrarrazoar)orecurso.

Porfim,requeraintimaçãodoRecorridopara,querendo,contra-arrazoaropresenterecurso.

10ºPASSO

Fazerodesfechodepraxe:requerimento,local,dataeadvogado.

DICA

NoExamedaOAB, seosdados relativosao local eàdatanão foremconhecidospode-seutilizarumadasseguintes formas:

“Local...,data...”;“(Local),(data)”;ou“(Local),.../.../...”.

Nestestermos,pededeferimento.

Local...,data...

AdvogadoOAB/...n....

12.3EstruturadaSegundaPeçadoRecursodeRevista—RazõesdoRecurso

ATENÇÃO

Apetiçãocontendoasrazõesdorecursodeveserentreguejuntamentecomapetiçãodeinterposiçãooupeçaderosto.

1ºPASSO

DirecionarapetiçãocontendoasrazõesaoTribunalSuperiordoTrabalhoqueiráconhecerejulgarorecursoderevista(Juízoad

quemouJuízoparaoqualserecorre).

ColendoTribunalSuperiordoTrabalho

2ºPASSO

Colocaraseguintenomenclatura:RazõesdoRecursodeRevista.

RazõesdoRecursodeRevista

3ºPASSO

Identificar informandoonúmerodosautosdoprocesso,onomecompletodorecorrenteedorecorrido,eoTribunalRegionaldo

Trabalhodeorigemqueprolatouadecisãoàqualseestárecorrendo(Juízoaquo).

Processon....

Recorrente:MeríadeVecchia

Recorrido:BancoReal&DólarS.A.

Origem:TribunalRegionaldoTrabalhoda...Região—Estadodo...

DoutosMinistrosJulgadores,

NãoobstanteaintegridadeeoextremoconhecimentojurídicodosIlustresJuízesdoEgrégioTribunal

RegionaldoTrabalhoda...Região,prolatoresdorespeitávelacórdãodefolhasn....,datavenia suas

Excelênciasnãofizeramaesperadajustiçaquesemprelheétãopeculiar,aoindeferiraconcessãodo

intervalointrajornada,acrescidodosreflexoscontratuaiserescisórios.

Porém,comodemonstraráaRecorrente,aseguir,deveráserdadoprovimentodopresenteRecursode

Revistacomaconsequentereversãodadecisãoanterior.

4ºPASSO

Demonstrarque forampreenchidosospressupostosextrínsecos (genéricos)e intrínsecos (especí ficos)do recurso.Observaras

previsõescontidasnoitemIdaInstruçãoNormativan.23/2003doTribunalSuperiordoTrabalhoeosincisosI,IIeIIIdo§1º-Ado

art.896daCLT(alteradopelaLein.13.015/2014).

IMPORTANTE

Sob pena de não conhecimento do recurso de revista, cabe à parte recorrente indicar o trecho da decisão recorrida que

consubstancia o prequestionamento da controvérsia objeto do recurso de revista, bem como indicar, de forma explícita e

fundamentada,contrariedadeadispositivodelei,àsúmulaouàorientaçãojurisprudencialdoTribunalSuperiordoTrabalhoque

conflitecomadecisãoregional;alémdeexporasrazõesdopedidodereforma,impugnandotodososfundamentosjurídicosda

decisão recorrida, inclusivemediantedemonstraçãoanalí ticadecadadispositivode lei,daConstituiçãoFederal,deSúmulaou

OrientaçãoJurisprudencialcujacontrariedadeaponte(§1º-Adoart.896daCLT).

DosPressupostosExtrínsecosdoRecurso

Em atendimento ao item I da Instrução Normativa n. 23/2003 do Colendo Tribunal Superior do

TrabalhoaRecorrentedestaca,aseguir,queforamdevidamentepreenchidosospressupostosextrínsecos

dopresenterecurso,necessáriosaoseuconhecimento:

a)aprocuraçãoseencontraàsfolhasn....;

b)aatadeaudiênciaemqueocausídicoatuou[nocasodemandatotácito]seencontraàsfolhasn....;

c)odepósitorecursal[nocasoderecorrentereclamado]eascustasprocessuais[casojásatisfeitos

nainstânciaordinária]seencontramàsfolhasn....e...;

d)osdocumentosquedemonstramatempestividadedorecursoseencontramàsfolhasn....e...,do

qualoprazorecursalteveinícioem.../.../...[data]etérminoem.../.../...[data].

DosPressupostosIntrínsecosdoRecurso

Inicialmente, a Recorrida destaca que a matéria constante nas razões recursais foi objeto de

prequestionamento,nosmoldesdaSúmula297doTribunalSuperiordoTrabalho.

E em atendimento aos incisos I, II e III do § 1º-A do art. 896 da CLT, alterado pela Lei n.

13.015/2014,aRecorrenteindicaaseguirapartedotrechodadecisãoregionalensejadordaviolação,

bemcomoindicaoincisoXXIIdoart.7ºdaCRFBeos§§3ºe4ºdoart.71daConsolidaçãodasLeis

doTrabalhocomoviolados,alémdecontrariedadeaoitemIIdaSúmula437dajurisprudênciauniforme

do Tribunal Superior do Trabalho e divergência jurisprudencial, quanto à redução do intervalo

intrajornadapornormacoletiva.

Eisoteordadecisãotranscrita,comotrechoindicadocomoensejadordaviolação:

"Intervalointrajornada:aConstituiçãodaRepúblicaFederativadoBrasil,CRFB,nosincisosXXVIdoartigo7ºeVIdoartigo8º,admitiu,

de forma expressa, a existência dos acordos e convenções coletivas, como instrumentos aptos e sem nenhuma restrição quanto às

matériasaseremnegociadas.Apartirdeentão,todaequalquernormainfraconstitucionalprevendoexigênciaespecialparaavalidadede

algumacláusulaconvencional,seanterioràpromulgaçãodaConstituição,éconsideradacomoporelanãorecepcionada;seposterior,é

inconstitucional.Assim,aprevisãodo§3ºdoartigo71daCLT,queautorizaareduçãodointervalointrajornadaporatodoMinistériodo

TrabalhoeEmprego,somenteéentendidacomorecepcionadapelaConstituiçãosenãoforinterpretadacomoóbiceàvontadedaspartes

emnegociaçãocoletiva.Sua leituraadequada,portanto, seharmonizaperfeitamentecomaordemconstitucional, istoé, senãohouver

previsão em norma coletiva para a redução do intervalo, este pode ser reduzido por ato doMinistério do Trabalho, após verificar as

condições assinaladas naquele dispositivo. Entretanto, se houver convenção ou acordo coletivo prevendo a redução do intervalo, a

reduçãoéválidasemmaisnenhumaexigência.Diantedaexistênciadenormacoletivaprevendoareduçãodointervalointrajornadadar

provimentoaorecursodaréparajulgarimprocedenteaação"(p.357a359–destacamos).

ARecorrentesustentaocabimentoeprovimentodopresenterecurso,comfundamentonasalíneasae

cdoart.896daConsolidaçãodasLeisdoTrabalho,ouseja,combasenadivergênciajurisprudenciale

violaçãodeleifederal,respectivamente.

5ºPASSO

Informarqueorecursoderevistaoferecetranscendência,comrelaçãoaosreflexosgeraisdenaturezaeconômica,polí tica,social

oujurídica(art.896-AdaCLT).

ARecorrenteressalta,ainda,queopresenterecursooferecetranscendênciacomrelaçãoaosreflexos

geraisdenaturezajurídica,nostermosdoart.896-AdaConsolidaçãodasLeisdoTrabalho,tendoem

vistaanecessidadedeadequarasdecisõesdoEgrégioTribunalRegionaldoTrabalhoda ...Regiãoà

jurisprudênciapacificadadesseTribunalSuperiordoTrabalho.

IstoporquearespeitáveldecisãoRegional,proferidanopresenteprocesso,destoadeformaflagrante

da jurisprudência uniforme desse TST, o que acaba por acarretar insegurança jurídica aos

jurisdicionados.

6ºPASSO

Apresentarargumentosdefatoededireitocontraadecisão.

DosFatos

DICA

Fazerumbrevehistóricodopedido,dadefesaedasdecisões.

A Recorrente propôs Reclamação Trabalhista em face do Recorrido pleiteando o pagamento do

intervalo intrajornadamínimodeumahora,comoacréscimode50%(cinquentaporcento), tendoem

vistaqueaAutora somenteusufruiudo intervalode30 (trinta)minutos,durante todoo lapso laboral,

apesar de ter cumprido jornada de trabalho de 8 (oito) horas. Requereu, também, os reflexos do

pagamentodointervalointrajornadaemtodasasverbascontratuaiserescisórias.

ORecorridocontestouaReclamatóriaalegandoqueaRecorrenteusufruiucorretamentedointervalo

intrajornada, e negando a redução dos intervalos intrajornadas, com a justificativa de que possui

respaldo sindical, estando prevista em cláusula de Convenção Coletiva e Acordos Coletivos,

devidamentehomologadospeloMinistériodoTrabalhoeEmprego.

OMeritíssimoJuizda ...VaradoTrabalhode... julgouprocedenteemparteospleitos,deferindoà

Recorrenteopagamentodeumahoraextrapordiaefetivamentetrabalhadoemquetevedesrespeitadoo

períodointervalardeumahora,acrescidadoadicionalde50%,duranteoperíodode.../.../...até.../.../...

[data].

O Recorrido interpôs Recurso Ordinário requerendo a revisão da decisão, e o Egrégio Tribunal

Regional do Trabalho da ... Região proferiu acórdão dando provimento ao recurso para julgar

improcedenteaaçãotrabalhistaajuizadapelaRecorrente.

OBSERVAÇÃO

Antesdetratarespecificamentesobreomérito,apresentarpreliminares,sehouver.Exemplos:cerceamentodedefesa;negativade

prestaçãojurisdicionaletc.

DoMérito

Intervalointrajornada–Reduçãomediantenegociaçãocoletiva–Invalidade

A respeitável decisão recorrida foi proferida em total divergência ao item II da Súmula 437 do

TribunalSuperiordoTrabalho,evidenciando,assim,interpretaçãodivergentesobreaaplicaçãodos§§

3ºe4ºdoart.71daConsolidaçãodasLeisdoTrabalho.

O direito do trabalhador ao intervalo intrajornada de uma hora, previsto no caput do art. 71 da

ConsolidaçãodasLeisdoTrabalho,decorredajornadaefetivamentetrabalhadaqueexcedede6(seis)

horas,independentementedaduraçãodajornadacontratual.

No caso presente, restou comprovado que a Recorrente gozava apenas de 30 (trinta) minutos de

intervalo,apesardecumprirumajornadade8(oito)horasdetrabalho.

Importanteregistrarqueasnormasjurídicasconcernentesàjornadaeintervalosnãosãodispositivos

estritamenteeconômicos,tendoemvistaquepodemalcançar,emcertoscasos,ocaráterdeterminantede

regrasdemedicinaesegurançadotrabalho,portanto,normasdesaúdepública.

PoressarazãoéqueaConstituiçãoFederalarrolounoroldosdireitosdostrabalhadoresa“redução

dosriscosinerentesaotrabalho,pormeiodenormasdesaúde,higieneesegurança”(incisoXXIIdoart.

7ºdaCRFB).

Emassimsendo,asnormasconcernentesaointervalointrajornadatambémtêmcaráterdenormasde

saúdepública,nãopodendo,emprincípio,sersuplantadaspelaaçãoprivadados indivíduosegrupos

sociais.

Portanto, as regras jurídicasque, emvezde reduziremos riscos inerentes ao trabalho, alargamou

aprofundamtaisriscos,demonstram-sefrancamenteinválidas,aindaquesubscritaspelavontadecoletiva

dosagenteseconômicosenvolventesà relaçãodeemprego,comoéocasodasconvençõeseacordos

coletivos.

NostermosdoitemIIdaSúmula437doTSTéinválidacláusuladeacordoouconvençãocoletivade

trabalhocontemplandoasupressãooureduçãodointervalointrajornadaporqueesteconstituimedidade

higiene,saúdeesegurançadotrabalho,garantidopornormadeordempública(§§3ºe4ºdoart.71da

CLTeincisoXXIIdoart.7ºdaCRFB),infensoànegociaçãocoletiva.

Ébemverdadequeo§3ºdoart.71daConsolidaçãodasLeisdoTrabalhopermitequesediminuao

lapsotemporalmínimode1(uma)horapararefeiçãoedescanso,porémtalreduçãodependedeatodo

MinistrodoTrabalho,apósouvidooórgãoresponsávelpelaáreadesegurançaemedicinadotrabalho

dorespectivoMinistério,quenãoéahipótesedocasopresente.

Dessemodo,torna-semanifestoodesrespeitoao§4ºdoart.71daCLTeoitemIIdaSúmula437do

TribunalSuperiordoTrabalho,anteaausênciadeautorizaçãoexpressaeespecíficadoMinistériodo

TrabalhoeEmprego–MTE,nostermosdo§3ºdoart.71daConsolidaçãodasLeisdoTrabalho.

Nestemesmosentido,osseguintesprecedentesdessaColendaCorteemcasosanálogos:

AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE REVISTA. INTERVALO INTRAJORNADA. REDUÇÃO. PREVISÃO EM

NORMACOLETIVA. SÚMULAN. 437, II, DO TST. 1. Consoante a reiterada jurisprudência do Tribunal Superior do Trabalho, é

inválidacláusuladeacordoouconvençãocoletivadetrabalhocontemplandoasupressãooureduçãodointervalointrajornada,hajavista

esteconstituirmedidadehigiene,saúdeesegurançadotrabalho,garantidopornormadeordempública(art.7º,XXII,daCF/88),infenso

ànegociaçãocoletiva.2.Acórdãoregionalqueconsignaainvalidadedareduçãodointervalopararefeiçãoedescanso,medianteacordo

ouconvençãocoletiva,encontra-seemconformidadecomajurisprudênciadoTribunalSuperiordoTrabalho,consubstanciadanaSúmula

n.437,II,doTST.3.Agravodeinstrumentodequeseconheceeaquesenegaprovimento(TST-AIRR-949-53.2013.5.12.0052,Relator

Ministro:JoãoOresteDalazen,4ªTurma,DEJTde22-8-2014).

RECURSODEREVISTA. RITO SUMARÍSSIMO. INTERVALO INTRAJORNADA. REDUÇÃO PORNORMACOLETIVA E

AUTORIZAÇÃOGENÉRICADOMINISTÉRIODOTRABALHO. INVALIDADE. "É inválida cláusula de acordo ou convenção

coletivadetrabalhoquecontemplaasupressãooureduçãodointervalointrajornada,queconstituimedidadehigiene,saúdeesegurança

dotrabalho,garantidopornormadeordempública(arts.71daCLTe7º,XXII,daCF/88),infensoànegociaçãocoletiva"(Súmula437,II,

doTST).NãoalteraessaconclusãoaexistênciadeautorizaçãogenéricaporpartedoMinistériodoTrabalho(Portaria42/2007doMTE).

Precedentes.Recursoderevistaconhecidoeprovido(TST-RR-565-90.2013.5.12.0052,RelatoraMinistra:DelaídeMirandaArantes,7ª

Turma,DEJTde1º-7-2014).

Dessa forma, o intervalo intrajornada suprimido pelo Recorrido deve ser remunerado como hora

extra,comoadicionalde50%(cinquentaporcento),duranteoperíodode.../.../...a.../.../...,conforme

entendeuoMeritíssimoJuizda...VaradoTrabalhode...narespeitávelsentençadefolhas...,vistoque

não há que se falar em prevalência de acordo ou convenção coletiva que trata sobre supressão ou

reduçãodeintervalointrajornada.

Logo, o presente recurso comporta cabimento com fundamento nas letras a e c do art. 896 da

ConsolidaçãodasLeisdoTrabalho,umavezqueficoudemonstradaadivergênciadeinterpretaçãoentre

oTribunalRegionaldoTrabalhoeaJurisprudênciaUniformedoTribunalSuperiordoTrabalho,bem

comohouveviolaçãoaos§§3ºe4ºdoart.71daConsolidaçãodasLeisdoTrabalhoecontrariedadeao

itemIIdaSúmula437doTribunalSuperiordoTrabalho.

Nestesentido,aRecorrenterequerareformadorespeitávelacórdãoprolatadopeloEgrégioTribunal

Regional do Trabalho a quo, com o pagamento de uma hora extra, em decorrência do intervalo

intrajornadamínimoreduzido,portodooperíodolaboradopelatrabalhadora.

7ºPASSO

Fazeraconclusão,comopedidodeconhecimentoeprovimentodorecurso.

DaConclusão

Em face do exposto, a Recorrente requer que o presente Recurso de Revista seja conhecido e

provido,(...)

8ºPASSO

Requererareformadadecisão.

(...) com a reforma do respeitável acórdão de segundo grau de folhas... a..., em sua íntegra,

determinando o pagamento do intervalo intrajornada como hora extra, com o acréscimo de 50%

(cinquentaporcento),bemcomodosseusreflexossobreasverbascontratuaiserescisórias,emrelação

atodooperíodocontratual.

9ºPASSO

Desfechodepraxe:requerimentos,local,dataeassinaturadoadvogado.

DICA

NoExamedaOAB, seosdados relativosao local eadatanão foremconhecidospode-seutilizarumadasseguintes formas:

“Local...,data...”;“(Local),(data)”;ou“(Local),.../.../...”.

Nestestermos,pede-sedeferimento.

Local...,data...

AdvogadoOAB/...n....

R

CAPÍTULO13

AgravodePetição

ecursocabível,noprazode8dias,dasdecisõesdoJuizouPresidente,nasexecuçõesdesentença

(letraadoart.897daCLT).

Emregra,noprocessodotrabalho,oagravodepetiçãoéorecursoqueserveparaatacarasdecisões

terminativas ou definitivas, dos juízes das Varas do Trabalho nas execuções de sentença, não sendo

cabívelnoprocessodeconhecimento.

Oagravodepetiçãoécabívelcontraasdecisõesproferidasemembargosàexecuçãoeembargosde

terceiro.

Podemosconceituarembargosàexecuçãocomoaçãoutilizadanocasoemqueoexecutado,devedor,

pretendedesconstituirodireitodeexecuçãooucertosatosdaexecuçãoou,ainda,impugnarasentença

deliquidação,visandorediscutiroscálculoshomologadospelojuiz(art.884daCLT).

Embargosde terceiroé a açãoutilizadanocasoemqueooficialde justiçapenhorabensquenão

pertencemao executado,masquepertencema terceiro, que, não tendo feitoparte na relação jurídica

processual,nãopodeseratingidopelasentença(art.674doCPC).

Parainterporoagravodepetiçãonãoénecessárioopagamentodascustas,quesomentedeverãoser

pagasaofinalpeloexecutado(incisoIVdoart.789-AdaCLT).

Em regra, não há depósito recursal. Porém, se a parte ainda não houver efetuado o depósito da

condenação,atéolimiteprevistoemlei,deveráfazê-lodentrodoprazoparaainterposiçãodoagravo

depetição,sobpenadesernegadoseguimentoaesserecurso.

Damesmaforma,poderáserexigidaacomplementaçãodagarantiadojuízonahipótesedeelevação

dovalordodébito(itemIIdaSúmula128doTST).

Emsíntese,pode-seinterporoagravodepetiçãonaseguintehipótese:

IMPORTANTE

Oagravo de petição somente será recebido quando o agravante delimitar, justificadamente, asmatérias e os valores que são

objetodediscordância(§1ºdoart.897daCLT).

13.1EstruturadaPeçaProcessualdoRecursodeAgravodePetição

DICA

Ao interpor o agravo de petição deve-se elaborar, namesmaocasião, duas peças processuais: a primeira peça, denominada

petiçãode interposiçãooupeçade rosto,quedeveráserendereçadaaoJuízoqueprolatouadecisão;easegundapeçaque

conteráasrazõesdorecurso.

Asrazõesdorecursosãoprotocoladas juntamentecomapetiçãode interposiçãooupeçaderostonoJuízoaquo (juízo do

qualserecorre),queserádirigidaaoTribunalRegionaldoTrabalhodarespectivaRegião.

Haverá perda de pontos se o examinado apresentar apenas as razões do recurso e deixar de elaborar a petição de

interposiçãodirigidaàVaradoTrabalho.

Lembre-se de que emuma situação real a petição de interposição e as razões do recurso devem ser formuladas empeças

separadas, porém unidas quando do protocolo, e não redigidas uma logo abaixo da outra namesma página. No Exame da

OAB,apetição,comasrazõesdorecurso,deveráserformuladaimediatamenteapósainterposição,tendoemvistaaquantidade

reduzidadelinhaspararesponderàquestãodeelaboraçãodapeçadaprovaprático-profissional.

13.2EstruturadaPrimeiraPeçadoAgravodePetição—Petiçãode

InterposiçãoouPeçadeRosto

1ºPASSO

Endereçarapetiçãode interposiçãoao juizdaVaradoTrabalhoouao juizdedireitodaJustiçaComumEstadual, investidona

jurisdiçãotrabalhista,queproferiuadecisãoquesequerreformar(Juízoaquo).

DICA

ObserveatentamenteseaquestãodoExamedaOABindicaqualéonúmerodaVaradoTrabalhoqueproferiuadecisãodaqual

seestárecorrendo(Juízoaquo).Senãoindicar,pode-sesimplesmentecolocarreticências(...).Exemplos:“ExcelentíssimoSenhor

DoutorJuizda...VaradoTrabalhode...—Estado...”.

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizda...VaradoTrabalhode...—Estadodo...

2ºPASSO

Deixarumespaçode10a15linhas.Porém,tendoemvistaolimitedelinhasparaarespostadaquestãodiscursivanaprovada

OAB,sugerimosescrever“espaço”entreparênteses,evitandosaltarmuitaslinhas.Exemplo:(Espaço).

(Espaço)

3ºPASSO

Identificaronúmerodosautosdoprocesso.

Processon....

4ºPASSO

Identificar as partes: não é necessário qualificá-las, pois a qualificação já foi feita anteriormente, podendo empregar-se a

expressão“jáqualificado”ou“jáqualificada”.Nasaçõesplúrimasdeve-seutilizaraexpressão“jáqualificados”.

BancoMiraflores S/A, já qualificado, nos autos da Execução Trabalhista que lhemove Edmundo

Viriato,tambémqualificado,(...)

5ºPASSO

Comunicarqueestárecorrendodasentença.

DICA

NasaçõespeloProcedimentoSumaríssimopode-sedenominarorecurso“AgravodePetiçãoemRitoSumaríssimo”.

(...) vem, tempestivamente, perante essa Douta Vara do Trabalho, por seu advogado, devidamente

constituído,adianteassinado,nãoseconformandocomarespeitáveldecisãodefolhasn....,interpor

AgravodePetição

6ºPASSO

Indicarodispositivolegalqueautorizaainterposiçãodorecurso(alíneaadoart.897daCLT).

comfundamentonaalíneaadoart.897daConsolidaçãodasLeisdoTrabalho,juntandoasRazõesdo

Recurso,(...)

7ºPASSO

RequereraremessadasrazõesparaoTribunalRegionaldoTrabalho(Juízoadquem).

DICA

CasotenhaquemencionaronúmerodaRegiãodoqualfazparteoTribunalRegionaldoTrabalho,pode-seidentificartaldadono

art. 674 da CLT. Exemplo: o Espírito Santo faz parte da 17a Região; São Paulo, Capital, compõe a 2a Região, enquanto

Campinasfazparteda15aRegião.

(...) e requer que, depois de cumpridas as formalidades legais e processuais, sejam remetidas ao

EgrégioTribunalRegionaldoTrabalhoda...Região,paraconhecimentoejulgamento.

8ºPASSO

Delimitarexpressamenteasmatériasevaloresqueserãoimpugnados(§1ºdoart.897daCLT).

Nos termosdo§1ºdoart.897daConsolidaçãodasLeisdoTrabalho,oAgravantedeclaraqueo

presenterecursotemcomoobjetodediscordânciaaaplicaçãodamultaprevistano§1ºdoart.523do

Código de Processo Civil, bem como o valor que foi bloqueado a tal título no importe total de R$

3.000,00(trêsmilreais).

9ºPASSO

Requereraintimaçãodapartecontráriaparacontra-arrazoar(oucontrarrazoar)orecurso.

Porfim,requeraintimaçãodoRecorridopara,querendo,contra-arrazoaropresenterecurso.

10ºPASSO

Fazerodesfechofinaldepraxe:requerimento,local,dataeadvogado.

DICA

NoExamedaOAB,seosdados relativosao localeàdatanão foremconhecidos,pode-seutilizarumadasseguintes formas:

“Local...,data...”;“(Local),(data)”;ou“(Local),.../.../...”.

Nestestermos,pededeferimento.

Local...,data...

AdvogadoOAB/...n....

13.3EstruturadaSegundaPeçadoAgravodePetição—RazõesdoRecurso

ATENÇÃO

Apetiçãocontendoasrazõesdorecursodeveserentreguejuntamentecomapetiçãodeinterposiçãooupeçaderosto.

1ºPASSO

DirecionarapetiçãocontendoasrazõesaoTribunalRegionaldoTrabalhoqueiráconhecere julgaroagravodepetição(Juízo

adquemouJuízoparaoqualserecorre).

DICA

Observe atentamente qual é o número da Região do Tribunal Regional do Trabalho para a qual se está recorrendo (Juízo ad

quem). O art. 674 da CLT relaciona todas as 24 (vinte e quatro) Regiões, com os Estados da Federação que as compõem.

Exemplos: “EgrégioTribunalRegional doTrabalho da17aRegião—EstadodoEspíritoSanto”; “EgrégioTribunalRegional do

Trabalho da 2aRegião—Estado deSãoPaulo”; “Egrégio TribunalRegional do Trabalho da 1aRegião—Estado doRio de

Janeiro”.

EgrégioTribunalRegionaldoTrabalhoda...Região—Estadodo...

2ºPASSO

Colocaraseguintenomenclatura:RazõesdoAgravodePetição.

RazõesdoAgravodePetição

3ºPASSO

Identificarinformandoonúmerodosautosdoprocesso,onomecompletodoagravanteedoagravado,eaVaradoTrabalhode

origemqueprolatouadecisãoàqualseestárecorrendo(Juízoaquo).

Processon....

Agravante:BancoMirafloresS/A

Agravado:EdmundoViriato

Origem:...VaradoTrabalhode...

DoutosJulgadores,

Nãomerece prosperar a respeitável decisão proferida peloMeritíssimo juiz dePrimeira Instância

pelasrazõesdefatoededireitoaseguirexpostas:

4ºPASSO

Apresentarargumentosdefatoededireitocontraadecisão.

DosFatos

DICA

Fazerumbrevehistóricodademanda.

OAgravadopropôsreclamação trabalhistaemfacedoAgravantepleiteandoopagamentodehoras

extraseverbasrescisórias.Aaçãofoijulgadaprocedente,eencontra-setransitadaemjulgado.

Iniciadaaexecução,oscálculos foramhomologadosemR$33.000,00(trintae trêsmil reais).Foi

procedidobloqueioon line de créditos doAgravante do valor total da execução, através doSistema

BacenJud.

OAgravanteopôsEmbargosàExecuçãorequerendoaexclusãodamultaprevistano§1ºdoart.523

doCódigodeProcessoCivil,comaconsequentedevoluçãodovalorbloqueadoataltítulo.

Porém,oJuízodePrimeiroGrauentendeuporbemrejeitarosEmbargos.

DoMérito

5ºPASSO

Delimitarjustificadamenteasmatériasqueserãoimpugnadas,quesãoobjetodediscordância(§1ºdoart.897daCLT).

1.Delimitaçãodamatéria:Dainaplicabilidadedo§1ºdoart.523doCódigodeProcessoCivilaoProcessodoTrabalho

Datavenia,arespeitáveldecisãodefolhas...,proferidapeloJuízoda...VaradoTrabalhode...,no

julgamentodosEmbargosàExecução,estáincorreta,umavezqueamultaprevistano§1ºdoart.523do

CódigodeProcessoCivilnãoéaplicávelaoprocessodotrabalho.

IstoporqueoCódigodeProcessoCivilsomenteéaplicávelsubsidiariamenteàexecuçãotrabalhista

noscasosemqueháomissãonaConsolidaçãodasLeisdoTrabalhoenaLein.6.830/80(arts.769e

889daCLT).

Ocorre, porém, que a legislação laboral não é omissa a esse respeito, conforme se extrai do

disciplinado nos arts. 880 e 883 da Consolidação das Leis do Trabalho, respectivamente, assim

redigidos:

Art.880.Requeridaaexecução,ojuizoupresidentedotribunalmandaráexpedirmandadodecitaçãodoexecutado,afimdequecumpra

adecisãoouoacordonoprazo,pelomodoesobascominaçõesestabelecidasou,quandosetratardepagamentoemdinheiro,inclusive

decontribuiçõessociaisdevidasàUnião,paraqueofaçaem48(quarentaeoito)horasougarantaaexecução,sobpenadepenhora.

Art.883.Nãopagandooexecutado,nemgarantindoaexecução,seguir-se-ápenhoradosbens,tantosquantosbastemaopagamentoda

importânciada condenação, acrescidade custas e jurosdemora, sendoestes, emqualquer caso,devidos apartir dadata emque for

ajuizadaareclamaçãoinicial.

Ademais,nãoécaracterísticadaexecuçãotrabalhistaaimposiçãodemultapelonãopagamentodo

créditoexequendo.

Assim,considerando-sequeaLegislaçãoConsolidadaéexpressanotocanteaostrâmitesdoprocesso

deexecução,demonstra-se incabívelnaexecução trabalhistaaaplicaçãodo§1ºdo art. 523doCPC

(antigoart.475-JdoCPC/1973).

Nestemesmosentido,temdecididooColendoTribunalSuperiordoTrabalho:

RECURSO DE REVISTA — CERCEAMENTO DE DEFESA — [...]. MULTA DO ART. 475-J DO CPC —

INCOMPATIBILIDADECOMOPROCESSODOTRABALHO—REGRAPRÓPRIACOMPRAZOREDUZIDO—MEDIDA

COERCITIVANOPROCESSODOTRABALHODIFERENCIADADOPROCESSOCIVIL—Oart.475-JdoCPCdeterminaque

o devedor que, no prazo de quinze dias, não tiver efetuado o pagamento da dívida, tenha acrescidomulta de 10% sobre o valor da

execuçãoe,arequerimentodocredor,mandadodepenhoraeavaliação.Adecisãoquedeterminaaincidênciademultadoart.475-Jdo

CPC, em processo trabalhista, viola o art. 889 da CLT, namedida em que a aplicação do processo civil, subsidiariamente, apenas é

possívelquandohouveromissãodaCLT,seguindo,primeiramente,a linha traçadapelaLeideExecuçãofiscal,paraapenasapósfazer

incidiroCPC.Aindaassim,devesercompatívela regracontidanoprocessocivilcomanorma trabalhista,nos termosdoart.769da

CLT,oquenãoocorrenocasodecominaçãodemultanoprazodequinzedias,quandooart.880daCLTdeterminaaexecuçãoem48

horas,sobpenadepenhora,nãodemulta.Recursoderevistaconhecidoeprovidoparaafastaramultadoart.475-JdoCPC(TST—

RR938/2005-002-20-85,Rel.Min.AloysioCorrêadaVeiga,DJe,20-3-2009—p.986).(destacamos)

APLICAÇÃO DAMULTA DO ART. 475-J DO CPC— É Inaplicável nesta Justiça Especializada o art. 475-J do CPC, eis que

incompatívelcomoartigo880daCLT,que regulaaformaecominaçõesparagarantiadaexecução.AgravodePetiçãoaquesenega

provimento(TRT2ªR.,8ªT.,AgP02631-2004-032-02-00-9,Rel.Des.LilianLygiaOrtegaMazzeu,DOESP,7-4-2009).(destacamos)

Assimsendo,merecemseracolhidasasrazõesrecursaisacimadelineadasparaexcluirdaexecuçãoa

multa prevista no § 1º do art. 523 do Código de Processo Civil e, consequentemente, determinar a

devoluçãodovalorbloqueadoataltítuloaoAgravante.

6ºPASSO

Delimitarjustificadamenteosvaloresqueserãoimpugnados,quesãoobjetodediscordância(§1ºdoart.897daCLT).

2.Delimitaçãodovalorimpugnado

ComaexclusãodareferidamultadeveráserdevolvidaaoAgravanteaimportânciabloqueadaatal

títulonovalordeR$3.000,00(trêsmilreais),comjurosecorreçãomonetária.

7ºPASSO

Fazeraconclusão,comopedidodeconhecimentoeprovimentodorecurso.

DaConclusão

Peloexposto,requeroAgravantequeopresenteRecursosejaconhecidoeprovido,(...)

8ºPASSO

Requererareformadadecisão.

(...)comareformadarespeitáveldecisãorecorridaparaexcluirdaexecuçãoamultaprevistano§1º

do art. 523 do Código de Processo Civil e, consequentemente, determinar a devolução do valor

bloqueadoataltítuloaoRecorrente.

9ºPASSO

Desfechodepraxe:requerimentos,local,dataeassinaturadoadvogado.

DICA

NoExamedaOAB,seosdados relativosao localeàdatanão foremconhecidos,pode-seutilizarumadasseguintes formas:

“Local...,data...”;“(Local),(data)”;ou“(Local),.../.../...”.

Nestestermos,pededeferimento.

Local...,data...

AdvogadoOAB/...n....

CAPÍTULO14

EmbargosàExecução

Osembargosàexecuçãotêmnaturezajurídicadeaçãoenãoderecursooudefesa,naqualodevedor

(executado)seráoautor,eocredor(exequente)oréu,evisadesconstituirodireitodeexecuçãooude

certosatosdaexecução.Talaçãoéprocessadanosprópriosautosdaexecuçãotrabalhista,epodeser

apresentadanoprazode5diasapósestargarantidaaexecuçãopelapenhoraouapóstersidoprocedido

odepósitodovalordacondenação(caputdoart.884daCLT).

Somentepormeiodosembargosoexecutadopoderáimpugnarasentençadeliquidação,cabendoao

exequenteigualdireitoenomesmoprazo(§3ºdoart.884daCLT).Porém,seapartejáhouversido

intimadaparasemanifestarsobreoscálculos,nãomaispoderáfazê-lopormeiodosembargos,porter

ocorridoapreclusão(§2ºdoart.879daCLT).

Os embargos e as impugnações à liquidação são julgadosnamesma sentença (§4º do art. 884 da

CLT).

Segundo o § 1º do art. 884 da CLT, a matéria a ser discutida nos embargos está adstrita ao

cumprimentodadecisãooudoacordo,quitaçãoouprescriçãodadívida.

Assim,podemseralegadospormeiodeembargososseguintesassuntos:

a)Cumprimentodadecisãopeloexecutado;

b)Cumprimentodoacordorealizadoentreaspartes,quedeveráserposterioràsentença;

c)Quitaçãodadívida,quedeveráserposterioràsentença,jáqueaquitaçãoanterioràsentençadeve

sernecessariamentejuntadaaosautosquandodadefesa;

d)Prescriçãodadívida.Paraalgunsautoresaprescriçãoaqueserefereo§1ºdoart.884daCLTéa

prescrição intercorrente, ou seja, aquela posterior à sentença exequenda. A prescrição intercorrente

ocorre quando, após a citação, o processo ficar paralisado, e a prescrição interrompida inicia novo

cursoecomomesmoprazo,acontardadatadaparalisação.Nestecaso,éaplicáveloart.11daCLT,ou

seja, ébienaloprazodeprescrição,quealcançaodireitodeaçãodaexecução trabalhista.Portanto,

configura-senocasodeinérciadoautorportemposuperiora2anos.ParaoSupremoTribunalFederal

“o direito trabalhista admite a prescrição intercorrente” (Súmula 327), e “prescreve a execução no

mesmoprazodeprescriçãodaação”(Súmula150),ouseja,2anos.Porém,paraoTribunalSuperiordo

Trabalho a decisão que extingue a execução trabalhista, aplicando a prescrição intercorrente, viola o

inciso XXXVI do art. 5º da Constituição Federal, pois ao declarar a incidência da prescrição

intercorrente na Justiça do Trabalho o juízo acaba por afastar indevidamente os efeitos concretos e

materiais do título judicial transitado em julgado. Portanto, para a Instância Máxima da Justiça

Trabalhistaaprescriçãointercorrentenãoseaplicaaoprocessodotrabalho(Súmula114doTST),visto

queoprocessotrabalhistaéimpulsionadodeofíciopelojuiz,nostermosdoart.878daCLT.

Existeaindaapossibilidadedesealegarnosembargosàexecuçãoasmatériasenumeradasnoart.

917doCPC,deaplicaçãosubsidiáriaaoprocessodotrabalho(art.769daCLTeart.15doCPC),nas

quaisosembargospoderãoversartambémsobre:

a)Inexigibilidadedotítulo,comoocorreriasealguémfizesseumacordopelaempresasempoderes

paratanto,ouainexigibilidadedaobrigação.Exemplos:nocasodoacordofirmadoporquemnãoera

preposto;nocasodasentençailíquidaetc.

b)Penhoraincorretaouavaliaçãoerrônea.Emtalhipóteseoexecutadopoderáquestionarapenhora

no prazo para os embargos à execução ou poderá ser impugnada por meio de simples petição, que

deveráserapresentadanoprazode15dias,contadodaciênciadoato(§1ºdoart.917doCPC).

c)Incompetênciaabsolutaourelativadojuízodaexecução.Exemplo:nocasodeincompetênciado

juízo,emqueosembargosconstituemaprimeiramanifestaçãodoexecutadonosautos.Segundoo§1º

doart.64doCPC,aincompetênciaabsolutapodeseralegadaemqualquertempoegraudejurisdiçãoe

deveserdeclaradadeofíciopelojuiz.

d)Excessodeexecuçãooucumulaçãoindevidadeexecuções.Háexcessodeexecuçãoquando:(a)o

credorpleiteiaquantiasuperioràdotítulo;(b)aexecuçãorecaisobrecoisadiversadaqueladeclarada

notítulo;(c)aexecuçãoseprocessademododiferentedoquefoideterminadonasentença;(d)ocredor,

sem cumprir a prestação que lhe corresponde, exige o adimplemento do devedor; (e) o credor não

provarqueacondiçãoserealizou(§2ºdoart.917doCPC).Porém,quandooembargantealegarqueo

exequente, em excesso de execução, pleiteia quantia superior à do título, deverá declarar na petição

inicialovalorqueentendecorreto,apresentandoodemonstrativocomadiscriminaçãoeatualizaçãodo

seucálculo.Casonãoaponteovalorcorretoounãoapresenteodemonstrativo,osembargosàexecução

serão liminarmente rejeitados, sem resolução de mérito, se o excesso de execução for o seu único

fundamento,ouserãoprocessados,sehouveroutrofundamento,masojuiznãoexaminaráaalegaçãode

excessodeexecução.SegundoHumbertoTheodoroJúnior(2009,p.416-417)acumulaçãodeexecuções

é(1)aquedecorredadiversidadedeprocedimentosparadiversostítulosquesepretendecumularnuma

mesmaexecução,oupor (2)decorrerdosimultâneoajuizamentodediversasexecuçõesbaseadasnum

mesmotítulo,quandohádiversasgarantiasevárioscoobrigadosemtornodeumamesmadívida.

Como a execução de título extrajudicial não é precedida da ação de conhecimento, a primeira

oportunidadeparaodevedorapresentarsuadefesaocorrenaaçãodeexecuçãoquefoiajuizadacontra

ele.Oportunidadeemqueoexecutadopoderáalegarqualquermatériaquelheserialícitodeduzircomo

defesanoprocessodeconhecimento(incisoVIdoart.917doCPC).

Senadefesahouveremsidoarroladas testemunhaso juizouPresidentedoTribunalpoderámarcar

audiênciaparaaproduçãodasprovas,naqualdeveráserrealizadadentrode5dias(§2ºdoart.884da

CLT).

Nãotendosidoarroladastestemunhasnadefesa,ojuizouPresidentedoTribunal,conclusososautos,

proferirá sua decisão, dentro de 5 dias, julgando subsistente ou insubsistente a penhora (art. 885 da

CLT).

Se houverem sido arroladas testemunhas, finda a sua inquirição em audiência, o escrivão ou

secretáriofará,dentrode48horas,conclusososautosaojuizoupresidente,queproferirásuadecisão

(caputdoart.886daCLT).

Proferidaadecisão,aspartesinteressadasserãonotificadas,emregistradopostal,comfranquia(§1º

doart.886daCLT).

Dadecisãocabeainterposiçãodeagravodepetiçãonoprazode8dias(caputdoart.897daCLT).

Oagravodepetiçãoéorecursoespecíficoparaatacardecisãodojuiznaexecução(alíneaadoart.897

daCLT),apósojulgamentodeembargosàexecução,ouimpugnaçãoàsentençadeliquidação(art.884

daCLT).

IMPORTANTE

Quemtemlegitimidadeativaparaapresentarosembargosàexecuçãoéodevedor(executado).

Nosembargosnãopodeseralegadacompensação,vistoqueestasomentepodeserarguidacomomatériadedefesa(art.767

daCLT).

AfaltaounulidadedecitaçãodequetrataoincisoIdo§1ºdoart.525doCPCnãopodeseralegadanosembargos,vistoque

aparterevelfoiintimadadasentença(segundapartedoart.852daCLT).

Nocasodepenhoraincorretaouavaliaçãoerrôneaoexecutadopoderáimpugnarapenhoraemduasoportunidades,noprazo

paraosembargoseporsimplespetição,quedeveráserapresentadanoprazode15dias,contadodaciênciadoato(§1ºdoart.

917doCPC).

Responsabilidade do sócio. Em não havendo bens suficientes pertencentes à pessoa jurídica executada (reclamada), que

possamgarantirocréditodevidoàparteexequente(reclamante),ossóciospoderãorespondercomseupatrimônioparticular,em

decorrênciada teoriadadesconsideraçãodapersonalidade jurídica,previstanoart.28daLein.8.078/90earts.50e1.024do

CódigoCivil.

Responsabilidadedoex-sócio.Osócioretirantedoquadrosocietáriopoderespondersubsidiariamenteporatosdegestão,em

decorrência da teoria da despersonalização da pessoa jurídica, caso os atuais sócios da empresa não possuam bens que

possam garantir a execução. Porém, sua responsabilidade se restringe aos direitos trabalhistas do exequente que não foram

pagosnoperíodoemqueainda integravaoquadrosocialdaempresa.Emtaiscasos,deveráserobservadooprazodeaté2

anosentreadatadesuaretiradadasociedadeeadaproposituradaaçãotrabalhista(parágrafoúnicodoart.1.003eart.1.032,

ambosdoCC).Nahipóteseemqueosóciotenhaseretiradodasociedadehámaisde2anos,nãomaispoderáteraexecução

direcionadacontrasi.

Nosembargosàexecuçãopodeserpedidaadesconstituiçãodapenhora realizadaem imóvel consideradobemde famí lia.

Segundo a doutrina, o ordenamento jurídico brasileiro possui dois regimes que disciplinam o denominado bem de famí lia. O

CódigoCivilprevêsobreoBemdeFamí liaConvencionalouVoluntário(arts.1.711a1.722),queirágeraraimpenhorabilidadeea

inalienabilidade do bem instituído, como sendo o lar familiar. Já a Lei n. 8.009/90 trata do Bem de Famí lia legal, prevendo a

impenhorabilidadesomenteaobemeleitocomoabrigofamiliar.

14.1EstruturadaPetiçãoInicialdosEmbargosàExecução

1ºPASSO

Fazerocorretoendereçamentoparao juizdoTrabalhoou juizdedireito, investidode jurisdiçãotrabalhista,naqualaexecução

estásendoprocessada(art.61doCPC).

DICA

Oendereçamentonãodeveserabreviado.

Seaexecuçãoestiversendo feitaporcartaprecatória,apetiçãodeveráserendereçadaparao juízodeprecado,queseráo

competenteparaconhecerdosembargosàexecução(§2ºdoart.845doCPC).

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizda...VaradoTrabalhode...–Estadodo...

2ºPASSO

Deixarumespaçode10a15linhas.Porém,tendoemvistaolimitedelinhasparaarespostadaquestãodiscursivanaprovada

OAB,sugerimosescrever“espaço”entreparênteses,evitandosaltarmuitaslinhas.

Comoosembargosàexecuçãosãoregularmentedistribuídospordependência(§1ºdoart.914doCPC),sugere-seregistrar

“Distribuição por dependência”, informando, a seguir, o número dos autos do processo. Caso o problema não informe

expressamentetalnúmeroutilizereticências.Exemplo:“Processon....”.

(Espaço)

Distribuiçãopordependência

Processon....

3ºPASSO

Fazer a qualificação individualizada e completa da parte embargante (devedor) ou simplesmente utilizar a expressão “já

qualificado”.

ByteConsultoriaeServiçosdeInformáticaLtda.eAstolfoSilva,jáqualificados,porseuadvogado

queestasubscreve,nosautosdareclamaçãotrabalhistadenúmerosuprapropostapor(...)

4ºPASSO

Fazer a qualificação individualizada e completa da parte embargada (credor) ou simplesmente utilizar a expressão “já

qualificado”.

(...)LeandroBoagente, já qualificado, vem,mui respeitosamente, à presença deVossaExcelência,

apresentar

EmbargosàExecução

5ºPASSO

Indicarodispositivolegalqueautorizaoajuizamentodosembargosàexecução.

comfundamentonoart.884daCLT,pelosmotivosdefatoededireitoaseguiraduzidos:

6ºPASSO

Apresentarargumentosdefatoededireito(causadepedir).

DosFatos

O Embargado propôs reclamação trabalhista em face do Primeiro Embargante, requerendo o

pagamentodehorasextraseadicionalnoturno.

Aaçãofoijulgadaprocedenteeencontra-setransitadaemjulgado.

Iniciadaaexecução,oscálculosforamhomologadosemR$100.000,00(cemmilreais),tendosido

penhoradoumimóveldoSegundoEmbargante,sóciodaempresaexecutada.

No entanto, a referida penhora não merece prosperar, pois inteiramente em desacordo com os

preceitoslegais,conformesedemonstraráaseguir:

DoDireito

O segundo Embargante é o legítimo proprietário e reside com sua família no imóvel penhorado,

conformefls....,localizadonaAvenidadasAcácias,n.28,SãoPaulo,Capital,registradonamatrículan.

6.890do9ºCartóriodeRegistrodeImóveisdeSãoPaulo,restandopatenteaconfiguraçãodobemde

famílianostermosdaLein.8.009/90.

Segundo o art. 5º da citada norma, para se reconhecer a impenhorabilidade do bem imóvel são

necessáriosdoisrequisitos:queo imóvelsirvademoradiaparaodevedoresuafamíliaequesejao

únicoimóvelutilizadoparaessefim.

No caso presente, a certidão anexa (documento n. ...), bem como os documentos acostados

(documentosn....)comprovamqueoSegundoEmbarganteesuafamíliaresidemnoimóvelpenhorado.

Portanto, como forampreenchidos os requisitos da impenhorabilidade, deverá ser desconstituída a

penhora efetuada às fls. ..., que indevidamente recaiu sobre o imóvel residencial do Segundo

Embargante,comprovadamenteutilizadopelaentidadefamiliarparamoradiapermanente.

7ºPASSO

Fazeropedido.

DosPedidos

Por todo o exposto, requer sejam conhecidos e julgados procedentes os presentes Embargos à

Execução, a fimde que seja declarada a impenhorabilidade do imóvel doSegundoEmbargante, bem

como, sejadeterminadaadesconstituiçãodapenhorade fls. ..., eoconsequentecancelamentodo seu

registroperanteoCartóriodeRegistrodeImóveis.

Requer,ainda,aintimaçãodoEmbargado,napessoadeseuadvogado,paraque,querendo,apresente

impugnaçãonoprazolegal.

8ºPASSO

Requereraproduçãodeprovasparacomprovaçãodosfatosalegados.

DasProvas

Protestam os Embargantes provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos,

especialmentepelajuntadadedocumentoseoitivadetestemunhas(art.450doCPC).

9ºPASSO

Indicarovalordacausa.

DICA

Nosembargosàexecuçãoovalordacausadevecorresponderàqueleatribuídoaoprocessodeexecução,salvonahipóteseem

queosembargosimpugnaremtodoodébitoreclamado.Nestecaso,ovalordacausadeverácorresponderaototalimpugnado.

Dá-seàcausaovalordeR$...(extenso).

10ºPASSO

Desfechodepraxe:requerimentos,local,dataeadvogado.

DICA

NoExamedaOAB,seosdados relativosao localeadatanão foremconhecidos,pode-seutilizarumadasseguintes formas:

“Local...,data...”;“(Local),(data)”;ou“(Local),.../.../...”.

Nessestermos,pede-seeespera-sedeferimento.

Local...,data...

AdvogadoOAB/...n....

CAPÍTULO15

OutrasAções

15.1AçãodeCumprimento

De acordo comAmauriMascaro Nascimento (2007, 419), a “ação de cumprimento é o processo

individualexecutóriodesentençadedissídiocoletivo”.

Embora tenha a denominação de ação de cumprimento, sua natureza não é executiva, pois os

instrumentosnormativoscoletivosnãotêmnaturezaexecutória.

Naverdade,trata-sedeumaaçãodeconhecimentocondenatória,consideradaumdissídioindividual,

previstonoparágrafoúnicodoart.872daCLT,edeveserajuizadaperanteaVaradoTrabalho,oujuízo

dedireitoinvestidonajurisdiçãotrabalhista,objetivandocondenaroempregadorapagarouafazer,de

conformidadecomascláusulasdasentençanormativaqueaempresadeixoudecumprirvoluntariamente.

Emborasedestineaocumprimentodeinstrumentoscoletivosnormativos,elanãotemporobjetocriar

direitonovo,massimfazercumprirdireitosquejáestãonormatizadosparaacategoria.

Tal ação é considerada um dissídio individual, pois as duas partes, autor e réu, são pessoas

individualizadas:deumladoosindicatoouo(s)empregado(s),edooutroaempresa.

Segundo Valentin Carrion (2009, p. 717), “a sentença normativa poderá ser objeto de ação de

cumprimento:a)quandodoTRT,apartirdo20ºdiasubsequenteaodojulgamento,fundadanoacórdão

ouna certidãode julgamento (Lei 7.701/1988, art. 7º); b) quando doTST, a partir da publicação da

certidãodejulgamento(Lei7.701/1988,art.10)”.

Tem legitimação ativa para o ajuizamento da ação tanto o sindicato que representa a categoria

profissionalquantooempregadointeressadoindividualmente(dissídioindividualsingular)ouemgrupo

(dissídioindividualplúrimo),mesmosemaatuaçãodosindicatoobreiro.

Na ação de cumprimento o sindicato atua na qualidade de substituto processual— em lugar dos

trabalhadores—,poispostulaemjuízo,emnomepróprio,defendendointeressesdosassociados(caput

do art. 18 do CPC; incisoXXI do art. 5º e inciso III do art. 8º da CRFB), que são os verdadeiros

titularesdodireito.

Deconformidadecomo§2ºdoart.3ºdaLein.7.238/84,é“facultadoaosSindicatos,independente

da outorga de poderes dos integrantes da respectiva categoria profissional, apresentar reclamação na

qualidadedesubstitutoprocessualdeseusassociados”.

Apesardeoart.872daCLTreferir-seexpressamenteàsentençanormativa,podemserexecutados

também,segundoaSúmula286doTST,aConvençãoColetivadeTrabalho(caputdoart.611daCLT)e

o Acordo Coletivo de Trabalho (§ 1º do art. 611 da CLT), na qual se objetiva a condenação do

empregadoraocumprimentodascláusulasdetaisinstrumentoscoletivos.

SegundoAmauriMascaroNascimento(2007,p.419),aaçãodecumprimento“éomeiohábilpara

obteracondenaçãodoempregadoraocumprimentodeacordosouconvençõescoletivas”.ParaSérgio

Pinto Martins (2009, p. 696), a ação de cumprimento “estende-se a quaisquer outras condições de

trabalho, que foram previstas na sentença normativa e não cumpridas espontaneamente pelo

empregador”.

DeacordocomSérgioPintoMartins(2009,p.696),“seovalordacausaforinferiora40salários

mínimos,oprocedimentoaserseguidonaaçãodecumprimentoéosumaríssimo,poisaCLTnãofaz

distinçãoquantoàmatéria,masapenasaovalor”.

Nestesentido,éoarestoseguinte:

Ritosumaríssimo.Açãodecumprimento.Aaçãodecumprimentotambéméprocessadasoboritosumaríssimo,poisovalordacausaé

inferior a 40 salários mínimos. Trata-se de dissídio individual e não há qualquer exceção no artigo 852-A da CLT (TRT 2ª R., RO,

Processo02324-2003-026-02-00-5,Rel.Des.FederalSérgioPintoMartins,17-1-2006).

E,nahipótesedeoautorapontarospedidospretendidossemindicar,porém,ovalorcorrespondente

emcadaumdeles,aaçãopoderáserarquivada(§1ºdoart.852-BdaCLT),vistoquenãofoiobservada

aprevisãocontidanoincisoIdoart.852-BdaCLT.

ConformeaSúmula246doTST,“édispensávelotrânsitoemjulgadodasentençanormativaparaa

proposituradaaçãodecumprimento”.Porém,oprazodeprescriçãocomrelaçãoàaçãodecumprimento

dedecisãonormativafluiapenasdadatadeseutrânsitoemjulgado(Súmula350doTST).

IMPORTANTE

Nocasodeterdeapresentardefesaàaçãodecumprimento,oreclamadopodealegarnacontestação:

■A sua incapacidadeeconômicaparaarcar como reajuste salarial ou comnovas condiçõesde trabalho, de conformidade

comoart.5ºdoDecreto-Lein.15/66:

“Art.5ºOacordocoletivode trabalhoouadecisãodaJustiçadoTrabalhoque tenha reajustadoouaumentadosaláriosnão

será aplicado, no todo ou em parte, à Empresa que demonstrar, perante a mesma Justiça, a incapacidade econômica ou

financeiradeatenderaoaumentodedespesadecorrente.

§1ºO requerimento daEmpresaà Justiça doTrabalho suspenderá a aplicaçãodo acordoouda decisão referida nocaput

desteartigo,atéadecisãofinaldaquelaJustiça.

§2ºAEmpresaque invocar incapacidadeeconômicaou financeira parapagar o aumentode salário referidonocaput deste

artigonãopoderá,enquantonãoaplicaraacordocoletivooudecisãodaJustiçadoTrabalho:

a)distribuirlucrosoudividendosatitulares,sóciosouacionistas;

b)atribuirgratificaçõesadiretoresegerentesouaumentaroshonoráriosdestes”.

■Quenãoépossívelocumprimentodadecisãoemrazãodesuaincapacidadefinanceira,surgidaposteriormenteàprolação

dasentençanormativa.

■Quenãoestáenquadradonoâmbitodacategoriadasentençanormativajuntadacomapetiçãoinicial,oqueseráobjetode

provanodecorrerdainstruçãoprocessual,oumedianteaapresentaçãodedocumentoderecolhimentodacontribuiçãosindical.

■Quenão integroua relação coletiva negocial ou processual, diretamente ou representadapela associação sindical de sua

classe(Súmula374doTST).

Exemplodeproblema:

Teófilo Dinamarco trabalha para o Banco Tal & Qual, desde 10 de março de 2000, exercendo

atualmente a função de caixa. Enquanto bancário, a data-base do trabalhador é nomês de setembro.

Como na negociação coletiva não houve acordo, o sindicato dos bancários ajuizou dissídio coletivo

peranteoTribunalRegionaldoTrabalho,que,emdecisão,proferiusentençanormativaconcedendoum

aumentorealde10%(dezporcento),aplicávelapartirdosaláriodomêsdesetembrode2009.Apesar

de tal decisão judicial, a empresa somente concedeu 5% (cinco por cento) de aumento aos seus

empregados. Considerando a situação hipotética apresentada, na qualidade de advogado(a) do

empregado,elaboreapeçaprocessualadequadaasatisfazerjudicialmenteointeressedotrabalhador.

A seguir, apresentaremos o passo a passo para desenvolvimento da petição inicial da ação de

cumprimento,indicandoosrequisitosquedevemserobservadosparasuaelaboração:

15.1.1EstruturadaPetiçãoInicialdaAçãodeCumprimento

1ºPASSO

FazerocorretoendereçamentoparaojuizdoTrabalhoouparaojuizdedireitoinvestidodejurisdiçãotrabalhista(parágrafoúnico

doart.872daCLT),queiráconhecerejulgaraaçãodecumprimento.

DICA

MesmoqueodissídiocoletivotenhasidojulgadopeloTribunalRegionaldoTrabalhoouTribunalSuperiordoTrabalho,aação

sempredevesermovidanoórgãodeprimeirograuoudeprimeirainstânciadaJustiçaLaboral.

Oendereçamentonãodeveserabreviado.

Naquestãoparaelaboraçãodapeçaprofissionalemquenãohouverexpressamençãodolocaldacompetênciajurisdicional,

sugere-seutilizarreticências.Exemplo:“ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizda...VaradoTrabalhode...”.Pode-secomplementaro

endereçamento com a indicação do Estado da Federação onde estiver localizada a Vara do Trabalho. Neste caso, também

podemserutilizadasreticênciasquandotaldadonãoconstardaquestão.Exemplo:“Estadodo...”.

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizda...VaradoTrabalhode...—Estadodo...

2ºPASSO

Deixarumespaçode10a15linhas.Porém,tendoemvistaolimitedelinhasparaarespostadaquestãodiscursivanaprovada

OAB,sugerimosescrever“espaço”entreparênteses,evitandosaltarmuitaslinhas.

(Espaço)

3ºPASSO

Fazeraqualificaçãoindividualizadaecompletado(s)autor(es).

DICA

Aaçãodecumprimentopodeserpropostapelosindicato,comosubstitutoprocessual,independentementedeoutorgadepoderes

(procuração)dossubstituídos,oumesmopelo

empregado individualmente (dissídio individual singular), ou por mais de um empregado, no caso da reclamação plúrima

(dissídio individualplúrimo).Quandoosindicatoatuacomosubstitutoprocessual,ajuízaaaçãoemnomepróprio,defendendo

direitosdossubstituídos(osassociados,enãotodaacategoria).

DeacordocomaSúmula286doTST: “SINDICATO.SUBSTITUIÇÃOPROCESSUAL.CONVENÇÃOEACORDOCOLETIVOS

(mantida)—Res. 121/2003,DJ, 19, 20 e 21-11-2003. A legitimidade do sindicato para propor ação de cumprimento estende-se

tambémàobservânciadeacordooudeconvençãocoletivos”.

Exemplo de qualificação, na hipótese de a ação ser ajuizada pelo sindicato, como substituto processual: “Sindicato dos

Trabalhadores..., entidade civil de direito privado, inscrito no CNPJ sob o n. ..., representado pelo seu presidente, Sr. ..., com

endereçonaRua..., n. ...,Bairro...,Cidade...,Estado...,CEP..., por seuadvogado, conformeprocuraçãoanexa (documenton. ...),

comescritório profissional naRua..., n. ...,Bairro...,Cidade...,Estado...,CEP..., onde recebe intimações, vem, respeitosamente, à

presençadeVossaExcelência,proporAçãodeCumprimentoemfacede...”.

Nesta hipótese, há necessidade de o sindicato identificar na ação os substituídos, apresentando anexa a relação dos

trabalhadores(associados),sobpenadeindeferimentodapetiçãoinicial.

TeófiloDinamarco, brasileiro, casado, bancário, portador da Carteira de Trabalho e Previdência

Socialn....,série...,inscritonoCPFn....,comendereçonaRua...,n....,Bairro...,Cidade...,Estado...,

CEP..., por seu advogado, infra-assinado e devidamente constituído, instrumento procuratório anexo

(documento01),comescritórioprofissionalnaRua...,n....,Bairro...,Cidade...,Estado...,CEP...,onde

recebeintimaçõesenotificações,vem,respeitosamente,àpresençadeVossaExcelência,propor

4ºPASSO

NominarapetiçãodeAçãodeCumprimento (expressãoutilizadapelaSúmula286doTST)ouAçãodeCumprimentopeloRito

Ordinário.Presentesosrequisitoscontidosnoart.852-Ae incisos Ie IIdoart.852-BdaCLT,ademandapodesernominadade

AçãodeCumprimentopeloProcedimentoSumaríssimo.Admite-seaindasejanominadadeAçãodeCumprimento comPedido

Liminar de Antecipação de Tutela, tendo em vista o caráter alimentar do salário. Correto também será nominar a ação de

ReclamaçãoTrabalhista,vistoqueoparágrafoúnicodoart.872daCLTéexpressoaopreverque“poderãoosempregadosou

seussindicatos(...)apresentarreclamação”.

AçãodeCumprimentopeloProcedimentoSumaríssimo

5ºPASSO

Fazer a qualificação individualizada e completa do réu, no caso a empresa ou empregador que deixou de cumprir com a(s)

cláusula(s)dasentençanormativa,convençãocoletivaouacordocoletivodetrabalho.

DICA

Aempresaquenãofoipartenarelaçãocoletivanegocialouprocessual,diretamenteourepresentadapelaassociaçãosindicalde

suaclasse,ouquenão integraacategoriadequeoriginoua fontenormativa,está isentadocumprimentodeseusdispositivos.

Neste aspecto, de acordo com a Súmula 374 do TST: “Empregado integrante de categoria profissional diferenciada não tem o

direito de haver de seu empregador vantagens previstas em instrumento coletivo no qual a empresa não foi representada por

órgãodeclassedesuacategoria”.Portanto,seoempregadornãointegrouarelaçãocoletivanegocialouprocessual,diretamente

ourepresentadapelaassociaçãosindicaldesuaclasse,nãopodefigurarnopolopassivodaaçãodecumprimento.

contraoBancoTal&Qual,pessoajurídicadedireitoprivado,inscritanoCNPJsobon....,comsede

naRua...,n....,Bairro...,Cidade...,Estado...,CEP...,(...)

6ºPASSO

Indicarodispositivolegalqueautorizaoajuizamentodaaçãodecumprimento.

(...) comfundamentono§1ºdoart.840,combinadocomoparágrafoúnicodoart.872,ambosda

ConsolidaçãodasLeisdoTrabalho,deacordocomasrazõesaseguiraduzidas:

7ºPASSO

Apresentarargumentosdefatoededireito(causadepedir).

DosFatos

OAutoréempregadodoReclamadodesde10-3-2000,eexerceatualmenteafunçãodecaixa.

8ºPASSO

Informar que está juntando a cópia da sentença normativa, ou do acordo coletivo de trabalho ou da convenção coletiva de

trabalho,cujocumprimentoépretendido,sobpenade tornar ineptaapetição inicial,podendoo juizdeclararextintooprocesso

semresoluçãodemérito(incisoIdoart.485doCPC).

O dissídio coletivo da categoria, cuja certidão da sentença normativa segue anexa à presente

(documento n. ...), concedeu um aumento real de 10% (dez por cento) sobre o salário do mês de

setembrode2009.

Entretanto, em total desrespeito ao instrumento normativo ora delineado, o Reclamado deixou de

cumpriroquefoidecidido.

Importante destacar quenosdissídios coletivosdenatureza econômica, comoéo casopresente, o

cumprimentodasentençanormativafaz-sedeimediato,apartirdapublicaçãodacertidãodejulgamento

(art.10daLein.7.701/88),sendodispensávelotrânsitoemjulgadodaquelaparaaproposituradaação

(Súmula246doTST).

9ºPASSO

Fazeropedido.

DosPedidos

Assim,pretendeoAutoracondenaçãodoReclamadoaopagamentode:

(a)Diferenças salariais correspondentesaos saláriosdosmesesde setembro,outubro,novembroe

dezembrode2009:R$...

(b)Diferençasdefériasvencidas+1/3constitucional:R$...

(c)Diferençasde13ºsaláriode2009:R$...

(d) IncidênciasdoFGTS(8%)sobreasdiferençassalariais, fériasvencidas+1/3constitucionale

13ºsalário:R$...

Valortotal:R$...(extenso)

Asverbasacimadeverãosercorrigidaseacrescidasdosjuroslegais.

10ºPASSO

Fazeraconclusão,requerendoqueopedidosejajulgadoprocedente.

DaConclusão

Assim,requeranotificaçãodoRéuparacontestarapresentepostulação,seodesejar,sobpenade

revelia, que ao final deverá ser julgada procedente, condenando o Reclamado na forma do pedido,

acrescidodejurosecorreçãomonetária.

Protesta pela produção de todas as provas em direito admitidas, especialmente pelo depoimento

pessoaldoReclamadoejuntadadedocumentos.

Protesta, também, pela intimação do Reclamado para comparecer à audiência para prestar

depoimento pessoal, com a expressa cominação de aplicação da confissão, para o caso de não

comparecer(itemIdaSúmula74doTST)ouserecusaradepor.

Declara,desdejá,oadvogadodoAutor,sobsuaresponsabilidadepessoal,afidelidadedascópias

dos documentos oferecidos como prova aos documentos originais, na forma do caput do art. 830 da

ConsolidaçãodasLeisdoTrabalho.

11ºPASSO

Indicarovalordacausa.

DICA

Nasaçõessujeitasaoprocedimentosumaríssimoovalordacausadeverácorresponderaovalortotaldospedidosrelacionados

napetiçãoinicial.

Dá-seàcausaovalordeR$...(extenso).

12ºPASSO

Desfechodepraxe:requerimentos,local,dataeadvogado.

DICA

NoExamedaOAB,seosdados relativosao localeadatanão foremconhecidos,pode-seutilizarumadasseguintes formas:

“Local...,data...”;“(Local),(data)”;ou“(Local),.../.../...”.

Nestestermos,pedeeesperadeferimento.

Local...,data...

AdvogadoOAB/...n....

15.2AçãodeConsignaçãoemPagamento

Aaçãodeconsignaçãoempagamento,previstadoart.539aoart.549doCódigodeProcessoCivil,é

admitidanoprocessodotrabalho.

De acordo com Sergio Pinto Martins (2009, p. 515), “o pagamento por consignação é forma de

extinçãodasobrigações,sendoreguladonosartigos334a345doCódigoCivil”.Ainda,deacordocom

oautor,noCPC,aaçãodeconsignaçãoempagamentoéprevistanosarts.539a549,sendoaplicávelo

CódigodeProcessoCivilemdecorrênciadaomissãodaConsolidaçãodasLeisdoTrabalho(art.769

daCLTeart.15doCPC).

Anaturezadaaçãodeconsignaçãoempagamentoédeclaratória,vistoqueojuízodeprimeirograu

irádeclarar se aprestaçãoouoobjeto consignado édevidoounão, bemcomopoderádeclarar se a

recusadocredoremreceberédevidaounão.Podetambémternaturezaconstitutivaquandoextinguea

obrigação existente entre as partes. Pode, ainda, ter natureza condenatória quando determinar o

pagamentodediferençasdevidas.

Talação,emregra,éajuizadapelodevedoremrelaçãoaocredor,visandoextinguiraobrigaçãode

entregardeterminadaquantiaoucoisa.

De conformidade com o art. 335 doCódigoCivil, a consignação pode ser utilizada nas seguintes

hipóteses:seocredornãopuder,ou,semjustacausa,recusarreceberopagamento,oudarquitaçãona

devidaforma;seocredornãofor,nemmandarreceberacoisanolugar,tempoecondiçãodevidos;seo

credor for incapazde receber, fordesconhecido,declaradoausente,ou residirem lugar incertooude

acesso perigoso ou difícil; se ocorrer dúvida sobre quem deva legitimamente receber o objeto do

pagamento;sependerlitígiosobreoobjetodopagamento.

NaJustiçadoTrabalhotalaçãotemcomoobjetivo,principalmente,desobrigaroempregadordamora

nopagamentodedeterminadaverba,como,porexemplo,evitaraaplicaçãodo§8ºdoart.477daCLT,

no caso de mora do empregador quando da falta de pagamento das verbas rescisórias, nos prazos

previstos nas alíneas do § 6º do art. 477 da CLT. Porém, o empregado também pode se valer da

consignação,como,porexemplo,quandooempregadorse recusara recebermostruário,mercadorias,

equipamentosdeproteçãoindividualouvestuáriosusadosnotrabalhoetc.

Napetiçãoinicialpodem-seutilizarasseguintesnomenclaturas:consignanteparaoautordaaçãoque

éodevedor,econsignadoparaoréudaaçãoqueéocredordaobrigação.Podem,ainda,serutilizadas

asnomenclaturasreclamanteereclamado,autoreréu.

Deacordocomadoutrina,oscasosmaisfrequentesdeutilizaçãodaconsignatóriasãoosseguintes:

•Quandooempregado,quepediudemissãoouquefoidispensadocomousemjustacausa,serecusa

areceberasverbasrescisóriasoudarquitação,oempregadorpodeutilizaraaçãodeconsignação

empagamentoparaevitaraplicaçãodamultapeloatrasoprevistano§8ºdoart. 477daCLT.É

frequente o empregado, dispensado com justa causa (art. 482 da CLT), não concordar com a

rescisãocontratualeresolvernãoreceberopagamentodasverbasrescisórias;

•Paraevitararescisãoindiretadocontratodetrabalho(alíneaddoart.483daCLT)emrazãodonão

pagamentodesalários,porperíodoigualousuperiora3meses(§1ºdoart.2ºdoDecreto-Lein.

368/68),oempregadorpoderáajuizaraconsignatóriaemfacedoempregado;

• No caso em que o empregado se recusar a gozar e a receber as férias anuais, cujo período

concessivoestejanofinal,oempregadorpoderáajuizaraaçãodeconsignaçãoempagamentopara

evitar o pagamento das férias em dobro (art. 137 daCLT).Atualmente, dificilmente tal hipótese

ocorre na prática, visto que é comum o empregador abrir uma conta em banco em nome do

empregadonaqualutilizaparapagaroshaverestrabalhistasmediantedepósitobancário(parágrafo

únicoaoart.464daCLT).

A empresa também poderá ajuizar a ação de consignação em pagamento quando o empregado for

declaradoausente,ouquandofalecerdeixandosaldodesalário,bemcomooutrasverbasrescisórias,e

aindaquandohouverdúvidasobrequeméoverdadeirocredorquedeveráreceberopagamentodetais

verbas, bem como no caso de, embora conhecidos os credores, haver litígio entre os herdeiros do

obreirofalecidosobreasverbastrabalhistasdevidas.

IMPORTANTE

Nahipótesede trabalhador falecido, emqueaempresaempregadorapretendeprocederaopagamentodas verbas rescisórias

aosherdeirosousucessores,devemserobservadasasprevisõesdocaput doart. 1º daLei n. 6.858/80nasquais “os valores

devidospelosempregadoresaosempregadoseosmontantesdascontasindividuaisdoFundodeGarantiadoTempodeServiço

edoFundodeParticipaçãoPIS-PASEP,nãorecebidosemvidapelosrespectivostitulares,serãopagos,emquotas iguais,aos

dependenteshabilitadosperanteaPrevidênciaSocialounaformadalegislaçãoespecí ficadosservidorescivisemilitares,e,na

sua falta,aossucessoresprevistosna leicivil, indicadosemalvará judicial, independentementede inventárioouarrolamento”.A

ordem de sucessão encontra-se prevista no art. 1.829 do Código Civil. Havendo dependente menor, as quotas que lhe forem

atribuídasdeverãoficardepositadasemcadernetadepoupança,rendendojurosecorreçãomonetária,esomenteserãoliberadas

quandoomenorcompletar18anos,salvoautorizaçãodo juizparaaquisiçãode imóveldestinadoà residênciadomenorede

suafamí liaouparadispêndionecessárioàsubsistênciaeeducaçãodomenor(§1ºdoart.1ºdaLein.6.858/80).Casonãohaja

dúvidasobrequemtemlegitimidadeparareceberasverbasrescisóriasdoempregadofalecido,opagamentopoderáserefetuado

pelodevedor(empregador)diretamenteaocredorouseurepresentante(art.308doCC).Porém,havendodúvidasobrequemdeva

legitimamentereceberopagamento,odevedorpoderáajuizaraaçãodeconsignaçãoempagamento,requerendoodepósitodos

valoreseacitaçãodospossíveistitularesdocréditoparaprovaremoseudireito(art.547doCPC).

Segundo Sérgio Pinto Martins (2009, p. 517), se “a consignação for proposta em relação ao

empregadoestável,queseausentouinjustificadamentepormaisde30dias,caracterizandoabandonode

emprego, deve ser proposta, cumulativamente, com inquérito para apuração de falta grave”. É o que

prevêaSúmula62doTST.Nestecaso,deve-setercuidado,poisnãosãotodososcasosdegarantiade

empregoqueexigemoajuizamentodoinquérito,massomentealgumassituaçõesespecíficas.

Aconsignatória tramitarána JustiçadoTrabalhonãopelo ritoordinárioousumaríssimo,maspelo

rito especial, tendo em vista previsão legal expressa, de conformidade com a Instrução Normativa

n.27/2005doTST.

IMPORTANTE

Nocasodeaconsignaçãoserpropostaemrelaçãoaempregadocomgarantiadeemprego,queseausentouinjustificadamente

do serviço por mais de 30 dias, caracterizando a justa causa por abandono de emprego, poderá ser proposta ação de

consignaçãoempagamentocumuladacominquéritoparaapuraçãodefaltagrave,vistoquepararescindirocontratodetrabalho

de determinados empregados que têm garantia de emprego, como o dirigente sindical, o representante dos trabalhadores no

Conselho Nacional de Previdência Social — CNPS, o representante dos trabalhadores no Conselho Curador do FGTS e o

empregado eleito diretor de sociedade cooperativa, há a necessidade do ajuizamento do inquérito para apurar a falta grave

cometida,paraentãorescindirocontratodetrabalho.

OBSERVAÇÃO

Odevedorpodeescolherentreajuizaraaçãodeconsignaçãoouutilizar,inicialmente,aconsignaçãoextrajudicialprevistano§1º

do art. 539 do CPC. A consignação extrajudicial é aplicável somente às obrigações pecuniárias, isto é, quando se tratar de

obrigação em dinheiro, e deve ser feita mediante depósito em estabelecimento bancário oficial. Neste caso, o devedor deverá

depositaraquantiaqueconsideradevida,ouseja,ovalordaprestação,emestabelecimentobancáriooficial(CaixaEconômica

Estadual,CaixaEconômicaFederal,BancodoBrasil etc.), emconta comcorreçãomonetária, especialmenteaberta paraessa

finalidade. Em seguida, deve encaminhar pelos Correios uma carta para o credor comAviso deRecebimento (AR), na qual o

remetente terá como comprovar o recebimento da correspondência postada, dando ciência ao credor do depósito bancário

efetuado.Dadataderecebimentodacarta,ocredorteráoprazode10diaspararecusarformalmenteopagamento(§1ºdoart.

539doCPC).Seocredorrecusaropagamentonoprazolegal(10diasacontardorecebimentodacarta),mediantemanifestação

derecusaporescritoaoestabelecimentobancário,odevedorterá1mêsparamoveraaçãodeconsignaçãoempagamento(§3º

doart.539doCPC),contadodaciênciadadaaodevedordequehouvearecusadodepósitopelocredor.Seematé30(trinta)

dias, contadosda recusado credor, o devedor nãoder entradanaaçãode consignaçãoempagamento, o depósito efetuado

ficarásemefeito(§4ºdoart.539doCPC).Casoocredoraceiteopagamento,ounãomanifesteasuarecusa,asprestaçõesque

foramdepositadassãoconsideradasliquidadas,ficandoodevedorliberadodaobrigação(§2ºdoart.890doCPC).

Exemplodeproblema:

B&BComérciodePerfumariaLtda.admitiuLucianaSalmouraparaexercerafunçãodeauxiliarde

loja,comsaláriomensaldeR$1.000,00(milreais).Aempregadafoisubmetidaatreinamentododia1º

a 20 de setembro de 2010. Porém, sem qualquer motivo, a trabalhadora não mais compareceu ao

serviço,mesmo tendo sido notificada pessoalmente por telegrama, caracterizando seu desinteresse na

continuidadedocontratodetrabalho.Emrazãodaausênciadatrabalhadorapormaisde30(trinta)dias

ficoucaracterizadaahipótesedejustacausaporabandonodeemprego.Chamada,maisumavez,para

receberpelosdiastrabalhados,aempregadanãocompareceuaoDepartamentodeRecursosHumanosda

empresa.Preocupadacomarescisãodocontratodetrabalho,comabaixadaCTPS,comopagamento

dasparcelasdecorrenteseparanãoincorreremmora,aempresaprocurouprofissionaldaadvocacia.

Considerando a situação hipotética acima apresentada, na qualidade de advogado(a) da empresa,

elaboreapeçaprocessualadequada,visandoaextinçãodaobrigaçãodoempregadordepagarasverbas

rescisóriasàobreira.

A seguir, apresentaremos o passo a passo para desenvolvimento da petição inicial da ação de

consignaçãoempagamento,indicandoosrequisitosquedevemserobservadosparasuaelaboração:

15.2.1EstruturadaPetiçãoInicialdaAçãodeConsignaçãoemPagamento

1ºPASSO

Fazer o correto endereçamento para o juiz do Trabalho ou para o juiz de direito investido de jurisdição trabalhista, que irá

conhecerejulgaraaçãodeconsignaçãoempagamento.Oendereçamentonãodeveserabreviado.

DICA

Em regra, a competência para a ação não é o lugar do pagamento, mas o do último local da prestação de serviços do

empregado(caputdoart.651daCLT).

Se o problema não citar o local, complete com reticências (pontilhados). Exemplo: “Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz da ...

VaradoTrabalhode...—Estadodo...”.

Pode-se complementar o endereçamento com a indicação do Estado da Federação onde estiver localizada a Vara do

Trabalho. Neste caso, também podem ser utilizadas reticências quando tal dado não constar expressamente da questão.

Exemplo:“Estadodo...”.

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizda...VaradoTrabalhode...—Estadodo...

2ºPASSO

Deixarumespaçode10a15linhas.Porém,tendoemvistaolimitedelinhasparaarespostadaquestãodiscursivanaprovada

OAB,sugerimosescrever“espaço”entreparênteses,evitandosaltarmuitaslinhas.

3ºPASSO

Procederàqualificaçãocompletadoconsignante.

DICA

Aaçãodeconsignaçãoempagamentoépropostapelodevedoremrelaçãoaocredor.Normalmente,odevedoréoempregador,

quequerpagar,eocredorseráoempregado,queserecusaemreceber.

EmpresaTal,pessoajurídicadedireitoprivado,inscritanoCNPJsobon....,comsedenaRua...,n.

..., Bairro..., Cidade..., Estado..., CEP..., por meio de seu advogado infrassubscrito, com instrumento

procuratório anexo (documenton. ...), comescritórioprofissionalnaRua..., n. ...,Bairro...,Cidade...,

Estado...,CEP...,onderecebeintimações,vem,respeitosamente,àpresençadeVossaExcelência,(...)

4ºPASSO

Indicarodispositivolegalqueautorizaoajuizamentodaaçãodeconsignaçãoempagamento.

Comoaaçãodeconsignaçãoempagamentonãoéumaaçãogenuinamente trabalhista comoa reclamação trabalhistaeo

inquéritoparaapuraçãodefaltagrave,porexemplo,dever-se-áobservartambémosrequisitosdoart.319doCPC.

(...)comfundamentono§1ºdoart.840daConsolidaçãodasLeisdoTrabalhocombinadocomoart.

319eosarts.539eseguintesdoCódigodeProcessoCivil,proporapresente

5ºPASSO

Nominaraação.

DICA

Pode-se nominar deAçãodeConsignaçãoemPagamento, ouAçãodeConsignaçãoemPagamento cumulada com Inquérito

para Apuração de FaltaGrave ouReclamação Trabalhista cumulada comPedido de Consignação emPagamento, dando-se

preferênciaàprimeira.

AçãodeConsignaçãoemPagamento

6ºPASSO

Procederàqualificaçãocompletadoconsignado.

pelorito(ouprocedimento)especial,emfacedeTeófiloDinamarco,brasileiro,casado,eletricista,

portadordaCarteiradeTrabalhoePrevidênciaSocialn. ...,série..., inscritonoCPFsobon. ...,com

endereçonaRua...,n....,Bairro...,Cidade...,Estado...,CEP...,pelosmotivosdefatoerazõesdedireito

aduzidosaseguir.

DICA

Noscasosdasaçõespeloritoespecial,previstasnoCódigodeProcessoCivil,sugerimoselaborarumtópicodiscorrendoacerca

do cabimento da ação na Justiça do Trabalho, por força do art. 769 da CLT, que autoriza a aplicação subsidiária da norma

processualcivilnoprocessodotrabalhoquandohouveromissãodalegislaçãotrabalhista.

DoCabimentodaAçãodeConsignaçãoemPagamentonaJustiçadoTrabalho

As normas inerentes à Ação de Consignação em Pagamento são perfeitamente compatíveis com o

processodotrabalho,tendoemvistaaomissãodaLegislaçãoConsolidadaeostermosdoart.769da

ConsolidaçãodasLeisdoTrabalho.

7ºPASSO

Apresentarargumentosdefatoededireito(causadepedir).

DosFatos

OConsignadofoiadmitidopelaConsignanteem...,paraexercerafunçãodeeletricista,percebendo

comoúltimaremuneraçãomensalaquantiadeR$...(extenso).

Ocorreque,nadatade...,oConsignadofoidispensadocomjustacausadoquadrodeempregadosda

Consignante, pela prática de ato de improbidade (alínea a do art. 482 da CLT), sendo que ele fora

imediatamenteavisadodadispensaquandodotérminodasindicância,naqualforamapuradososfatose

definidasasresponsabilidades,conformememorandoanexo(documenton....).

Nodia...oConsignadofoiconvocadoparacompareceràSuperintendênciaRegionaldoTrabalhoe

Emprego, localizada na Rua..., n. ..., Bairro..., Cidade..., para receber o pagamento das verbas

rescisóriasaquefazjus.

Entretanto,oConsignadonãocompareceunemmesmojustificouasuaausência,conformeseobserva

da certidão expedida pelo órgão local doMinistério do Trabalho e Emprego no verso do Termo de

RescisãodoContratodeTrabalho(documenton....).

8ºPASSO

Informardaexclusãodaexigênciadepagamentodamultaprevistano§8ºdoart.477daCLT.

Assim,paraevitarqueoRequeridovenhaexigiropagamentodamultado§8ºdoart.477daCLTou

venhaafazerqualqueroutraalegação,apresenteaçãotemporobjetoqueoConsignadovenharecebera

importância de R$... (extenso), (...), devidamente depositada em estabelecimento bancário oficial

(documenton....),emcontacomcorreçãomonetária,especialmenteabertaparaessafinalidade,(...)

9ºPASSO

Relacionarasparcelasevaloresdasverbasrescisóriasqueoconsignadofazjus.

DICA

Seoempregadohouverprestadoserviçoparaoempregadordurante todooano,enoúltimomêsdaprestaçãodeserviçoso

obreirotivertrabalhadoatéo15ºdiadomêsdedezembroemdiante(até31/12),terádireitoaopagamentodo13ºsaláriointegral

(12/12).Senão,somenteterádireitoao13ºsalárioproporcional.

Nocasodedispensacomjustacausa(art.482daCLT),oempregadosomentetemdireitoaopagamentodasseguintesverbas:

■Pagamentodosaldodesalário,correspondenteaosúltimosdiastrabalhadosnomêsdarescisãodocontrato individualde

trabalho.

■Pagamentodo13ºsaláriointegral,desdequetenhamaisdeumanodeserviço.

■Pagamentodasfériasvencidas,acrescidasde1/3constitucional,desdequetenhamaisdeumanodeserviço.

■Comajustacausaoempregadoperdeosseguintesdireitos:

■Pagamentodoavisopréviode30dias(trabalhado)ouindenizado.

■Pagamentodo13ºsalárioproporcional.

■Pagamentodasfériasproporcionais+1/3constitucional.

■Pagamentodamultade40%sobreosaldodoFGTS.

■SaquedosdepósitosdesuacontavinculadanoFGTS.

■Percepçãodoseguro-desemprego.

(...)correspondenteaovalortotaldasseguintesverbasrescisórias:

•saldodesalárioreferentea...dias:R$...

•fériasvencidas+1/3constitucional:R$...

•13ºsaláriointegral:R$...

Total:R$...(extenso).

10ºPASSO

Fazer o pedido, requerendo o depósito da quantia ou da coisa devida, a ser efetivado no prazo de 5 dias contados do

deferimento(incisoIdoart.542doCPC),bemcomoacitaçãodoréupara levantarodepósitoouoferecercontestação(incisoII

doart.542doCPC),bemcomoacitaçãodoréuparalevantarodepósitoouoferecercontestação(incisoIIdoart.542doCPC).

DICA

OincisoIdoart.542doCPCdeterminaqueoautorrequeiraodepósitodaquantiaoucoisadevida,aserefetivadonoprazode5

diascontadododeferimento,ressalvadaahipóteseemqueodepósitojátenhasidofeitopelodevedor.Naprática,oempregador

pode fazer o depósito judicial do valor total das verbas rescisórias dentro do prazo de pagamento das parcelas rescisórias,

previstonasalíneasdo§6ºdoart. 477daCLT,anexandoaguiadedepósitoàpetição inicial, juntamente comasguiaspara

saquedoFGTSepercepçãodoseguro-desemprego,seforocaso.

Háaobrigatoriedadedepedir a citaçãodo réupara levantar odepósitoouoferecer resposta (inciso II doart. 542doCPC),

mesmosabendoquenoprocessodotrabalhoacitaçãoéautomática(art.841daCLT).

EmExamesanterioresdaOrdemfoipontuadoopedidodeconsignaçãoempagamentocomefeitodequitação,eanotificação

doempregadoparacomparecerereceberosvaloresconsignados.

DosPedidos

Assim, esgotados todos osmeios para a soluçãoda pendência, só resta àConsignante valer-se da

presenteação,requerendo:

(a) a consignação em pagamento, com efeito de quitação, das parcelas rescisórias devidas ao

Consignado;

(b) a notificaçãodoConsignadopara comparecer e receber os valores depositados, ou, se quiser,

oferecercontestaçãonoprazolegal,sobpenadesujeitar-seaosefeitosdarevelia.

11ºPASSO

Fazeraconclusão,requerendoqueopedidosejajulgadoprocedente,comaconsequenteextinçãodaobrigação.

Conclusão

Requer,ainda,aprocedênciatotaldospedidos,declarandoextintaaobrigaçãodaConsignantepara

comoConsignado,alusivaaopagamentodasverbasrescisórias,naformaprevistanocaputdoart.546

do CPC, protestando desde já por todos osmeios de prova em direito admitidos, em especial pelo

depoimentopessoaldoRequerido,oitivadetestemunhas,juntadadenovosdocumentos,períciaetodos

maisquesefizeremnecessáriosparaojulgamentodapresente.

Requer, também,a intimaçãodoConsignadoparacompareceràaudiênciaparaprestardepoimento

pessoal,comaexpressacominaçãodeaplicaçãodaconfissão,paraocasodenãocomparecer(itemIda

Súmula74doTST)ouserecusaradepor.

Declara,desde já,o advogadodaConsignante, sob sua responsabilidadepessoal, a fidelidadedas

cópiasdosdocumentosoferecidoscomoprovaaosdocumentosoriginais,naformadocaputdoart.830

daConsolidaçãodasLeisdoTrabalho.

12ºPASSO

Indicar o valor da causa, quenaaçãode consignaçãodependerádo valor doobjeto dopagamento.Noexemplo, o valor da

causacorrespondeaovalortotaldasverbasrescisóriasdevidasaotrabalhador.

Dá-seàcausaovalordeR$...(extenso).

13ºPASSO

Desfechodepraxe:requerimentos,local,dataeadvogado.

DICA

NoExamedaOAB,seosdados relativosao localeàdatanão foremconhecidos,pode-seutilizarumadasseguintes formas:

“Local...,data...”;“(Local),(data)”;ou“(Local),.../.../...”.

Nestestermos,pededeferimento.

Local...,data...

AdvogadoOAB/...n....

15.3InquéritoparaApuraçãodeFaltaGrave

O inquérito para apuração de falta grave é uma ação proposta pelo empregador, que pretende

rescindirocontratodetrabalhodedeterminadosempregadosquetêmgarantiadeemprego,emvirtude

dejustacausa(art.482daCLT)praticadapeloobreiro.

IMPORTANTE

Oart.508daCLTfoirevogadopelaLein.12.347/2010.Portanto,afaltacontumazdepagamentodedívidaslegalmenteexigíveis

porempregadobancárionãomaisconstituicasodejustacausa.

Na ação, o autor é chamado de requerente e o réu de requerido. Podem-se empregar também as

nomenclaturasautoreréu.

Onúmerode testemunhas,quepodemserouvidasquandoda instruçãoprocessual, édeaté6para

cadaumadaspartes(art.821daCLT).

Emrelaçãoaovalordacausa,aletraddo§3ºdoart.789daCLTpreviaquenocasodeinquéritotal

valorseriacalculadosobre6vezesosaláriomensaldoempregado.Comotaldispositivofoirevogado

pelaLein.10.537/2002,atualmenteinexisteaobrigaçãodefazerconstarumvalorespecíficonaaçãode

inquérito,ficandoacritériodoadvogadodaràcausaovalorqueentenderdevido.

Oempregadortem30diasparaproporoinquérito,casotenhasuspendidooempregado.Talprazoé

contadodadatadasuspensãodoobreiro(art.853daCLT).DeacordocomaSúmula403doSupremo

Tribunal Federal o prazo para a propositura da ação é de decadência. Perdido o prazo, haverá a

caducidadedodireito,restandoaoempregadorajuizaraaçãosomentequandooutrofato,considerado

graveapontodejustificararescisãodocontratodetrabalhoporjustacausa,vieraocorrer.

Ademais,seaparterequerentedeixar transcorreroprazode30diasparaapuraçãodafaltagrave,

restará caracterizado o perdão tácito. Nesse sentido, os tribunais trabalhistas têm se manifestado da

seguinteforma:

“O aforamento de inquérito para apuração de falta grave deve ser levado a efeito dentro de trinta

dias,acontardasuspensãodoempregadoestável,sobpenadedecadência,ateordoquedispõeoart.

853 da CLT e conforme entendimento jurisprudencial dominante, consubstanciado em verbete da

SupremaCorteFederal(Súmula403doSTF)edoC.TST(Enunciado62).Portanto,oempregadornão

pode propor o inquérito senão dentro do prazo legal citado, atendendo, assim, ao princípio da

atualidade.Seaproposituradoinquéritofortardia,ainérciadoempregadordeveráserentendidacomo

perdão tácito, nãomais podendo ser discutida aquela falta grave.Obviamente, se a lei estipulou um

prazo certo para a parte agir judicialmente, trata-se de prazo de decadência. O ajuizamento da ação

interrompeaprescrição.Entendimentoquedecorredodispostonoart.172doantigoCódigoCivil.A

decadência,porém,nãose interrompe,nemsesuspende.Portanto,oajuizamentodo inquéritoanterior

não interrompeu o prazo decadencial de trinta dias contados da suspensão do empregado” (Ac.

20040135530,Rel.TâniaBizarroQuirinodeMoraes,5ªT.,publ.16-4-2004).

Vejamos,aseguir,quaissãoostrabalhadoresquetêmgarantiadeemprego,naqualhánecessidadede

seinstauraroinquéritoparaapuraçãodefaltagrave,nocasoderescisãocontratualporjustacausa:

•Empregadodirigentesindical,aindaquesuplente,conformeoincisoVIIIdoart.8ºdaCRFBe§3º

do art. 543 da CLT. E, de conformidade com a Súmula 197 do Supremo Tribunal Federal, “o

empregadocomrepresentaçãosindicalsópodeserdespedidomedianteinquéritoemqueseapure

falta grave”.Nomesmo sentido, a Súmula 379 do TST prevê que “o dirigente sindical somente

poderáserdispensadoporfaltagravemedianteaapuraçãoeminquéritojudicial, inteligênciados

arts.494e543,§3º,daCLT”.

•Empregadoeleitoparaocargodediretorde sociedadecooperativa (dirigentedecooperativade

empregados), nos termos do art. 55 da Lei n. 5.764/71, o qual prevê que “os empregados de

empresasque sejameleitosdiretoresde sociedades cooperativaspelosmesmos criadas, gozarão

das garantias asseguradas aos dirigentes sindicais pelo art. 543 da Consolidação das Leis do

Trabalho (Decreto-Lei n. 5.452, de 1º de maio de 1943)”. Importante destacar que a citada lei

somente assegura a garantia de emprego aos empregados eleitos diretores de cooperativas, não

abrangendo osmembros suplentes (Orientação Jurisprudencial n. 253 da Subseção de Dissídios

IndividuaisIdoTST).

• Representantes dos Trabalhadores no Conselho Nacional de Previdência Social — CNPS, nos

termos do § 7º do art. 3º da Lei n. 8.213/91, o qual determina que aos membros do Conselho

NacionaldePrevidênciaSocial,enquantorepresentantesdostrabalhadoresematividade,titularese

suplentes, é assegurada a estabilidade no emprego, da nomeação até um ano após o término do

mandato de representação, somente podendo ser dispensados por motivo de falta grave,

regularmentecomprovadamedianteprocessojudicial.

•RepresentantesdostrabalhadoresnoConselhoCuradordoFGTS.Deacordocomo§9ºdoart.3º

daLein.8.036/90:“aosmembrosdoConselhoCurador,enquantorepresentantesdostrabalhadores,

efetivos e suplentes, é assegurada a estabilidade no emprego, da nomeação até um ano após o

términodomandatode representação, somentepodendo serdemitidospormotivode faltagrave,

regularmentecomprovadaatravésdeprocessosindical”.

Exemplodeproblema:

Ao participar de uma greve, Ludovido Malaquias, dirigente sindical, empregado da Empresa

PetrodólaresS.A.,agiudeformaindevidanaconduçãodomovimentogrevista,tendoinvadidoascasas

de controle com o objetivo premeditado de paralisar diversas unidades de produção da refinaria,

inclusiveasessenciaisàatividadeempresarial,colocandoarefinariaemriscodeincêndioeexplosão

—eoutraspessoas emperigo.Em razãodoocorridoo empregador resolveu rescindir o contratode

trabalho do empregado estável por justa causa. Para tanto, a empresa lhe procurou para que, na

qualidade de advogado(a), elabore a peça processual adequada, visando a extinção motivada do

contratodetrabalhodeLudovico.

Aseguir,apresentaremosopassoapassoparadesenvolvimentodapetiçãoinicialdoinquéritopara

apuraçãodefaltagrave,indicandoosrequisitosquedevemserobservadosparasuaelaboração:

15.3.1EstruturadaPetiçãoInicialdoInquéritoparaApuraçãodeFaltaGrave

1ºPASSO

Fazer o correto endereçamento para o juiz doTrabalho ou para o juiz de direito investido de jurisdição trabalhista (art. 854 da

CLT),queiráconhecerejulgaroinquéritoparaapuraçãodefaltagrave.

DICA

Oendereçamentonãodeveserabreviado.

Naquestãoparaelaboraçãodapeçaprofissionalemquenãohouverexpressamençãodolocaldacompetênciajurisdicional,

sugere-seutilizarreticências.Exemplo:“ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizda...VaradoTrabalhode...”.Pode-secomplementaro

endereçamento com a indicação do Estado da Federação onde estiver localizada a Vara do Trabalho. Neste caso, também

podemserutilizadasreticênciasquandotaldadonãoconstardaquestão.Exemplo:“Estadodo...”.

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizda...VaradoTrabalhode...—Estadodo...

2ºPASSO

Deixarumespaçode10a15linhas.Porém,tendoemvistaolimitedelinhasparaarespostadaquestãodiscursivanaprovada

OAB,sugerimosescrever“espaço”entreparênteses,evitandosaltarmuitaslinhas.

(Espaço)

3ºPASSO

Fazeraqualificação individualizadaecompletado requerente.Nestecaso,o requerenteseráaempresaquepretende rescindir,

porjustacausa,nashipótesesdoart.482daCLT,ocontratodetrabalhodoempregadoquedetémgarantiadeemprego.

EmpresaTal,pessoajurídicadedireitoprivado,inscritanoCNPJsobon....,comsedenaRua...,n.

..., Bairro..., Cidade..., Estado..., CEP..., por meio de seu advogado infrassubscrito, com instrumento

procuratório anexo (documenton. ...), comescritórioprofissionalnaRua..., n. ...,Bairro...,Cidade...,

Estado...,CEP...,onderecebeintimações,vem,respeitosamente,àpresençadeVossaExcelência,(...)

4ºPASSO

Indicarodispositivolegalqueautorizaoajuizamentodoinquérito.

(...) combaseno§1ºdoart. 840combinadocomoart. 853, ambosdaConsolidaçãodasLeisde

Trabalho,proporopresente

InquéritoparaApuraçãodeFaltaGrave

5ºPASSO

Fazer a qualificação individualizada e completa do requerido.Neste caso, o requerido será o empregado que tem garantia de

emprego,doqualaempresapretenderescindirocontratodetrabalhoporjustacausa.

em face de TeófiloDinamarco, brasileiro, casado, motorista, portador da Carteira de Trabalho e

PrevidênciaSocialn. ..., série..., inscritonoCPFsobon. ...,comendereçonaRua...,n. ...,Bairro...,

Cidade...,Estado...,CEP...,pelosmotivosdefatoerazõesdedireitoaseguiraduzidos:

6ºPASSO

Apresentarargumentosdefatoededireito(causadepedir).

DosFatos

ORequeridofoiadmitidopelaRequerenteem.../.../...,paraexercerafunçãodemotorista,percebendo

aremuneraçãomensaldeR$...(extenso).

Desde janeiro de 2007 o Requerido encontra-se empossado no cargo de diretor tesoureiro do

Sindicatodesuacategoriaprofissional,comvigênciadomandatoatésetembrode2009,conformeatade

possedaDiretoriaecomunicaçãoformaldoSindicato(documenton....).

Destaforma,porforçadoquedispõeoincisoVIIIdoart.8ºdaConstituiçãodaRepúblicaFederativa

doBrasil e o § 3º do art. 543 da Consolidação das Leis do Trabalho, o Requerido tem garantia no

empregoatéumanoapósotérminodeseumandato.

Entretanto, desde suaposseoRequeridovem semostrando indisciplinadono trabalho, executando

suafunçãocommávontadeedescaso.

Tal atitude culminou coma recusa injustificadadoRéu ematender as ordens do empregador, bem

como em ofensas físicas ao superior hierárquico na presença de diversas testemunhas, dentre elas

colegasdetrabalho,clientesevisitantes.

Emrazãodessesfatos,oempregadornãotevealternativasenãosuspenderaexecuçãoeosefeitosdo

contratodetrabalhodoRequeridoeajuizarapresenteação,vistoquetaiscomportamentosconstituem

faltagrave justificadorada rescisãodocontratode trabalhopor justacausa,deconformidadecomas

previsõescontidasnasalíneashekdoart.482daConsolidaçãodasLeisdoTrabalho.

7ºPASSO

Fazeropedido, informandoqueaaçãoestá sendoajuizadadentrodoprazode30dias, contadosdadatadasuspensãodo

empregado(art.853daCLT).

DoPedido

Diantedoqueaquiseexpôs,eestandodentrodotrintídiolegal(art.853daCLT),contadosdadatada

suspensão do empregado, requer-se a instauração do presente Inquérito, que deverá culminar com o

reconhecimentodafaltagraveautorizadoradarescisãodocontratodetrabalhodoRequeridoporjusta

causa.

8ºPASSO

Fazera conclusão, requerendoqueopedidoseja julgadoprocedente, comaconsequenteextinçãodocontratode trabalhodo

empregadoestávelporjustacausa.

DaConclusão

RequeranotificaçãodoRequeridoparaacompanharapresentedemandaemtodososseustermose

atos, onde ao final será julgada totalmente procedente, com a consequente extinção do contrato de

trabalhodoRéuporjustacausa.

9ºPASSO

Requereraproduçãodeprovasparacomprovaçãodosfatosalegados.

Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, sem exclusão de

nenhum, especialmente pelo depoimento pessoal do Réu, oitiva de testemunhas (art. 821 da CLT),

perícias,juntadadedocumentosedemaisprovasquesefizeremnecessárias.

Protesta,também,pelaintimaçãodoRequeridoparacompareceràaudiênciaparaprestardepoimento

pessoal,comaexpressacominaçãodeaplicaçãodaconfissão,paraocasodenãocomparecer(itemIda

Súmula74doTST)ouserecusaradepor.

Declara, desde já, o advogado daRequerente, sob sua responsabilidade pessoal, a fidelidade das

cópiasdosdocumentosoferecidoscomoprovaaosdocumentosoriginais,naformadocaputdoart.830

daConsolidaçãodasLeisdoTrabalho.

10ºPASSO

Indicarovalordacausa.

Dá-seàcausaovalordeR$...(extenso).

11ºPASSO

Desfechodepraxe:requerimentos,local,dataeadvogado.

DICA

NoExamedaOAB, seosdados relativosao local eadatanão foremconhecidospode-seutilizarumadasseguintes formas:

“Local...,data...”;“(Local),(data)”;ou“(Local),.../.../...”.

Nestestermos,esperadeferimento.

Local...,data...

AdvogadoOAB/...n....

15.4AçãoRescisória

DeacordocomSérgioPintoMartins(2009,p.491),a“açãorescisóriaéumaaçãoespecial,quetem

porobjetodesconstituirouanularumadecisãotransitadaemjulgado,pormotivodaexistênciadevícios

emseubojo.Deve-sedestacarqueaaçãorescisóriaéaçãoenãorecurso”.

Talaçãodeconhecimento,autônoma,naqualsebuscaadesconstituiçãoouanulaçãodeumadecisão

demérito (sentença ou acórdão que houver decidido omérito da causa), transitada em julgado, é da

competênciaorigináriadosTribunais,nãopodendoserajuizadaperanteojuízodeprimeirograu.

OBSERVAÇÃO

SegundoaSúmula425doTSTojuspostulandidaspartes,estabelecidonoart.791daCLT,limita-seàsVarasdoTrabalhoeaos

TribunaisRegionaisdoTrabalho,nãoalcançandoaaçãorescisória,aaçãocautelar,omandadodesegurançaeosrecursosde

competência do Tribunal Superior do Trabalho. Portanto, de conformidade com o atual entendimento do Tribunal Superior do

Trabalho,aaçãorescisóriadeveráserajuizadaobrigatoriamenteporadvogado,sendovedadoàspartesproporpessoalmente

taltipodedemanda.

Ocaput do art. 836daCLTprevêque “é vedado aos órgãos da Justiça doTrabalho conhecer de

questõesjádecididas,excetuadososcasosexpressamenteprevistosnesteTítuloeaaçãorescisória,que

seráadmitidana formadodispostonoCapítulo IVdoTítulo IXdaLein.5.869,de11de janeirode

1973—CódigodeProcessoCivil, sujeita aodepósitopréviode20% (vintepor cento)dovalorda

causa, salvo prova demiserabilidade jurídica do autor”. Tal depósito tem como objetivo reduzir as

demandas de caráter protelatório, constituindo verdadeiro requisito de admissibilidade sem o qual a

açãonãoseráconhecida,sendoextintasemresoluçãodomérito.

OBSERVAÇÃO

Atualmente,aaçãorescisóriaencontraprevisãonoCapí tuloVIIdoTí tuloIdoLivroIIIdaParteEspecialdoCódigodeProcesso

Civil,dosarts.966a975.

Se o Tribunal, ao analisar a ação rescisória, verificar que não houve o depósito prévio, poderá

indeferirapetiçãoinicialdaação,porausênciadepressupostoprocessual.

Ocaput do art. 836 daCLT estabelece que a ação rescisória, no processo trabalhista, seguirá as

regrasdoCódigodeProcessoCivil, e somente seráadmitida se for realizadoodepósitode20%do

valordacausa.Nomesmosentido,prevêoparágrafoúnicodoart.213doRegimentoInternodoTST.

Talvalordepositadopeloautorérevertidoemfavordoréu,atítulodemulta,casoopedidonaação

rescisóriasejajulgadoimprocedente(InstruçãoNormativan.31/2007doTST).

Odepósitosomentenãoseráexigidonocasoemqueoautordarescisóriaprovarsuamiserabilidade

jurídica(parágrafoúnicodoart.213doRegimentoInternodoTST),istoé,quandorecebersalárioigual

ouinferiora2saláriosmínimos,oudeclarar,sobaspenasdalei,nãotercondiçõesdepagarascustas

doprocessosemprejuízodosustentoprópriooudesuafamília(caputdoart.836daCLT).

ASubseção IIdaSeçãoEspecializadaemDissídios IndividuaisdoTribunalSuperiordoTrabalho

tem adotado o entendimento de que o depósito prévio não se confunde com custas processuais e,

tampouco,comodepósitorecursal.Odepósitopréviopoderáserconvertidoemmulta,segundooinciso

IIdoart.968doCPC,casoaaçãorescisóriaseja,porunanimidadedevotos,declaradainadmissívelou

improcedente.

Importantedestacarqueo§1ºdoart.969doCPCdispensoudodepósitoprévioaUnião,osEstados,

oDistritoFederal,osMunicípioseasautarquiasefundaçõesdedireitopúblicoeoMinistérioPúblico.

Da mesma forma, o art. 24-A da Lei n. 9.028/95 isentou a União, suas autarquias e fundações do

pagamentododepósitoprévioemaçãorescisória,emquaisquerforoseinstâncias.

Segundooart.966doCódigodeProcessoCivil,asentençademérito,transitadaemjulgado,pode

serrescindidanasseguinteshipóteses:

•Quandoseverificarquefoiprovindaporforçadeprevaricação,concussãooucorrupçãodo juiz.

Segundo o art. 319 do CP, a prevaricação consiste em “retardar ou deixar de praticar,

indevidamente, ato de ofício, ou praticá-lo contra disposição expressa de lei, para satisfazer

interesseousentimentopessoal”.E,deconformidadecomoart.316doCP,aconcussãoimportaem

“exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da função ou antes de

assumi-la,masemrazãodela,vantagemindevida”.Jáacorrupçãopassivaimportaem“solicitarou

receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da função ou antes de

assumi-la,masemrazãodela,vantagemindevida,ouaceitarpromessadetalvantagem”(art.317do

CP).

• Quando for proferida por juiz impedido ou por juízo absolutamente incompetente. Sergio Pinto

Martins (2009, p. 496) cita o exemplo do caso “de o juiz do trabalho proferir sentença sobre

direitos de servidores públicos estatutários”, pois é absolutamente incompetente para dirimir tal

controvérsia. Não é admissível o ajuizamento de ação rescisória no caso de incompetência em

razãodolugar,umavezqueanormaserefereàincompetênciaabsolutadojuizenãoarelativa.

• Quando resultar de dolo ou coação da parte vencedora em detrimento da parte vencida, ou de

simulaçãooucolusãoentreaspartes,afimdefraudaralei.Éocasodeaspartespraticarematos

simuladoscomoobjetivodefraudaraleiouconseguirumfimproibidoporlei,como,porexemplo,

umacordoentreempregadoeempregadorparaliberarosaldodoFGTS.

• Quando ofender a coisa julgada, isto é, no caso de sentença que houver decidido matéria já

decidida.

•Quandoviolarmanifestamentenormajurídica.ParaNelsonNeryJúnioreRosaMariadeAndrade

Nery(2015b,p.1.917),restaráconcretizadatalhipótesequandonadecisãodemérito,transitadaem

julgada, o juiz nãohouver aplicado a lei ou a houver aplicadode forma incorreta.OCódigode

ProcessoCivilexigequetalviolaçãosejavisível,evidente.ParaoTribunalSuperiordoTrabalhoa

conclusãoacercadaocorrênciadeviolaçãoliteraladisposiçãode leipressupõepronunciamento

explícito,nasentençarescindenda,sobreamatériaveiculada(itemIdaSúmula298doTST).Tal

pronunciamentoexplícitodizrespeitoàmatériaeaoenfoqueespecíficodatesedebatidanaação,e

não, necessariamente, aodispositivo legal tidoporviolado, poisbastaqueo conteúdodanorma

reputadavioladahaja sidoabordadonadecisão rescindendaparaque seconsiderepreenchidoo

pressuposto(itemIIdaSúmula298doTST).

•Quandoforfundadaemprova,cujafalsidadetenhasidoapuradaemprocessocriminalouvenhaa

serdemonstradanaprópriaaçãorescisória.

•Quando,posteriormenteaotrânsitoemjulgado,oautorobtiverprovanova,cujaexistênciaignorava,

oudequenãopôdefazeruso,capaz,porsisó,delheassegurarpronunciamentofavorável.Segundo

a Súmula 402 do TST, “documento novo é o cronologicamente velho, já existente ao tempo da

decisão rescindenda, mas ignorado pelo interessado ou de impossível utilização, à época, no

processo. Não é documento novo apto a viabilizar a desconstituição de julgado: a) sentença

normativa proferida ou transitada em julgado posteriormente à sentença rescindenda; b) sentença

normativapreexistenteàsentençarescindenda,masnãoexibidanoprocessoprincipal,emvirtude

denegligênciadaparte,quandopodiaedeverialouvarsededocumentojáexistenteenãoignorado

quando emitida a decisão rescindenda”. Exemplo: empregado que pretende anular uma decisão

regionalprolatadaem17-7-2010,quejulgouimprocedenteoseupedidodepagamentodoadicional

de periculosidade relativo ao armazenamento de combustíveis no pátio do prédio em que

trabalhava, sob a alegação de que um laudo pericial, emitido em 10-10-2010, atestava a

periculosidadedolocal.Nestecaso,comoolaudopericialapresentadopeloempregadofoiemitido

em 10-10-2010 e a aludida decisão foi prolatada em 17-7-2010, tal documento não poderá ser

considerado documento novo. Isto porque o apelo rescisório, fundamentado emdocumento novo,

somenteéaceitoseodocumentojáexistisseàépocaemqueadecisãofoiproferida,masquepor

motivosdiversosacabousendoignorado.

•Quandofundadaemerrodefato,verificáveldoexamedosautos.Talerrodeveserdojuizenãodas

partes.Segundoo§1ºdoart.966doCPCháerrodefatoquandoadecisãorescindendaadmitirfato

inexistente ou quando considerar inexistente fato efetivamente ocorrido, sendo indispensável, em

ambososcasos,queo fatonão representepontocontrovertidosobreoqualo juizdeveria ter se

pronunciado.

IMPORTANTE

De conformidade com o caput do art. 966 do CPC, a ação rescisória somente é cabível para desconstituir decisão demérito

transitadaemjulgado,nãoseprestandoadesconstituiçãodedecisãomonocráticaproferidaemsedededespacho.

Paraqueaaçãorescisóriasejaaceitasãonecessáriosdoisrequisitos:adecisãodeméritoeotrânsitoemjulgadodadecisão.

Assim sendo, não se pode propor ação rescisória em face de sentença ou acórdão com decisão sem resolução do mérito,

excluindo-se,portanto,acoisajulgadaformal(OrientaçãoJurisprudencialn.134daSubseçãodeDissídiosIndividuaisIIdoTST).

DeconformidadecomaSúmula413doTST,é“incabívelaçãorescisória,porviolaçãodoart.896,

a, da CLT, contra decisão que não conhece de recurso de revista, com base em divergência

jurisprudencial,poisnãosecuidadesentençademérito”.Damesmaforma,aaçãorescisórianãoadmite

reexame de fatos e provas do processo que originou a decisão rescindenda, de conformidade com a

Súmula410doTST.

E,segundoaOrientaçãoJurisprudencialn.25daSubseçãodeDissídiosIndividuaisIIdoTST,“não

procedepedidoderescisãofundadonoart.966,V,doCPCquandoseapontacontrariedadeànormade

convençãocoletivadetrabalho,acordocoletivodetrabalho,portariadoPoderExecutivo,regulamento

deempresaesúmulaouorientaçãojurisprudencialdetribunal”.

Ainda,deconformidadecomoitemIdaSúmula83doTST,“nãoprocedepedidoformuladonaação

rescisória por violação literal de lei se a decisão rescindenda estiver baseada em texto legal

infraconstitucionaldeinterpretaçãocontrovertidanosTribunais”.Damesmaforma,prevêaSúmula343

do Supremo Tribunal Federal que “não cabe ação rescisória por ofensa a literal disposição de lei,

quando a decisão rescindenda se tiver baseado em texto legal de interpretação controvertida nos

tribunais”.

Noquetangeaoprazo,aaçãorescisóriadeveserpropostanoprazodecadencialde2anos,contados

dotrânsitoemjulgadodadecisão(art.975doCPC).Talprazoseráprorrogado:a)atéoprimeirodia

útil imediatamente subsequente o prazo de 2 anos, quando expirar durante férias forenses, recesso,

feriados ou em dia em que não houver expediente forense (§ 1º do art. 975 do CPC); b) se a ação

rescisóriaforfundadaemprovanova(incisoVIIdoart.966doCPC),otermoinicialdoprazoseráa

datadedescobertadaprovanova,observadooprazomáximode5(cinco)anos,contadodotrânsitoem

julgado da última decisão proferida no processo (§ 2º do art. 975 do CPC); c) nas hipóteses de

simulação ou de colusão das partes, o prazo começa a contar, para o terceiro prejudicado e para o

MinistérioPúblico,quenãointerveionoprocesso,apartirdomomentoemquetêmciênciadasimulação

oudacolusão(§3ºdoart.975doCPC).

SegundooitemIdaSúmula100doTST,“oprazodedecadência,naaçãorescisória,conta-sedodia

imediatamentesubsequenteaotrânsitoemjulgadodaúltimadecisãoproferidanacausa,sejademérito

ounão”.Havendorecursoparcialnoprocessoprincipal,otrânsitoemjulgadodá-seemmomentoseem

tribunaisdiferentes,contando-seoprazodecadencialparaaaçãorescisóriadotrânsitoemjulgadode

cada decisão, salvo se o recurso tratar de preliminar ou prejudicial que possa tornar insubsistente a

decisão recorrida, hipótese em que flui a decadência a partir do trânsito em julgado da decisão que

julgarorecursoparcial(itemIIdaSúmula100doTST).Nocasodeacordorealizadoentreaspartes,o

termoconciliatóriotransitaemjulgadonadatadasuahomologaçãojudicial(itemVdaSúmula100do

TST). Na hipótese de colusão das partes (ajuste entre partes para enganar e prejudicar terceiros,

inclusiveempregados;conluioafimdefraudaralei;ardilparaludibriardireitosdetrabalhadores),o

prazo decadencial da ação rescisória somente começa a fluir para o Ministério Público, que não

interveionoprocessoprincipal,apartirdomomentoemquetemciênciadafraude(itemVIdaSúmula

100doTST).

Haverá a prorrogação do prazo decadencial para o primeiro dia útil imediatamente subsequente,

quandooprazoparaoajuizamentodaaçãorescisóriaterminarnoperíododasfériasforenses,feriados,

finaisdesemanaouemdiaemquenãohouverexpedienteforense(itemIXdaSúmula100doTST).

Paraoprocessamentodaaçãorescisóriaéindispensávelaprovadotrânsitoemjulgadodadecisão

rescindenda(itemIdaSúmula299doTST).Casosejaverificadopelorelatorqueaparteinteressada

nãojuntouàpetiçãoinicialodocumentocomprobatório,abriráprazode10diasparaqueofaça,sob

penade indeferimentodaaçãorescisória(itemIIdaSúmula299doTST).Ainda,segundooTribunal

Superior do Trabalho, “é indispensável ao processamento da ação rescisória a prova do trânsito em

julgadodadecisãorescindenda”(itemIdaSúmula299doTST).

Tal ação tramitará na Justiça do Trabalho não pelo rito ordinário ou sumaríssimo, mas pelo rito

especial, tendo em vista previsão legal expressa, de conformidade com a Instrução Normativa

n.27/2005doTST.

Noprocesso trabalhistaécabívelacondenaçãoaopagamentodehonoráriosadvocatíciosemação

rescisória(itemIIdaSúmula219doTST).

OBSERVAÇÕESNÇÃO

Apartepodedesistirdeum recursoaqualquer tempo,semanecessidadedeanuênciadapartecontrária (caput doart.998do

CPC). No caso de desistência de recurso, a ação rescisória deve ser apresentada até 2 anos após a data do protocolo de

desistênciadorecurso.SegundooentendimentodaSubseçãodeDissídiosIndividuaisIIdoTribunalSuperiordoTrabalho,oato

de desistência do recurso produz efeito imediato, não ficando na dependência de homologação ou intimação, pois as

declarações unilaterais de vontade produzem imediatamente a constituição, modificação ou extinção de direitos processuais

(caputdoart.200doCPC).

É incabível a condenação ao pagamento de honorários advocatícios em ação rescisória no processo trabalhista, salvo se

preenchidososrequisitosdaLein.5.584/70(itemIIdaSúmula219doTST).

Exemplodeproblema:

TeófiloDinamarco propôs ação trabalhista contra aEmpresaTal S.A. postulando o pagamento de

horasextrasereflexos.Emaudiênciadeconciliaçãoaspartesapresentarampetiçãodeacordo,aqual

foirecebidapelojuizdaVaradoTrabalho,porém,semaimediatahomologação.Posteriormente,oJuízo

singular determinou a intimação do reclamante para que comparecesse na Secretaria da Vara do

Trabalho,noprazode10(dez)dias,afimderatificarostermosdoacordo,sobpenadearquivamento

dofeito,tendooJuízocondicionadoahomologaçãoàconcordânciaexpressaepessoaldoReclamante

comos termos do ajuste.Noprazo determinado, oReclamante compareceu naSecretaria daVara do

Trabalho e declarou expressamente a sua discordância com os termos do acordo. Inobstante tal

manifestaçãocontrária,oJuízodaVaradoTrabalhoprocedeuahomologaçãodoacordo,tendoocorrido

o trânsito em julgado do termo conciliatório na data da sua homologação judicial. Insatisfeito com a

situação,30(trinta)diasdepois,otrabalhadoroprocuroupara,comoadvogado(a),promoveramedida

judicial cabível, visando obter uma decisão judicial na qual determine o prosseguimento do feito,

medianteadesignaçãodeaudiênciadeconciliaçãoeinstruçãoeapresentaçãodedefesa.

Aseguir,apresentaremosopassoapassoparadesenvolvimentodapetiçãoinicialdaaçãorescisória,

indicandoosrequisitosquedevemserobservadosparasuaelaboração:

15.4.1PrimeiraEstruturadaPetiçãoInicialdaAçãoRescisória

1ºPASSO

FazerocorretoendereçamentoparaoTribunaldoTrabalhoqueiráconhecerejulgaraaçãorescisória.

DICA

Observarosrequisitosdoart.319doCPC,conformedeterminaocaputdoart.968doCC.

Aaçãorescisóriaéumprocessodecompetênciaorigináriadostribunaistrabalhistas,TRTeTST.Segundoo item2da letrac

do inciso I doart. 678daCLT, competeaoTribunalPlenodosTribunaisRegionais, quandodivididosemTurmas, processar e

julgaremúltimainstânciaasaçõesrescisóriasdasdecisõesdasVarasdoTrabalho,dosjuízesdedireitoinvestidosnajurisdição

trabalhista,dasTurmasedeseusprópriosacórdãos.

AaçãorescisóriadeveráserremetidaaoTribunalRegionaldoTrabalho,nosseguintescasos:quandoadecisãoquetransitou

em julgado forde juizdaVaradoTrabalho;quandoadecisãodemérito fordopróprioTribunalRegionaldoTrabalho;quando

nãohouverpronunciamentodeméritodoTribunalSuperiordoTrabalho,nahipóteseemquenãoforamconhecidosorecursode

revistaedeembargos(itemIdaSúmula192doTST).CasotenhaqueinformaronúmerodaRegiãodaqualoTribunalRegional

doTrabalhofazparte,pode-seconsultaroart.674daCLT,ondeseencontramrelacionadastodasas24(vinteequatro)Regiões,

comosEstadosdaFederaçãoqueascompõem.Exemplos:oEspíritoSantofazparteda17aRegião;SãoPaulofazparteda2a

Região;enquantooRiodeJaneirofazparteda1aRegião.Porém,seolocalenúmerodaRegiãonãoforinformadonoproblema,

pode-seutilizarreticências(pontilhados).Exemplo:“ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizPresidentedoEgrégioTribunalRegionaldo

Trabalhoda...Região—Estadodo...”.

NoTribunalSuperiordoTrabalhoaaçãorescisóriaserájulgadapela:(a)SubseçãodeDissídiosIndividuaisII(item1daletraa

doincisoIIIdoart.71doRegimentoInternodoTST)nosseguintescasos:quandodasdecisõesdasturmasdoTribunalSuperior

doTrabalhoedasdecisõesdaSeçãodeDissídiosIndividuais(alíneaado inciso Idoart.3odaLein.7.701/88); (b)Seçãode

Dissídios Coletivos (letra d do inciso I do art. 70 do Regimento Interno do TST) no seguinte caso: quando das sentenças

normativas proferidas pela própriaSeção deDissídiosColetivos (alíneac do inciso I do art. 2o da Lei n. 7.701/88).Nas duas

hipótesesoendereçamentodaaçãoseráparao“ExcelentíssimoSenhorDoutorMinistroPresidentedoColendoTribunalSuperior

doTrabalho”.

Apetiçãoinicialdaaçãorescisóriapoderáserindeferidanaformadoart.330doCPC.

IMPORTANTE

AlgunsTribunaisRegionaisdoTrabalho têmaprovadomodificaçãoemseusRegimentos Internos,visandoalteraradesignação

deseusmagistradosdeJuizdoTrabalhoparaDesembargadorFederaldoTrabalho.

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizPresidentedoEgrégioTribunalRegionaldoTrabalhoda...Região

—Estadodo...

2ºPASSO

Deixarumespaçode10a15linhas.Porém,tendoemvistaolimitedelinhasparaarespostadaquestãodiscursivanaprovada

OAB,sugerimosescrever“espaço”entreparênteses,evitandosaltarmuitaslinhas.

(Espaço)

3ºPASSO

Fazeraqualificaçãoindividualizadaecompletadaspartes.

DICA

Tem legitimidade para propor ação rescisória (art. 967 do CPC) a pessoa que foi parte no processo ou seu sucessor a tí tulo

universalousingular;oterceiro interessado(interessejurídicoenãoeconômico);oMinistérioPúblicosenãotiversidoouvidono

processoemqueeraobrigatóriasua interveniência,ouquandoasentençarescindendadecorreudesimulaçãooucolusãoentre

aspartes,comointuitodefraudaralei.

SegundooitemIIdaSúmula406doTST,o“Sindicato,substitutoprocessualeautordareclamação

trabalhista,emcujosautosforaproferidaadecisãorescindenda,possuilegitimidadeparafigurarcomo

réu na ação rescisória, sendo descabida a exigência de citação de todos os empregados substituídos,

porquantoinexistentelitisconsórciopassivonecessário”.

EmpresaTalS.A., pessoa jurídicadedireito privado, inscrita noCNPJ sobon. ... , com sedena

Rua..., n. ..., Bairro..., Cidade..., Estado..., CEP..., por meio de seu advogado infrassubscrito, com

instrumentoprocuratórioanexo(documenton....),comescritórioprofissionalnaRua...,n....,Bairro...,

Cidade..., Estado..., CEP..., onde recebe intimações, vem, respeitosamente, à presença de Vossa

Excelência,propor

AçãoRescisória

pelorito(ouprocedimento)especial,emfacedeTeófiloDinamarco,brasileiro,casado,eletricista,

portadordaCarteiradeTrabalhoePrevidênciaSocialn. ...,série..., inscritonoCPFsobon. ...,com

endereçonaRua...,n....,Bairro...,Cidade...,Estado...,CEP...,(...)

4ºPASSO

Indicarodispositivolegalqueautorizaoajuizamentodaaçãorescisória.

(...)comfundamentonoart.836daConsolidaçãodasLeisdoTrabalhocombinadocomosarts.319e

966doCódigodeProcessoCivil,(...)

5ºPASSO

Informar que está juntando as guias de acolhimento do depósito prévio de 20% do valor da causa, conforme determinado no

caput doart.836daCLTenoparágrafoúnicodoart.213doRegimento InternodoTST. Informar tambémqueestá juntandoas

cópiasautenticadasdadecisãodemérito rescindendaedacertidãodo trânsitoem julgado.Taispeçassãoessenciaisparaa

constituiçãoválidaeregulardaação,pois,segundooitemIdaSúmula299doTST,“éindispensávelaoprocessamentodaação

rescisóriaaprovadotrânsitoemjulgadodadecisãorescindenda”.Nafaltadeambasoudeapenasumadascópias,oprocesso

poderá ser julgadoextinto sem resoluçãodomérito, por ausência de pressuposto de constituiçãoe desenvolvimento válido do

feito,conformeoentendimentocontidonaOrientaçãoJurisprudencialn.84daSubseçãodeDissídiosIndividuaisIIdoTST.

DICA

Quando do preenchimento da guia de acolhimento do depósito prévio, devem-se observar as instruções contidas na Instrução

Normativan.31de2007doTST,queregulamentaaformaderealizaçãododepósitoprévioemaçãorescisória.

(...)juntandoaguiadeacolhimentododepósitopréviode20%(vinteporcento)dovalordacausa,

naformadocaputdoart.836daConsolidaçãodasLeisdoTrabalhoedoparágrafoúnicodoart.213do

Regimento Interno doTST, bem como as cópias autenticadas da decisão demérito rescindenda e da

certidãodotrânsitoemjulgado(documenton....e...),quecomprovamotrânsitoemjulgado(itemIda

Súmula299doTST),eapresentando,aseguir,assuasrazõesdefatoededireito:

6ºPASSO

Apresentarargumentosdefatoededireito(causadepedir).

DICA

ObservarasprevisõesdaSúmula408doTST:“Nãopadecedeinépciaapetiçãoinicialdeaçãorescisóriaapenasporqueomite

asubsunçãodofundamentoderescindibilidadenoart.966doCPCouocapitulaerroneamenteemumdeseusincisos.Contanto

que não se afaste dos fatos e fundamentos invocados como causa de pedir, ao Tribunal é lícito emprestar-lhes a adequada

qualificaçãojurídica(‘iuranovitcuria’).Noentanto,fundando-seaaçãorescisórianoincisoVdoart.966doCPC,éindispensável

a expressa indicação, na petição inicial da ação rescisória, da norma jurídica violada, por se tratar de causa de pedir da

rescisória,nãoseaplicando,nocaso,oprincípio‘iuranovitcuria’”(princípioquesetraduznodeverqueojuiztemdeconhecera

normajurídicaeaplicá-laporsuaprópriaautoridade).

DosFatos

ORéumoveuação trabalhistacontraaAutora,postulandoopagamentodehorasextrase reflexos,

tendodeixadoarquivarareferidaação(Processon....,ajuizadona...VaradoTrabalhode...).

Em .../.../..., o Réu ajuizou uma segunda ação trabalhista contra o Autor, que teve sua postulação

julgada improcedente pelo Juízo de PrimeiroGrau, uma vez que a empresa comprovou que as horas

extrasereflexosjáhaviamsidoefetivamentepagas(Processon....,perantea...VaradoTrabalhode...).

Transcorridos3(três)mesesdadatadaintimaçãodasentença,quejulgouimprocedenteopedidodo

empregado,oAutormudoudedomicílio.

Aproveitando-sedasituação,oRéupropôsnovamenteamesmaação,citandoaempresaRequerente

poredital,conformeprovaanexa(documenton....).

Talaçãofoijulgadaàreveliadaempresa,estandoemfasedeexecuçãodojulgado(Processon....,

perantea...VaradoTrabalhode...).

DoDireito

IMPORTANTE

Deveráserinformadaqualéahipótesedecabimentodaaçãorescisória(casosenumeradosnoart.966doCPC).

AterceiraaçãomovidapeloRéunãopoderiatersidoproposta,emrazãodaexistênciadeofensaà

coisajulgada(incisoIVdoart.966doCPC),quejásetinhaconstituídocomojulgamentodasegunda

ação, em que a pretensão do autor foi tida por improcedente, visto que as horas extras e reflexos já

estavamcomprovadamentepagas.

7ºPASSO

Fazeropedido.

DoPedido

Em razão da violação da coisa julgada, pede a rescisão da decisão proferida no processo n. ...,

perantea...VaradoTrabalhode...,absolvendoaAutoradospedidosaliformulados.

8ºPASSO

Fazeraconclusão,requerendoqueopedidosejajulgadoprocedente,comaconsequenterescisãodadecisão.Exemplo:“Requer

sejajulgadoprocedenteopedidodedesconstituiçãodoacórdãoproferidonaaçãotrabalhista,quetramitouperantea2aVarado

TrabalhodeVitória,naqualfoidadoprovimentoparcialaoseurecurso,masnãoreconheceuaunicidadecontratual”.

DaConclusão

RequeranotificaçãodoRéuparacontestarapresenteação,sedesejar,sobpenaderevelia,devendo

opedidoserjulgadoprocedente,rescindindo-seadecisãoanteriormentemencionada.

Requer,também,acondenaçãodoRéuaopagamentodehonoráriosadvocatícios(itemIIdaSúmula

219doTST).

9ºPASSO

Requerer a produção de provas. Mas atenção: a ação rescisória calcada em violação de lei não admite reexame de fatos e

provasdoprocessoqueoriginouadecisãorescindenda(Súmula410doTST).

Protestaprovaroalegadoportodososmeiosdeprovaemdireitoadmitidos.

10ºPASSO

Indicarovalordacausa.

DICA

Observar as previsões da Instrução Normativa n. 31/2007 do TST, na qual o valor da causa da ação rescisória, que visa

desconstituir decisão da fase de conhecimento, corresponderá: (a) no caso de improcedência, ao valor dado à causa do

processooriginárioouaquelequeforfixadopeloJuiz;(b)nocasodeprocedência,totalouparcial,aorespectivovalorarbitrado

à condenação. Jáo valor da causadaação rescisória que visadesconstituir decisãoda fasedeexecução corresponderáao

valorapuradoemliquidaçãodesentença.

Dá-seàcausaovalordeR$...(extenso).

11ºPASSO

Desfechodepraxe:requerimentos,local,dataeadvogado.

DICA

NoExamedaOAB,seosdados relativosao localeàdatanão foremconhecidos,pode-seutilizarumadasseguintes formas:

“Local...,data...”;“(Local),(data)”;ou“(Local),.../.../...”.

Nestestermos,pededeferimento.

Local...,data...

AdvogadoOAB/...n....

15.4.2SegundaEstruturadaPetiçãoInicialdaAçãoRescisória(comRequerimentode

BenefíciodaJustiçaGratuita)

1ºPASSO

FazerocorretoendereçamentoparaoTribunaldoTrabalhoqueiráconhecerejulgaraaçãorescisória.

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizPresidentedoEgrégioTribunalRegionaldoTrabalhoda...Região—

Estadodo...

2ºPASSO

Deixarumespaçode10a15linhas.Porém,tendoemvistaolimitedelinhasparaarespostadaquestãodiscursivanaprovada

OAB,sugerimosescrever“espaço”entreparênteses,evitandosaltarmuitaslinhas.

(Espaço)

3ºPASSO

Fazeraqualificaçãoindividualizadaecompletadaspartes.

TeófiloDinamarco,brasileiro,casado,eletricista,portadordaCTPSn. ..., série..., inscritonoCPF

sob o n. ..., com endereço na Rua..., n. ..., Bairro..., Cidade..., Estado..., CEP..., por meio de seu

advogado infrassubscrito, com instrumento procuratório anexo (documento n. ...), com escritório

profissional na Rua..., n. ..., Bairro..., Cidade..., Estado..., CEP..., onde recebe intimações, vem,

respeitosamente,àpresençadeVossaExcelência,propor

AçãoRescisória

pelo rito (ou procedimento) especial, em face da Empresa Tal S.A., pessoa jurídica de direito

privado,inscritanoCNPJsobon.... ,comsedenaRua...,n. ...,Bairro...,Cidade...,Estado...,CEP...,

(...)

4ºPASSO

Indicarodispositivolegalqueautorizaoajuizamentodaaçãorescisória.

(...)comfundamentonoart.836daConsolidaçãodasLeisdoTrabalhocombinadocomosarts.319e

966doCódigodeProcessoCivil,(...)

5ºPASSO

Informarqueestájuntadoascópiasautenticadasdadecisãorescindendaedacertidãodotrânsitoemjulgado.

(...) juntando as cópias autenticadas da decisão rescindenda e da certidão do trânsito em julgado

(documento n. ... e...), que comprovam o trânsito em julgado (item I da Súmula 299 do TST), e

apresentado,aseguir,assuasrazõesdefatoededireito:

6ºPASSO

Apresentarargumentosdefatoededireito(causadepedir).

DosFatos

OAutormoveuaçãotrabalhistacontraaRépostulandoopagamentodehorasextrasereflexos.

Ocorre que as partes apresentaram petição de acordo (documento n. ...), a qual foi recebida pelo

MeritíssimoJuízoda...VaradoTrabalhode...,semaimediatahomologação.

Posteriormente, no dia .../.../..., o Juízo singular determinou a intimação do Reclamante para que

comparecessenaSecretariadaVaradoTrabalho,noprazode10(dez)dias,afimderatificarostermos

doacordo,sobpenadearquivamentodofeito(documenton....).

Nesse sentido, o Juízo daVara condicionou a homologação do acordo à concordância expressa e

pessoaldoReclamantecomostermosdoajuste.

Em .../.../... o Reclamante compareceu à Secretaria do Juízo e declarou expressamente a sua

discordânciacomostermosdoacordo(documenton....).

Inobstantetalmanifestaçãocontrária,inadvertidamenteoJuízoda...VaradoTrabalhode...procedeu

àhomologaçãodoacordo(documenton....).

DoDireito

IMPORTANTE

Deveráserinformadaqualéahipótesedecabimentodaaçãorescisória(casosenumeradosnoart.966doCPC).

Nocasopresente,ocorreuflagranteerrodefato(incisoVIIIdoart.966doCPC)facilmenteapurável

medianteosimplesexamedosautosdoprocesso.

Talerrodecorreudadesatençãoouomissãodoórgãojulgador,que,aohomologaroacordo,admitiu

comoexistenteumfatoinexistente(§1ºdoincisoVIIIdoart.966doCPC),mesmotendoasprovasdos

autosdemonstradoocontrário,vistoqueoAutorexpressamentesemanifestoucontrárioàrealizaçãodo

ajuste.

Ademais,nemsequerhouvepronunciamentojudicialsobreamanifestaçãodediscordânciadoAutor

aostermosdoacordo(§1ºdoincisoVIIIdoart.966doCPC),conformepodeserconstadopelasimples

leituradadecisãorescindenda(documenton....),oquepermiteconcluirqueoJuízosingularrealmente

admitiu como existente um fato inexistente, ou seja, admitiu como existente a concordância doAutor,

sendoqueopróprioJuízohaviacondicionadoahomologaçãoàmanifestaçãoexpressadeconcordância

doRequerente.

Assim, como na respeitável sentença homologatória não há qualquer referência à discordância do

Autor, conclui-se que houve evidente erro de percepção do Juízo ao não perceber amanifestação de

discordânciadoReclamante,oquefoideterminanteparaahomologaçãodoacordo,poisseoJuízode

origem tivessepercebidoamanifestaçãocontráriadoReclamante,quanto aos termosdoacordo, com

certezaodesfechodalideteriasidooutro.

7ºPASSO

Fazeropedido.

DoPedido

Emrazãodeadecisãohomologatóriadoacordotersidofundadaemerrodefato,pedearescisãoda

sentença homologatória do acordo proferida no processo n. ..., peloMeritíssimo Juízo da... Vara do

Trabalhode...,comoconsequenteprosseguimentodofeitonaVaradoTrabalhodeorigem,mediantea

designaçãodeaudiênciadeconciliaçãoeinstruçãoeapresentaçãodedefesa.

8ºPASSO

Fazera conclusão, requerendoqueopedidoseja julgadoprocedente, comaconsequente rescisãodadecisão,bemcomoos

benefíciosdaJustiçaGratuita.

DaConclusão

RequeranotificaçãodaRéuparacontestarapresenteação,sedesejar,sobpenaderevelia,devendo

opedidoserjulgadoprocedente,rescindindo-seasentençahomologatóriaanteriormentemencionada.

Requer, também,acondenaçãodaRéaopagamentodehonoráriosadvocatícios (itemIIdaSúmula

219doTST).

Requer,porfim,osbenefíciosdaJustiçaGratuita,comadispensadoAutordeprocederaodepósito

préviodequetrataocaputdoart.836daConsolidaçãodasLeisdoTrabalho,vistoasuacondiçãode

miserabilidade,conformecomprovaadeclaraçãoanexa(documenton....).

9ºPASSO

Requereraproduçãodeprovas.

DasProvas

Protestaprovaroalegadoportodososmeiosdeprovaemdireitoadmitidos.

10ºPASSO

Indicarovalordacausa.

Dá-seàcausaovalordeR$...(extenso).

11ºPASSO

Desfechodepraxe:requerimentos,local,dataeadvogado.

Nestestermos,pededeferimento.

Local...,data...

AdvogadoOAB/...n....

15.5MandadodeSegurança

Açãoutilizadaparaproteçãodedireitolíquidoecerto,nãoamparadoporhabeascorpusouhabeas

data,sempreque,ilegalmenteoucomabusodepoder,qualquerpessoafísicaoujurídicasofrerviolação

ouhouverjustoreceiodesofrê-laporpartedeautoridade,sejadequecategoriaforesejamquaisforem

asfunçõesqueexerça(art.1ºdaLein.12.016/2009).

ComonãoexistedispositivoexpressonaConsolidaçãodasLeisdoTrabalhoprevendoomandadode

segurança,aplica-seaLein.12.016,de7deagostode2009.

SegundoHelyLopesMeirelles(1983,p.11),“direitolíquidoecertoéoqueseapresentamanifesto

na sua existência, delimitado na sua extensão e apto a ser exercitado no momento da impetração”.

Portanto,direitolíquidoecertoéaquelequenãosuscitadúvida.

Jáabusodepoder,deacordocomHelyLopesMeirelles(1989,p.90),“ocorrequandoaautoridade,

embora competente para praticar o ato, ultrapassa os limites de suas atribuições ou se desvia das

finalidadesadministrativas”.“Oexcessodepoderocorrequandoaautoridade,emboracompetentepara

praticaroato,vaialémdopermitidoeseexorbitanousodefaculdadesadministrativas”(MEIRELLES,

1989,p.91).“Odesviodefinalidadeoudepoderseverificaquandoaautoridade,emboraatuandonos

limitesdesuacompetência,praticaoatopormotivosoucomfinsdiversosdosobjetivadospelaleiou

exigidospelointeressepúblico.Odesviodefinalidadeoudepoderé,assim,aviolaçãoideológicada

lei, ou, por outras palavras, a violação moral da lei, colimando o administrador público fins não

queridospeloLegislador,ouutilizandomotivosemeiosimoraisparaapráticadeumatoadministrativo

aparentementelegal”(MEIRELLES,1989,p.92).Assim,dá-seoabusodepoderquandoaautoridade

excedeoslimitesdassuasatribuiçõesoudaleiepraticadeterminadoato.

No processo do trabalho, a autoridade coatora poderá ser o juiz do trabalho ou o juiz de direito

investido na jurisdição trabalhista, o diretor de Secretaria, o diretor-geral do Tribunal Regional do

Trabalho, outro servidor da Justiça do Trabalho ou o auditor fiscal do trabalho do Ministério do

TrabalhoeEmpregoquetenhavioladodireitolíquidoecertodeoutrem.

Havendoofensaadireitolíquidoecerto,écabívelmandadodesegurançacontraacórdão,sentençae

atémesmocontradespacho.

Nãocabemandadodesegurançacontraosatosdegestãocomercialpraticadospelosadministradores

deempresaspúblicas,desociedadedeeconomiamistaedeconcessionáriasdeserviçopúblico(§2ºdo

art.1ºdaLein.12.016/2009).

Quandoodireito ameaçadoouvioladocouber aváriaspessoas,qualquerdelaspoderá requerero

mandadodesegurança(§3ºdoart.1ºdaLein.12.016/2009).

Emcasodeurgência,observadosos requisitos legais, épermitido impetrarmandadode segurança

portelegrama,radiograma,faxououtromeioeletrônicodeautenticidadecomprovada(caputdoart.4º

daLein.12.016/2009).

Nãosedarámandadodesegurançanashipótesesdoart.5ºdaLein.12.016/2009,quandosetratarde

ato do qual caiba recurso administrativo com efeito suspensivo, independentemente de caução; de

decisãojudicialdaqualcaibarecursocomefeitosuspensivo;dedecisãojudicialtransitadaemjulgado.

Tambémnãocabemandadode segurançadedecisão judicial transitadaem julgado (Súmula33do

TST). Da mesma forma, esgotadas as vias recursais existentes, não cabe mandado de segurança

(Orientação Jurisprudencial n. 99 daSubseçãodeDissídios Individuais II doTST).Ainda, não cabe

mandadodesegurançacontradecisãojudicialpassíveldereformamedianterecursopróprio,aindaque

comefeitodiferido(OrientaçãoJurisprudencialn.92daSubseçãodeDissídiosIndividuaisIIdoTST).

Obrigatoriamente,apetiçãoinicialdoMandadodeSegurançadeveserinstruídacomosdocumentos

essenciaisàcomprovaçãopréviadaviolaçãoaodireitolíquidoecertodaparteimpetrante,umavezque

neste tipodeação inexisteapossibilidadededilaçãoprobatória.Taisdocumentos,quecomprovama

ofensa à lei ou abuso de poder, devem ser devidamente autenticados ou declarados autênticos pelo

advogadodaparte,sobpenadeextinçãodaaçãomandamental,semresoluçãodomérito,naformado

incisoIVdoart.485doCPC,porausênciadepressupostodeconstituiçãoedesenvolvimentoválidodo

processo,tendoemvistaaprevisãocontidanocaputdoart.10daLein.12.016/2009,naqual“ainicial

serádesdelogoindeferida,pordecisãomotivada,quandonãoforocasodemandadodesegurançaou

lhefaltaralgumdosrequisitoslegaisouquandodecorridooprazolegalparaaimpetração”.

SegundoaSúmula415doTST,“exigindoomandadodesegurançaprovadocumentalpré-constituída,

inaplicávelsetornaoart.321doCPCquandoverificada,napetiçãoinicialdo‘mandamus’,ausênciade

documentoindispensáveloudesuaautenticação”.Portanto,emtaiscasos,nãoserádadaoportunidadeà

partedeemendaroucompletarapetiçãoinicialnoprazode15diasprevistonocaputdoart.321do

CPC.

Importantedestacartambémaprevisãocontidanocaputdoart.830daCLT,naqual“odocumentoem

cópia oferecido para prova poderá ser declarado autêntico pelo próprio advogado, sob sua

responsabilidadepessoal”.

Ademais,comoasquestõesreferentesàscondiçõesdaaçãoeaospressupostosprocessuaissãode

ordempúblicapodematémesmoserconhecidasdeofíciopelosTribunaisdeSegundoGrau(STJ-4ªT,

REsp217.329-MG,Rel.Min.BarrosMonteiro,j.16-12-2003,DJU,5-4-2004,p.266).

Sobretaisquestões,ostribunaistrabalhistastêmsemanifestadonoseguintesentido:

MANDADO DE SEGURANÇA. CÓPIAS DE DOCUMENTO DESPROVIDAS DE AUTENTICAÇÃO. EXTINÇÃO DO

PROCESSO SEM A RESOLUÇÃO DOMÉRITO. O mandado de segurança exige prova documental pré-constituída. Portanto, é

inviável a concessão de oportunidade para juntada de documento quando verificada a ausência de autenticação das cópias dos

documentos que acompanhama inicial. Incidência daSúmula 415 doTribunal Superior doTrabalho.Apossibilidade de declaração de

autenticidadedascópiaspelopróprioadvogadocombasenoartigo544doCódigodeProcessoCivil[art.1.042doCPC/2015]érestritaà

hipótesedeagravodeinstrumento.Jáoartigo365doCódigodeProcessoCivil[art.425doCPC/2015]nãotemaplicaçãonoprocessodo

trabalho,pornãoseenquadrarnahipóteseprevistanoartigo769daConsolidaçãodasLeisdoTrabalho.Porfim,a incidênciadanova

redaçãoconferidaaoartigo830daCLTpelaLein.11.925/2009alcançaapenasosatospraticadosapósasuavigência,emrespeitoà

norma de direito intertemporal “tempus regit actum” (Precedentes). Processo extinto, sem a resolução do mérito (ROMS-3500-

23.2009.5.15.0000,Rel.Min.EmmanoelPereira,SBDI-2,DJ,5-2-2010).

RECURSO ORDINÁRIO EM MANDADO DE SEGURANÇA. PRELIMINAR DE EXTINÇÃO DO FEITO SUSCITADA EM

CONTRARRAZÕES. AUSÊNCIADEAUTENTICAÇÃONAS PEÇAS TRAZIDAS PELA IMPETRANTE. SÚMULA 415 DO

TST.OMandadodeSegurançaconstituiviaexcepcionaldenaturezaestreita,queexigeprovapré-constituída,desortequesemostra

inaplicáveloart.284doCPC[art.321doCPC/2015]quandoverificadaaausênciadedocumentosessenciaisaodeslindedacontrovérsia

(Súmula 415 do TST). Hipótese em que as peças colacionadas pela Impetrante, entre elas o próprio ato impugnado, carecem da

autenticação exigida pelo art. 830 daCLT, inferindo-se daí a sua inexistência e, via de consequência, imprestabilidade para efeito de

prova, cumprindo, todavia, ressaltar que, ao contrário doqueocorre como agravode instrumento (artigo544doCPC) [art. 1.042do

CPC/2015],nãoháprevisãolegalparaque,emcasodedeclaraçãodeautenticidadepelopróprioadvogado,sejadispensadaaformalidade

exigidanoaludidodispositivodaCLT.Ressalte-sequeaalteraçãoconferidaaoartigo830daCLT,pelaLei11.925,de17deabrilde2009,

permitindoaoadvogadodeclarar,sobsuaresponsabilidade,aautenticidadedadocumentaçãojuntadacomapetiçãoinicial,nãoseaplica

aocasopresente,poisapresentedemandafoiajuizadaemdataanterioràvigênciadonovotextolegal.Processoextinto,semresolução

domérito,comfundamentonoartigo267,IV,doCPC[incisoIVdoart.485doCPC/2015](ROMS1085000-91.2008.5.02.0000,j.10-11-

2009,Rel.Min.JoséSimplicianoFontesdeF.Fernandes,SubseçãoIIEspecializadaemDissídiosIndividuais,DEJT,27-11-2009).

Odireitoderequerermandadodesegurançaextinguir-se-ádecorridos120dias,contadosdaciência,

pelointeressado,doatoimpugnado(art.23daLein.12.016/2009).

Tal ação tramitará na Justiça do Trabalho não pelo rito ordinário ou sumaríssimo, mas pelo rito

especial, tendo em vista previsão legal expressa, de conformidade com a Instrução Normativa

n.27/2005doTST.

IMPORTANTE

Nãocabecondenaçãoemhonoráriosadvocatíciosnaaçãodemandadodesegurança,deconformidadecomoart.25daLein.

12.016/2009eaSúmula512doSTF.

Na hipótese de a tutela antecipada ser concedida liminarmente, isto é, antes da sentença, cabemandado de segurança, em

facedainexistênciaderecursopróprio(itemIIdaSúmula414doTST).

SegundoaSúmula425doTST,o juspostulandidaspartes,estabelecidonoart.791daCLT,limita-seàsVarasdoTrabalhoe

aos Tribunais Regionais do Trabalho, não alcançando a ação rescisória, a ação cautelar, o mandado de segurança e os

recursos de competência do Tribunal Superior do Trabalho. Portanto, de conformidade com o atual entendimento do Tribunal

Superior do Trabalho omandado de segurança deverá ser ajuizado obrigatoriamente por advogado, sendo vedado às partes

proporpessoalmentetaltipodedemanda.

Exemplodeproblema:

PetrônioBoavidatrabalhouparaoBancoMoedasFortesS/Adesde10demarçode2000.Petrônio,

queémembrodoconselhofiscaldoSindicatodosBancários,foidispensadoimotivadamenteem20-1-

2010,tendorecebidoasverbasresilitóriasdentrodoprazolegal.Insatisfeitocomarescisãodocontrato

detrabalho,oempregadoajuizouumaaçãotrabalhistapleiteandoasuareintegraçãonoemprego,soba

alegação de que não poderia ter sido dispensado sem justa causa, por ser portador da garantia de

empregoprevistanoincisoVIIIdoart.8ºdaConstituiçãodaRepúblicaFederativadoBrasileno§3º

doart.543daConsolidaçãodasLeisdoTrabalho,umavezqueexerceocargodemembrodoconselho

fiscaldeseusindicatoprofissional.Ojuizda1ªVaradoTrabalhodeVitória/ESconcedeuaantecipação

da tutela, semoitivadapartecontrária,determinandoa imediata reintegraçãodoobreironoemprego,

tendo o empregador sido notificado dos termos da decisão no dia seguinte. Considerando a situação

hipotética apresentada, na qualidade de advogado(a) do Banco Moedas Fortes S/A elabore a peça

processualadequadaasatisfazerjudicialmenteosinteressesdoempregador.

IMPORTANTE

No caso de auto de infração, lavrado por auditor fiscal do trabalho, que esteja viciado por ilegalidades, não cabe a princípio

MandadodeSegurança,masoajuizamentodeAçãoAnulatóriadeAutodeInfração,perantea1ª Instância (VaradoTrabalho).

Istoporque,deconformidadecomoincisoIdoart.5ºdaLein.12.016/2009,“nãoseconcederámandadodesegurançaquando

setratardeatodoqualcaibarecursoadministrativocomefeitosuspensivo,independentementedecaução”.

Aseguir, apresentaremosopasso apassoparadesenvolvimentodapetição inicial domandadode

segurança,indicandoosrequisitosquedevemserobservadosparasuaelaboração:

15.5.1PrimeiraEstruturadaPetiçãoInicialdoMandadodeSegurança(com

endereçamentoparaTribunalRegionaldoTrabalho)

DICA

Apetiçãoinicialdomandadodesegurançadeveráatenderaosrequisitosdosarts.319e320doCPC.Segundoocaputdoart.6º

daLein.12.016/2009,a “petição inicial,quedeverápreencheros requisitosestabelecidospela leiprocessual,seráapresentada

em2(duas)viascomosdocumentosqueinstruí remaprimeira,reproduzidosnasegundaeindicará,alémdaautoridadecoatora,

apessoajurídicaqueestaintegra,àqualseachavinculadaoudaqualexerceatribuições”.

1ºPASSO

FazerocorretoendereçamentoparaojuizdaVaradoTrabalhoouTribunalaqueédirigida.

AaçãoédecompetênciaorigináriadoTribunalRegionaldoTrabalho(n.3daletrabdoincisoIdoart.678daCLT).Segundoa

Orientação Jurisprudencial n. 4 do Tribunal Pleno do TST: “Ao Tribunal Superior do Trabalho não compete apreciar,

originariamente,mandadodesegurançaimpetradoemfacededecisãodeTRT”.Portanto,quandoaautoridadecoatoraforjuizde

TribunalRegionaldoTrabalho,omandadodesegurançadeveráserendereçadoparaopróprioTRTenãoaoTribunalSuperior

doTrabalho.

No primeiro grau, Vara do Trabalho, o mandado de segurança caberá contra ato abusivo da fiscalização do trabalho

(SuperintendênciaRegionaldoTrabalhoeEmpregodoMinistériodoTrabalhoeEmprego).

NosTribunaisRegionaisdoTrabalhoquenãoexistamGrupodeTurmasouSeçãoEspecializada,acompetênciaparajulgaro

mandadodesegurançaédoTribunalPleno.

Nosprocessosdedissídiocoletivo(letraddoincisoIdoart.2ºdaLein.7.701/88),aSeçãodeDissídiosColetivosdoTribunal

SuperiordoTrabalho julgará,originariamente,osmandadosdesegurançacontraosatospraticadospelopresidentedo tribunal

ouporqualquerdosministrosintegrantesdareferidaseção,nosprocessosdedissídioscoletivos.

ASubseçãodeDissídiosIndividuaisII,SBDI-II,doTribunalSuperiordoTrabalhotemcompetênciaparajulgarosmandadosde

segurança contra os atos praticados pelo Presidente do Tribunal, ou por qualquer dos Ministros integrantes da Seção

Especializada em Dissídios Individuais, nos processos de sua competência (item 2 da alínea a do inciso III do art. 71 do

RegimentoInternodoTST).

TambémnoTribunalSuperiordoTrabalho,competeaoÓrgãoEspecial, emmatéria judiciária, julgarmandadodesegurança

impetradocontraatosdoPresidenteoudequalquerMinistrodoTribunal, ressalvadaacompetênciadasSeçõesEspecializadas

(letrabdoincisoIdoart.69doRegimentoInternodoTST).

NoTribunalRegional doTrabalho, o endereçamentodaação seráparao “ExcelentíssimoSenhorDoutor JuizPresidente do

EgrégioTribunalRegionaldoTrabalhoda...Região—Estadodo...”.

JánoTribunalSuperiordoTrabalho,oendereçamentodaaçãoseráparao“ExcelentíssimoSenhorDoutorMinistroPresidente

doColendoTribunalSuperiordoTrabalho”.

DICA

CasotenhaqueinformaronúmerodaRegiãodaqualoTribunalRegionaldoTrabalhofazparte,pode-seconsultaroart.674da

CLT,ondeseencontramrelacionadastodasas24(vinteequatro)Regiões,comosEstadosdaFederaçãoqueascompõem.

IMPORTANTE

AlgunsTribunaisRegionaisdoTrabalho têmaprovadomodificaçãoemseusRegimentos Internos,visandoalteraradesignação

deseusmagistradosdeJuizdoTrabalhoparaDesembargadorFederaldoTrabalho.

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizPresidentedoEgrégioTribunalRegionaldoTrabalhoda...Região—

Estadodo...

2ºPASSO

Deixarumespaçode10a15linhas.Porém,tendoemvistaolimitedelinhasparaarespostadaquestãodiscursivanaprovada

OAB,sugerimosescrever“espaço”entreparênteses,evitandosaltarmuitaslinhas.

(Espaço)

3ºPASSO

Fazeraqualificaçãoindividualizadaecompletadoimpetrante.

TeófiloDinamarco, brasileiro, casado, bancário, portador da Carteira de Trabalho e Previdência

Social n. ..., série..., inscrito noCPF sob o n. ..., com endereço naRua..., n. ..., Bairro..., Cidade...,

Estado..., CEP..., por meio de seu advogado infrassubscrito, com instrumento procuratório anexo

(documenton....),comescritórioprofissionalnaRua...,n....,Bairro...,Cidade...,Estado...,CEP...,onde

recebeintimações,vem,respeitosamente,àpresençadeVossaExcelência,impetrar

MandadodeSegurança

pelorito(ouprocedimento)especial,(...)

4ºPASSO

Indicarqualéaautoridadecoatora(exemplos:JuizdoTrabalho,SuperintendenteRegionaldoTrabalhoeEmpregoetc.).

(...) contraatodoMM. Juizda ...VaradoTrabalhode..., quepode ser localizadonaRua..., n. ...,

Bairro...,Cidade...,Estado...,CEP...,(...)

5ºPASSO

Indicarodispositivolegalqueautorizaoajuizamentodomandadodesegurança.

(...)comfundamentonosarts.319e320doCódigodeProcessoCivil,noincisoLXIXdoart.5ºda

Constituição da República Federativa do Brasil e no inciso IV do art. 114 da mesma CartaMagna,

combinadoscomasdisposiçõesdaLein.12.016/2009,(...)

6ºPASSO

Informarqueestájuntandocópiadapetiçãoinicialdomandadodesegurança(incisoIdoart.7ºdaLein.12.016/2009).

IMPORTANTE

Aaçãopoderáser indeferida,combasenoincisoIdoart.485doCPC,seaparte impetrantenão juntarcópiadapetição inicial

domandadodesegurança.

(...)juntandocópiadapresentepetiçãoinicial,eapresentando,aseguir,assuasrazõesdefatoede

direito:

7ºPASSO

Indicarquaissãoosfatoseosfundamentosjurídicosdopedido.

DosFatos

O Impetrante ajuizou ação trabalhista contra a empresa..., postulando o pagamento das verbas

rescisórias(documenton....).

A ação trabalhista foi julgada totalmente improcedente, inclusive quanto ao pedido de assistência

judiciáriagratuita,comacondenaçãodoImpetranteaopagamentodascustasprocessuaisnoimportede

R$... (extenso), apesar de possuir direito líquido e certo à isenção de custas, pois além de estar

desempregado, não recebendo qualquer quantia fixa pormês, firmou declaração expressa na petição

inicialdequeépobrenaacepçãojurídicadotermo.

Diante de tais fatos, o Impetrante interpôs embargos de declaração da sentença proferida pelo

Meritíssimo Juízo Impetrado, questionando o indeferimento da justiça gratuita, tendo sido mantida a

decisãodeprimeirograu.

Após,oImpetranteinterpôsrecursoordinário.Porém,oindeferimentodorequerimentodagratuidade

daJustiçaacabougerandoonãoseguimentodorecurso,pordeserção.

Pretende,pois,pormeiodopresenteMandadodeSegurança,quesejacassadaaordemarbitráriado

DoutoJuízoda...VaradoTrabalhode...,conferindoaoimpetranteosbenefíciosdajustiçagratuita,com

o consequente processamento do apelo ordinário ao Egrégio Tribunal Regional do Trabalho da ...

Região.

DoDireito

No caso presente, o Impetrante preencheu os requisitos legais, bem como atendeu às formalidades

necessáriasparaobtençãodosbenefíciosdaassistênciajudiciáriagratuita,deconformidadecomo§3º

doart.790daCLTeocaputdoart.4ºdaLein.1.060/50,umavezque,nãopossuindocondiçõesde

subsidiarademanda,pleiteounainicialdareclamatóriatrabalhistaagratuidadedajustiça,bemcomo

juntoudeclaraçãodepobreza,conformesedepreendedaanálisedosautos,especialmentedodocumento

juntado às folhas..., pelo que entendo que preenche os requisitos que ensejam a concessão da justiça

gratuita.

Assim, não há justifica para o extremo rigorismo adotado pela Douta Autoridade Impetrada, nem

tampoucoparaanegativadeseupleito,mormenteconsiderando-sequeanormainfraconstitucional,no

espíritodaConstituiçãoFederal,pretendesejafacilitadooacessodetodosàJustiça(incisoXXXVdo

art.5º).

SegundoCristovãoPiragibeTostesMalta,emsuaobraPráticadoprocessotrabalhista,28.ed.,São

Paulo: LTr, 1997, p. 542, “percebendo o empregado salário superior ao dobro do mínimo, mas

encontrando-seemestadodemiserabilidadejurídica,istoé,nãopodendopagarascustasdoprocesso

sem prejuízo do sustento próprio ou de sua família, poderá requerer o benefício da gratuidade”; tal

assertivatambémpoderáseraplicadanocasodeoempregadonãoestarassistidoporsindicato,massim

poradvogadoregularmenteconstituído.

Damesmaforma,temseposicionadoajurisprudênciapátria:

Isençãodecustas.Feredireito líquidoecertodo impetrantedecisãodaMM.Varaque indefere isençãodecustas requeridas,mesmo

apósocumprimentodetodosospressupostoslegaisparasuaconcessão.AatividadedoMagistradoestáadstritaaocumprimentodalei,

nãolhesendodadoindeferirrequerimentocujoamparolegaléinequívoco.Segurançaqueseconcede(TRT/SP—01341/2001-6—MS,

Ac.SDI2002021412,Rel.NelsonNazar,DOE,7-1-2003,EmentáriodeJurisprudênciadoTRT/2ªRegião,Boletimn.3/2003—SDCI).

Indeferimento do pedido. O indeferimento do pedido de concessão de assistência judiciária gratuita, quando feito nos termos da lei,

importaviolaçãoaodireitolíquidoecertodedefesadorequerente(TRT/SP998/96-P,Ac.SDI1098/96-P,Rel.FlorianoCorrêaVazda

Silva,DOE,3-1-1997,EmentáriodeJurisprudênciadoTRT/2ªRegião,Boletimn.06/97,p.146).

Nãoháfalar,ainda,nainobservânciadosrequisitosconstantesdaLein.5.584/70,mesmoporquea

Lein.1.060/50nãofoirevogada,sendocertoquenoProcessodoTrabalhoamelhorinterpretaçãoéa

queautorizaaaplicaçãodeambasas legislações, sobretudoconsiderandoquenãosãoconflitantes,o

quepermiteaotrabalhador,invocandoosbenefíciosdaLein.1.060/50,utilizar-sedosserviçosdeum

profissionaldesuaescolha.

Nesse sentido, merece ser ressaltado que a própria legislação trabalhista, a partir das alterações

introduzidasnaConsolidaçãodasLeisdoTrabalhopelaLein.10.537,de27deagostode2002,permite

que os “juízes, órgãos julgadores e presidentes dos tribunais do trabalho de qualquer instância

concedam, a requerimentooudeofício, obenefícioda justiçagratuita, inclusivequanto a traslados e

instrumentos,àquelesqueperceberemsalárioigualouinferioraodobrodomínimolegal,oudeclararem,

sobaspenasdalei,quenãoestãoemcondiçõesdepagarascustasdoprocessosemprejuízodosustento

própriooudesuafamília”.

Isto é o que dispõe o § 3º do art. 790 daConsolidação das Leis doTrabalho, que permite que o

trabalhador,mesmopercebendosaláriosuperioraodobrodomínimolegalouutilizando-sedosserviços

deumprofissionaldesuaescolha,façajusàconcessãodaassistênciajudiciáriagratuita,desdequenão

possa arcar como pagamento das custas processuais semprejuízo de seu sustento pessoal ou de sua

família, o que, a princípio, se comprova por meio de uma simples declaração (Orientação

Jurisprudencial n. 304 da Subseção de Dissídios Individuais I do TST), não havendomais nenhuma

razãolegalparaomeroindeferimentodessepedidocombaseapenasnaLein.5.584/70.

Poroutro lado,devesermencionadoqueaexpressão“faculdade”,contidanoreferido§3º do art.

790daConsolidaçãodasLeisdoTrabalho,apenasdemonstraacauteladolegisladorpátrionosentido

de permitir ao Juiz, na análise das peculiaridades de cada caso, verificar se o obreiro,

independentemente do salário percebido ou da escolha de seu representante legal, pode arcar ou não

comopagamentodascustasprocessuais,semqualquerprejuízoprópriooudeseusfamiliares.Assim,

anteapossibilidadedoprejuízonosustentodotrabalhador,sejaemrazãodovalorelevadodascustas,

oupelassuascondiçõeseconômicasatuais,ediantedadeclaraçãodepobrezafirmadapeloobreiro,a

concessãodagratuidadedajustiçapelomagistradotorna-seumdever.

8ºPASSO

Fazeropedido,requerendoquesejaconhecidoomandadoeconcedidaasegurançapleiteada.

DICA

Nomandadodesegurançanãohá requerimentodeproduçãodeprovas,poisseodireitobuscadonomandadodesegurança

dependerdaproduçãodeprovaséimpossívellhesejareconhecidoospressupostosdeliquidezecerteza.

DosPedidos

Por todooexposto, espera seja conhecidaapresenteaçãoe concedidaa segurança,paracassar a

ordem arbitrária do Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz da... Vara do Trabalho de ..., conferindo ao

Impetrante os benefícios da justiça gratuita como de direito, isentando-o do pagamento das custas

processuais,comoconsequenteprocessamentodoseurecursoordinárioaoEgrégioTribunalRegional

doTrabalhoda...Região.

9ºPASSO

Requerer que a autoridade coatora seja notificada do conteúdo da petição inicial domandado de segurança, com o envio da

segundaviaapresentadacomascópiasdosdocumentos,afimdeque,noprazode10dias,presteasinformações(incisoIdo

art.7ºdaLein.12.016/2009).

Requer, também, que a autoridade coatora seja devidamente notificada do conteúdo da presente

petição inicial,comoenviodasegundaviaapresentadacomascópiasdosdocumentos,a fimdeque

presteasinformaçõesnoprazode10(dez)dias,comodedireito.

10ºPASSO

Requererque,apósaprestaçãodeinformaçõespelaautoridadecoatora,sejaintimadooMinistérioPúblicodoTrabalhoparaque

manifesteasuaopiniãosobreofeitonoprazoimprorrogávelde10dias(caputdoart.12daLein.12.016/2009).

Requer,ainda,queapósaprestaçãodeinformaçõespelaautoridadecoatora,sejafeitaaintimaçãodo

MinistérioPúblicodoTrabalhoparaquemanifesteasuaopiniãosobreofeitonoprazoimprorrogável

de10(dez)dias.

11ºPASSO

Informarqueestájuntandoaprovadocumentalindispensávelàcomprovaçãopréviadaviolaçãoaodireitolíquidoecerto.

DICA

Como omandado de segurança exige a juntada da prova documental pré-constituída, é obrigatória a sua autenticação ou a

declaraçãoexpressadeautenticidadepelopróprioadvogado(caputdoart.830daCLT),sobpenadeextinçãodoprocesso,sem

resoluçãodomérito,na formado inciso IVdoart.485doCPC,porausênciadepressupostodeconstituiçãoedesenvolvimento

válidodoprocesso.

As provas dos fatos alegados pelo Impetrante encontram-se devidamente anexadas à presente,

declarando-se,desde já, a fidelidadedascópiasaosdocumentosoriginais,na formadocaput do art.

830daConsolidaçãodasLeisdoTrabalho.

12ºPASSO

Indicar o valor da causa por estimativa, com base no art. 291 do CPC. No Exame da OAB pode-se colocar R$ seguido de

reticências.Exemplo:“R$ ...(extenso)”.

Dá-seàcausaovalordeR$...(extenso).

13ºPASSO

Desfechodepraxe:requerimentos,local,dataeadvogado.

DICA

NoExamedaOAB,seosdados relativosao localeàdatanão foremconhecidos,pode-seutilizarumadasseguintes formas:

“Local...,data...”;“(Local),(data)”;ou“(Local),.../.../...”.

Nestestermos,pedeeesperadeferimento.

Local...,data...

AdvogadoOAB/...n....

15.5.2SegundaEstruturadaPetiçãoInicialdoMandadodeSegurança(com

endereçamentoparaVaradoTrabalho)

DICA

Apetição inicialdomandadodesegurançadeveráatenderaosrequisitosdosarts.319e320doCPC,bemcomoàsprevisões

contidasnaLein.12.016/2009.

1ºPASSO

Fazerocorretoendereçamentoparao juizdaVaradoTrabalhoaqueédirigida.Oendereçamentonãodeveserabreviado.Na

questão para elaboração da peça profissional em que não houver expressa menção do local da competência jurisdicional,

sugere-seutilizarreticências.Exemplo:“ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizda...VaradoTrabalhode...”.Pode-secomplementaro

endereçamento com a indicação do Estado da Federação onde estiver localizada a Vara do Trabalho. Neste caso, também

podemserutilizadasreticênciasquandotaldadonãoconstardaquestão.Exemplo:“Estadodo...”.

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizda...VaradoTrabalhode...—Estadodo...

2ºPASSO

Deixarumespaçode10a15linhas.Porém,tendoemvistaolimitedelinhasparaarespostadaquestãodiscursivanaprovada

OAB,sugerimosescrever“espaço”entreparênteses,evitandosaltarmuitaslinhas.

(Espaço)

3ºPASSO

Fazeraqualificaçãoindividualizadaecompletadoimpetrante.

ClínicadeDepilação,EstéticaeEmbelezamentoLtda.,pessoajurídicadedireitoprivado,inscritano

CNPJ n. ..., com endereço na Rua..., n. ..., Bairro..., Cidade..., Estado..., CEP..., por meio de seu

advogado infrassubscrito, com instrumento procuratório anexo (documento n. ...), com escritório

profissional na Rua..., n. ..., Bairro..., Cidade..., Estado..., CEP..., onde recebe intimações, vem,

respeitosamente,àpresençadeVossaExcelência,impetrar

MandadodeSegurança

pelorito(ouprocedimento)especial,(...)

4ºPASSO

Indicarqualéaautoridadecoatora.

(...)contraatodoAuditorFiscaldoTrabalhodaSuperintendênciaRegionaldoTrabalhoeEmprego

no Estado do Espírito Santo, que pode ser localizado na Rua..., n. ..., Bairro..., Cidade..., Estado...,

CEP...,(...)

5ºPASSO

Indicarodispositivolegalqueautorizaoajuizamentodomandadodesegurança.

(...)comfundamentonosarts.319e320doCódigodeProcessoCivil,enoincisoLXIXdoart.5ºda

Constituição da República Federativa doBrasil, e no inciso IV do art. 114 damesmaCartaMagna,

combinadoscomasdisposiçõesdaLein.12.016/2009,(...)

6ºPASSO

Informarqueestájuntandocópiadapetiçãoinicialdomandadodesegurança(incisoIdoart.7ºdaLein.12.016/2009).

IMPORTANTE

Aaçãopoderáser indeferida,combasenoincisoIdoart.485doCPC,seaparte impetrantenão juntarcópiadapetição inicial

domandadodesegurança.

(...)juntandocópiadapresentepetiçãoinicial,eapresentando,aseguir,assuasrazõesdefatoede

direito:

7ºPASSO

Indicarquaissãoosfatoseosfundamentosjurídicosdopedido.

DosFatos

AImpetrantefoiautuadapeloórgãolocaldoMinistériodoTrabalhoeEmprego,emrazãodofatode

o Senhor Auditor Fiscal do Trabalho ter concluído pela existência de vínculo empregatício entre a

Impetranteeseusprestadoresdeserviços(trabalhadoresterceirizados),motivopeloqualfoilavradoo

Auto de Infração n. ... (documento n. ...), bem como foi determinada a imediata interdição do

estabelecimentocomercialpeloórgãodefiscalização.

Para tanto,oSenhorAuditorFiscal se serviu tão somentedesuaparticular interpretaçãodos fatos

observadosquandodadiligênciarealizada,deformatotalmentesubjetivaearbitrária.

DoDireito

Nocasopresente,incorreuaautoridadecoatoraemflagranteabusodepoder,vistoqueextrapolouos

limitesdesuacompetência,principalmentepelofatodeterdeterminadoainterdiçãodoestabelecimento

comercialdaempresa,atéosupostoregistropeloImpetrantedoscontratosdetrabalhodostrabalhadores

terceirizados,oqueéinadmissívelnapresentesituação,vistoquenãosãoempregadosdaClínica,mas

trabalhadores contratados por meio de regular contrato de terceirização, conforme comprova a

documentaçãoanexa(documenton....).

Ademais, não é dado aoAuditor Fiscal do Trabalho declarar a existência ou não de relações de

trabalhosubordinado,tendoemvistaquesetratadetemaqueenvolveelementosfáticosemtornodos

quaishágrandecontrovérsia.

Talavaliaçãodascondiçõesde trabalhoquepossamimplicaraconclusãodeexistênciadevínculo

empregatício está submetida única e exclusivamente à competência do Poder Judiciário, visto que

somente ao Juiz do Trabalho é permitido declarar eventual existência de relação de emprego, de

conformidade como inciso I do art. 114daConstituiçãodaRepúblicaFederativa doBrasil, na qual

devefazê-losempremedianteampladilaçãoprobatória,emmeioàqualaprovatestemunhal,aliás,éde

grandevalorenãotemomesmocaráterexcepcionalquelheédadonaesferaadministrativa.

Nessesentido:

QuemtemcompetênciaparadizerseotrabalhadoréempregadoounãoéaJustiçadoTrabalho,porforçadoart.114daConstituição.O

auditorfiscaldotrabalhonãopodedizerseotrabalhadoréempregado,principalmentepelofatodequeissoexigeprovadosrequisitosdo

contratode trabalho,oquesópodeser feitonaJustiçadoTrabalho.Logo,nãopoderiaseraplicadaamulta (TRTda2ªR.,Ac.2ª T.

20060426203,Rel.Des.SérgioPintoMartins,DOE,27-6-2006,p.26).

Assim,aoexorbitardesuacompetêncialegal,aAuditoriaFiscaldoTrabalhoincorreuemabusode

poder,devendo,pois,seranuladooatodeinterdiçãodoestabelecimentocomercialedeclaradonuloo

atoadministrativosobdiscussão,principalmentepelofatodequenãofoiasseguradoaosupostoinfrator

oamplodireitodedefesa,bemcomonãolhefoigarantidoocontraditório,configurando-seemflagrante

ofensaadireitoconstitucional,líquidoecerto.

Importante destacar que com a autuação foi imposto indevidamente à empresa Impetrante o

recolhimentodovalordamultaafavordaUnião(documenton....),sendoquetalimportânciadeveráser

restituídaàImpetrante.

8ºPASSO

Fazeropedido,requerendoquesejadeferidaasegurançarequeridaejulgadoprocedenteopedido.

DICA

Nomandadodesegurançanãohá requerimentodeproduçãodeprovas,poisseodireitobuscadonomandadodesegurança

dependerdaproduçãodeprovaséimpossívellhesejareconhecidoospressupostosdeliquidezecerteza.

DosPedidos

Por todooexposto, requersejadeferidaa segurançae julgadoprocedenteopresentepedido,para

anular o ato arbitrário de interdição do estabelecimento comercial, e para declarar nulo o Auto de

Infraçãon. ... lavrado em .../.../..., bemcomo seja determinada a restituição à Impetrante do valor da

multa imposta pela autoridade coatora, já recolhida em favor daUnião, atualizadamonetariamente e

acrescidadosjurosdemora.

9ºPASSO

Requerer que a autoridade coatora seja notificada do conteúdo da petição inicial domandado de segurança, com o envio da

segundaviaapresentadacomascópiasdosdocumentos,afimdeque,noprazode10(dez)dias,presteasinformações(inciso

Idoart.7ºdaLein.12.016/2009).

Requer, também, que a autoridade coatora seja devidamente notificada do conteúdo da presente

petição inicial,comoenviodasegundaviaapresentadacomascópiasdosdocumentos,a fimdeque

presteasinformaçõesnoprazode10(dez)dias,comodedireito.

10ºPASSO

Requererque,apósaprestaçãodeinformaçõespelaautoridadecoatora,sejaintimadooMinistérioPúblicodoTrabalhoparaque

manifesteasuaopiniãosobreofeitonoprazoimprorrogávelde10dias(caputdoart.12daLein.12.016/2009).

Requer,ainda,queapósaprestaçãodeinformaçõespelaautoridadecoatora,sejafeitaaintimaçãodo

MinistérioPúblicodoTrabalhoparaquemanifesteasuaopiniãosobreofeitonoprazoimprorrogável

de10(dez)dias.

11ºPASSO

Informarqueestájuntandoaprovadocumentalindispensávelàcomprovaçãopréviadaviolaçãoaodireitolíquidoecerto.

DICA

Como omandado de segurança exige a juntada da prova documental pré-constituída, é obrigatória a sua autenticação ou a

declaraçãoexpressadeautenticidadepelopróprioadvogado(caputdoart.830daCLT),sobpenadeextinçãodoprocesso,sem

resoluçãodomérito,na formado inciso IVdoart.485doCPC,porausênciadepressupostodeconstituiçãoedesenvolvimento

válidodoprocesso.

As provas dos fatos alegados pelo Impetrante encontram-se devidamente anexadas à presente,

declarando-se,desde já, a fidelidadedascópiasaosdocumentosoriginais,na formadocaput do art.

830daConsolidaçãodasLeisdoTrabalho.

12ºPASSO

Indicar o valor da causa por estimativa, com base no art. 291 do CPC. No Exame da OAB pode-se colocar R$ seguido de

reticências.Exemplo:“R$ ...(extenso)”.

DICA

Nomodelo,ovalordacausapoderáserovalordamultaadministrativarecolhidaafavordaUnião.

Dá-seàcausaovalordeR$...(extenso).

13ºPASSO

Desfechodepraxe:requerimentos,local,dataeadvogado.

DICA

NoExamedaOAB, seosdados relativosao local eadatanão foremconhecidospode-seutilizarumadasseguintes formas:

“Local...,data...”;“(Local),(data)”;ou“(Local),.../.../...”.

Nestestermos,pedeeesperadeferimento.

Local...,data...

AdvogadoOAB/...n....

15.6AçãoAnulatóriadeDébitoFiscaleAçãoAnulatóriadeAutodeInfração

Deconformidadecomaprevisãocontidano incisoVIIdoart. 114daCRFB (dispositivoalterado

pela Emenda Constitucional n. 45/2004), compete à Justiça do Trabalho processar e julgar as ações

relativas às penalidadesadministrativas impostas aos empregadores pelos órgãos de fiscalização das

relaçõesdetrabalho.

Oscasosmaiscomunsdefiscalização,discutidosnaJustiçadoTrabalho,equeseráofocoprincipal

do presente estudo, envolvem a atuação dos auditores fiscais do trabalho vinculados às

SuperintendênciasRegionaisdoTrabalhoeEmpregodoMinistériodoTrabalhoeEmprego,apesardea

fiscalizaçãotambémpoderocorrerpormeiodaatuaçãodosfiscaisdoInstitutoNacionaldeSeguridade

Social e da Caixa Econômica Federal, que é órgão operador do Fundo de Garantia por Tempo de

Serviço.

Segundoalgunsjulgados,omandadodesegurançanãoéaaçãoprópriaparasediscutirnulidadede

autodeinfração,poisnãohádireitolíquidoecertoaserprotegidocontraalavraturadeautodeinfração

porauditorfiscaldotrabalho.

Assim,nocasodefiscalizaçãopeloMinistériodoTrabalhoeEmprego,dependendodasituação,a

empresapoderáajuizarumadasseguintesações:

•AçãoAnulatóriadeDébitoFiscal;

•AçãoAnulatóriadeAutodeInfração.

A Ação Anulatória de Débito Fiscal é utilizada para desconstituir o lançamento efetuado pela

Fazenda Nacional, no caso de dívida ativa já inscrita. Por conseguinte, tal ação deve ser ajuizada

quando já decorrida a inscriçãodo créditonadívida ativa (momento emque ele passa a ser exigido

judicialmente).

JápelaAçãoAnulatóriadeAutodeInfraçãobusca-sedemonstraroequívocodalavraturadoautode

infraçãopelos auditores fiscais doMinistério deTrabalho eEmprego.Nesta hipótese, a empresa tão

somentefoinotificadadalavraturadoautodeinfração,nãohavendoaindaquesefalareminscriçãona

dívidaativa.Assim,talaçãosomentepodeserajuizadaantesdainscrição,ouseja,antesdaconstituição

docréditofiscal.

De conformidade com a InstruçãoNormativa n. 34 do TST, de 16-11-2009, a parte que pretende

ajuizar a Ação Anulatória de Débito Fiscal, resultante de penalidade administrativa imposta por

autoridadedoMinistériodoTrabalhoeEmprego,deveprocederaodepósitopréviodovalordamulta.

Algunsjuízesdotrabalhoentendemqueéobrigatórioodepósitoprévionasduasespéciesdeações,

apesar de a InstruçãoNormativan. 34/2009doTST somente se referir àAçãoAnulatória deDébito

Fiscal.

Assim,nocasoemqueapretensãoé impediraFazendaPúblicadeprocedera inscriçãonadívida

ativa,oautordaaçãoanulatóriaestáobrigadoarealizarodepósitoprévioprevistonoart.636daCLTe

napartefinaldoart.38daLein.6.830/80,umavezqueaempresanãoestáautorizadaadiscutirdívida

decaráterfiscal(art.2ºdaLein.6.830/80)semorespectivodepósitoprévio.

ImportantedestacarqueaUniãoFederal,parterénessestiposdeações,possuioquádruplodoprazo

(20 dias) fixado no art. 841 da CLT para apresentar defesa (inciso II do art. 1º do Decreto-Lei n.

779/69),diferentementedaregrageral(art.841daCLT)naqual,citadooréu,aaudiênciadejulgamento

sedarádepoisde5dias,oportunidadeemque,querendo,apresentarádefesa.

Tendoemvistaquetaisaçõesnãosãodecorrentesdarelaçãodeemprego,deve-seaplicaroart.5ºda

InstruçãoNormativan.27/2005doTST,naqual,excetonaslidesdecorrentesdarelaçãodeemprego,os

honorários advocatícios são devidos pela mera sucumbência e, por conseguinte, deve-se observar

também o disposto no art. 86 do CPC, pois, havendo sucumbência recíproca, os honorários serão

proporcionalmentedistribuídosecompensadosentreasparteslitigantes.

E,noquetangeaoprazoprescricionalparaajuizaraanulatóriadedébitofiscal,devem-seobservar

as previsões contidas no art. 1º doDecreto n. 20.910/32, na qual as dívidas passivas daUnião, dos

EstadosedosMunicípios,bemassimtodoequalquerdireitoouaçãocontraaFazendaFederal,Estadual

ouMunicipal,sejaqualforasuanatureza,prescrevemem5anoscontadosdadatadoatooufatodoqual

seoriginarem.Portanto,odireitodeanularoatodelançamentotributárioatravésdaAçãoAnulatóriade

DébitoFiscaldeveserexercidopelocontribuintenoprazoprescricionalde5anos,contadodadatada

notificaçãodo lançamentodocrédito tributário,ou seja,quandodaaplicaçãodamultapeloórgãode

fiscalização.Aincidênciadaprescriçãodeterminaráaextinçãodoprocesso,comresoluçãodomérito,

nostermosdoincisoIIdoart.487doCPC.

IMPORTANTE

No caso de ato abusivo do auditor fiscal do trabalho cabemandado de segurança, impetrado na primeira instância (Vara do

Trabalho).

Aseguir, apresentaremosde formadetalhadao passo a passopara elaboraçãodapeça inicial das

açõesanulatóriasdedébitofiscaledeautodeinfração:

15.6.1EstruturadaPetiçãoInicialdaAçãoAnulatóriadeDébitoFiscal

1ºPASSO

Fazer o correto endereçamento para o juiz do Trabalho ou para o juiz de direito investido de jurisdição trabalhista, que irá

conhecere julgaraação.Oendereçamentonãodeveserabreviado.Naquestãoparaelaboraçãodapeçaprofissionalemque

não houver expressa menção do local da competência jurisdicional, sugere-se utilizar reticências. Exemplo: “Excelentíssimo

Senhor Doutor Juiz da ... Vara do Trabalho de...”. Pode-se complementar o endereçamento com a indicação do Estado da

Federação onde estiver localizada aVara doTrabalho.Neste caso, tambémpodemser utilizadas reticências quando tal dado

nãoconstardaquestão.Exemplo:“Estadodo...”.

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizda...VaradoTrabalhode...—Estadodo...

2ºPASSO

Deixarumespaçode10a15linhas.Porém,tendoemvistaolimitedelinhasparaarespostadaquestãodiscursivanaprovada

OAB,sugerimosescrever“espaço”entreparênteses,evitandosaltarmuitaslinhas.

(Espaço)

3ºPASSO

Procederàqualificaçãocompletadoautordaação.

EmpresaTalS/A, pessoa jurídica de direito privado, inscrita noCNPJ sob o n. ... , com sede na

Rua..., n. ..., Bairro..., Cidade..., Estado..., CEP..., por meio de seu advogado infrassubscrito, com

instrumentoprocuratórioanexo(documenton....),comescritórioprofissionalnaRua...,n....,Bairro...,

Cidade..., Estado..., CEP..., onde recebe intimações, vem, respeitosamente, à presença de Vossa

Excelência,proporapresente

4ºPASSO

Nominaraação.

AçãoAnulatóriadeDébitoFiscal

5ºPASSO

Procederàqualificaçãocompletadoréu.

emfacedaUniãoFederal(FazendaNacional),pessoajurídicadedireitopúblico,representadapor

seusprocuradores,comendereçonaRua...,n....,Bairro...,Cidade...,Estado...,CEP...,(...)

6ºPASSO

Indicarodispositivolegalqueautorizaoajuizamentodaação.

(...)comfundamentono§1ºdoart.840daConsolidaçãodasLeisdoTrabalho,combinadocomo

incisoVII do art. 114 da Constituição da República Federativa do Brasil e com o art. 38 da Lei n.

6.830/80,LeideExecuçõesFiscais,(...)

7ºPASSO

Informarqueestájuntandoocomprovantededepósitoprévio,deconformidadecomadeterminaçãocontidanoart.636daCLTe

napartefinaldoart.38daLein.6.830/80.

(...) juntando o comprovante de depósito prévio no valor deR$... (extenso) (documento n. ...), de

conformidadecomaprevisãocontidanoart.636daConsolidaçãodasLeisdoTrabalhoenapartefinal

doart.38daLein.6.830/80,pelasrazõesaseguir.

8ºPASSO

Apresentarargumentosdefatoededireito(causadepedir).

DosFatos

AempresaRequerentefoiautuadaem.../.../...pelosauditoresfiscaisdoórgãolocaldefiscalizaçãodo

MinistériodoTrabalhoeEmprego,ouseja,pelosfiscaisdaSuperintendênciaRegionaldoTrabalhoe

Empregode...[indicarolocal],tendosidolavradooAutodeInfraçãon....,soboargumentodeque,em

10deagostode2006,foiconstatadaamanutençãodetrabalhadoressemorespectivoregistroemlivro,

fichaousistemaeletrônicocompetente,emviolaçãoaodispostonoart.41daConsolidaçãodasLeisdo

Trabalho.

Ocorre que foi esclarecido e demonstrado aos fiscais do trabalhoque tais trabalhadores não eram

empregadosdaAutora,mascooperadosqueprestavamserviçosàRequerente.

Posteriormente, a Requerente foi notificada de que o valor oriundo do Auto de Infração n. ... foi

inscritonaDívidaAtivadaFazendaNacionalem.../.../...,Inscriçãon....(documenton....).

DoDireito

NuncahouvequalquerrelaçãoempregatíciacomoscooperadosqueprestaramserviçosàRequerente,

anteaausênciadosrequisitosdosarts.2ºe3ºdaConsolidaçãodasLeisdoTrabalho.

Ademais,acontrataçãodetaistrabalhadoresédelegalidadeindiscutível,tendoemvistaqueestáem

conformidadecomaSúmula331doTSTeaLein.5.764/71,umavezqueosserviçoscontratadoseram

especializadoseligadosàsuaatividade-meio,sendoqueostrabalhadoresnãosesujeitavamaqualquer

poderdiretivo, fiscalizadoroudisciplinardaAutora,bemcomonãopossuíamcontroledehoráriode

trabalho,prestandoserviçossemqualquersubordinação.

AlémdoquehádeseressaltarqueaSuperintendênciaRegionaldoTrabalhoeEmpregonãopossui

competênciaparareconhecervínculodeemprego,masapenasaJustiçadoTrabalhoeque,noexercício

dessasatribuições,agiudeformaparcial.

Assim, deverá haver a desconstituição do débito efetuado pela Ré, uma vez que a Autora não

descumpriualiteralidadedodispositivolegalmencionadonoautodeinfração,nãotendodesobedecido

qualquernormatrabalhista.

9ºPASSO

Fazeropedido.

DosPedidos

Pleiteia, assim, aAutora seja declarado nulo o auto de infração de fls. n. ..., bem como requer a

desconstituiçãododébitoindevido,comaconsequenteanulaçãodarespectivainscriçãonadívidaativa

daUniãoFederalden.....

Requer,também,acondenaçãodaRéaopagamentodoshonoráriosadvocatícios(art.5ºdaInstrução

Normativan.27/2005doTST),bemcomoaoreembolsodascustasprocessuais.

10ºPASSO

Fazeraconclusão,requerendoqueopedidosejajulgadoprocedente.

DaConclusão

Requer,porfim,anotificaçãodaRequeridaparaacompanharapresentedemandaemtodososseus

termoseatos,emqueaofinalserájulgadatotalmenteprocedente,condenandoaRénopagamentodas

despesasprocessuais.

11ºPASSO

Requereraproduçãodeprovasparacomprovaçãodosfatosalegados.

IMPORTANTE

Nestetipodeação,aprincípio,aplica-seodispostonoincisoIdoart.355doCPC,vistoquenãoháanecessidadedeproduzir

provaemaudiência.

Protestaprovaroalegadoportodososmeiosdeprovaemdireitoadmitidos,emespecialarobusta

provadocumentalanexadaàpresente.

Declara,desdejá,oadvogadodaempresaAutora,sobsuaresponsabilidadepessoal,afidelidadedas

cópiasdosdocumentosoferecidoscomoprovaaosdocumentosoriginais,naformadocaputdoart.830

daConsolidaçãodasLeisdoTrabalho.

12ºPASSO

Indicarovalordacausa.

Dá-seàpresentecausaovalordeR$...(extenso).

13ºPASSO

Desfechodepraxe:requerimentos,local,dataeadvogado.

DICA

NoExamedaOAB,seosdados relativosao localeàdatanão foremconhecidos,pode-seutilizarumadasseguintes formas:

“Local...,data...”;“(Local),(data)”;ou“(Local),.../.../...”.

Nestestermos,pededeferimento.

Local...,data...

AdvogadoOAB/...n....

15.6.2EstruturadaPetiçãoInicialdaAçãoAnulatóriadeAutodeInfração

1ºPASSO

Fazer o correto endereçamento para o juiz do Trabalho ou para o juiz de direito investido de jurisdição trabalhista, que irá

conhecerejulgaraação.

DICA

Oendereçamentonãodeveserabreviado.

Naquestãoparaelaboraçãodapeçaprofissionalemquenãohouverexpressamençãodolocaldacompetênciajurisdicional,

sugere-seutilizarreticências.Exemplo:“ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizda...VaradoTrabalhode...”.Pode-secomplementaro

endereçamento com a indicação do Estado da Federação onde estiver localizada a Vara do Trabalho. Neste caso, também

podemserutilizadasreticênciasquandotaldadonãoconstardaquestão.Exemplo:“Estadodo...”.

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizda...VaradoTrabalhode...—Estadodo...

2ºPASSO

Deixarumespaçode10a15linhas.Porém,tendoemvistaolimitedelinhasparaarespostadaquestãodiscursivanaprovada

OAB,sugerimosescrever“espaço”entreparênteses,evitandosaltarmuitaslinhas.

(Espaço)

3ºPASSO

Procederàqualificaçãocompletadoautordaação.

EmpresaTalS/A, pessoa jurídica de direito privado, inscrita noCNPJ sob o n. ... , com sede na

Rua..., n. ..., Bairro..., Cidade..., Estado..., CEP..., por meio de seu advogado infrassubscrito, com

instrumentoprocuratórioanexo(documenton....),comescritórioprofissionalnaRua...,n....,Bairro...,

Cidade..., Estado..., CEP..., onde recebe intimações, vem, respeitosamente, à presença de Vossa

Excelência,(...)

4ºPASSO

Indicarodispositivolegalqueautorizaoajuizamentodaação.

(...) comfundamentono§1ºdo art. 840daConsolidaçãodasLeisdoTrabalho combinadocomo

incisoVIIdoart.114daConstituiçãodaRepúblicaFederativadoBrasil,proporapresente

5ºPASSO

Nominaraação.

AçãoAnulatóriadeAutodeInfração

6ºPASSO

Procederàqualificaçãocompletadoréu.

emfacedaUniãoFederal, pessoa jurídicadedireitopúblico, representadapor seusprocuradores,

comendereçonaRua...,n....,Bairro...,Cidade...,Estado...,CEP...,pelasrazõesaseguir.

7ºPASSO

Apresentarargumentosdefatoededireito(causadepedir).

DosFatos

A empresaRequerente foi notificada doAuto de Infração n. ..., lavrado pelos auditores fiscais do

MinistériodoTrabalhoeEmprego,soboargumentodeque,em10deagostode2006,foiconstatadaa

manutençãodetrabalhadoressemorespectivoregistroemlivro,fichaousistemaeletrônicocompetente,

emviolaçãoaodispostonoart.41daConsolidaçãodasLeisdoTrabalho.

Ocorre que foi esclarecido e demonstrado aos fiscais do trabalhoque tais trabalhadores não eram

empregadosdaAutora,mascooperadosqueprestavamserviçosàRequerente.

DoDireito

NuncahouvequalquerrelaçãoempregatíciacomoscooperadosqueprestaramserviçosàRequerente,

anteaausênciadosrequisitosdosarts.2ºe3ºdaConsolidaçãodasLeisdoTrabalho.

Ademais,acontrataçãodetaistrabalhadoresédelegalidadeindiscutível,tendoemvistaqueestáem

conformidadecomaSúmula331doTribunalSuperiordoTrabalhoeaLein.5.764/71,umavezqueos

serviços contratados eramespecializados e ligados à sua atividade-meio, sendoqueos trabalhadores

não se sujeitavam a qualquer poder diretivo, fiscalizador ou disciplinar da Autora, bem como não

possuíamcontroledehoráriodetrabalho,prestandoserviçossemqualquersubordinação.

AlémdoquehádeseressaltarqueaSuperintendênciaRegionaldoTrabalhoeEmpregonãopossui

competênciaparareconhecervínculodeemprego,masapenasaJustiçadoTrabalhoeque,noexercício

dessasatribuições,agiudeformaparcial.

Assim,osauditoresficaisincorrerameminegávelequívocoaolavraroAutodeInfraçãon....,uma

vezqueaAutoranãodescumpriualiteralidadedodispositivolegalmencionadopelosagentesfiscaisno

autodeinfração,nãotendodesobedecidoqualquernormatrabalhista.

8ºPASSO

Fazeropedido.

DosPedidos

Pleiteia,assim,aAutorasejadeclaradonulooAutodeInfraçãon....,tendoemvistaqueétotalmente

indevido,bemcomosejacanceladaaconsequentemultaadministrativaaplicadapelaFiscalizaçãodo

Trabalho[paraocasodejátersidoaplicadamultaadministrativa,semquetenhaocorridoainscriçãona

dívidaativadaUnião].

Requer,ainda,acondenaçãodaRéaopagamentodoshonoráriosadvocatícios (art.5ºdaInstrução

Normativan.27/2005doTST).

9ºPASSO

Fazeraconclusão,requerendoqueopedidosejajulgadoprocedente.

DaConclusão

Requer,porfim,anotificaçãodaRequeridaparaacompanharapresentedemandaemtodososseus

termos e atos, onde ao final será julgada totalmente procedente, condenando a Ré ao pagamento das

despesasprocessuais.

10ºPASSO

Requereraproduçãodeprovasparacomprovaçãodosfatosalegados.

IMPORTANTE

Nestetipodeação,aprincípio,aplica-seodispostonoincisoIdoart.355doCPC,vistoquenãoháanecessidadedeproduzir

provaemaudiência.

Protestaprovaroalegadoportodososmeiosdeprovaemdireitoadmitidos,emespecialarobusta

provadocumentalanexadaàpresente.

Declara,desdejá,oadvogadodaempresaAutora,sobsuaresponsabilidadepessoal,afidelidadedas

cópiasdosdocumentosoferecidoscomoprovaaosdocumentosoriginais,naformadocaputdoart.830

daConsolidaçãodasLeisdoTrabalho.

11ºPASSO

Indicarovalordacausa.

Dá-seàpresentecausaovalordeR$...(extenso).

12ºPASSO

Desfechodepraxe:requerimentos,local,dataeadvogado.

DICA

NoExamedaOAB,seosdados relativosao localeàdatanão foremconhecidos,pode-seutilizarumadasseguintes formas:

“Local...,data...”;“(Local),(data)”;ou“(Local),.../.../...”.

Nestestermos,pededeferimento.

Local...,data...

AdvogadoOAB/...n....

15.7AçõesPossessórias

DeconformidadecomaSúmulaVinculanten.23doSTF,“aJustiçadoTrabalhoécompetentepara

processar e julgar ação possessória ajuizada em decorrência do exercício do direito de greve pelos

trabalhadoresdainiciativaprivada”.

TaisaçõesestãoprevistasnoCapítulo IIIdoTítulo IIIdoLivro IdaParteEspecialdoCódigode

ProcessoCivil,quetratadosprocedimentosdenominadosespeciais.

AotratardosefeitosdaposseoCódigoCivilprevêque“opossuidor temdireitoasermantidona

posse emcasode turbação, restituídonode esbulho, e seguradodeviolência iminente, se tiver justo

receiodesermolestado”(caputdoart.1.210).

Emtaissituações,nadefesadeseusinteresses,opossuidorpoderávaler-sedasaçõesdenominadas

possessórias.

SãotrêsasaçõestipicamentepossessóriasnoDireitoProcessualbrasileiro:

•aaçãodemanutençãodeposse,nocasodeturbação(arts.560a566doCPC);

•aaçãodereintegraçãodeposse,nocasodeesbulho(arts.560a566doCPC);

•eaaçãodeinterditoproibitório,nahipótesedeameaçadesermolestadonaposse(arts.567e568

doCPC).

Incluídasnamesmaseção,noCódigodeProcessoCivil,asaçõesdemanutençãoedereintegraçãode

posseapresentamcaracterísticaserequisitossemelhantes.

Basicamente,adistinçãoestánofatodequeopossuidor temodireitodesermantidonaposseem

casodeturbaçãoedeserreintegradoemcasodeesbulho(art.560doCPCeart.1.210doCC).

Assim, a ação de manutenção de posse deverá ser utilizada na hipótese em que a posse do

proprietárioestásendoturbada,perturbada,atacada,porterceiros.Entende-seporturbaçãotodoatoque

embaraça, perturba, incomodaou limita o livre exercício dos direitos do possuidor, embora este não

venhaaperderapossedacoisa,comoocorrenocasodeesbulho.Exemplo:naocorrênciadeumagreve,

os trabalhadores grevistas resolvem acampar na empresa, sem, entretanto, subtrair de terceiros e

proprietáriosodireitoeirevir.Nestecaso,apesardemolestado,oproprietáriocontinuacomaposse

dosseusbens,semqueaindatenhasidoaperfeiçoadoeventualesbulho.

Já a ação de reintegração de posse poderá ser ajuizada no caso do esbulho (perda) da posse se

concretizar,naqualopossuidorficaprivadodapossedeseusbens(móveisouimóveis),emrazãode

açãoilícitapraticadaporterceiro.Pode-seconceituaresbulhocomoaperdadapossecontraavontade

dopossuidor,podendoresultardeatosdeviolência,oudequalqueroutrovício,comoaclandestinidade

ouaprecariedade.Exemplo:naocorrênciadeumagreveostrabalhadoresgrevistasresolvemacampar

naempresa,proibindoterceiroseproprietáriosdeteracessoaolocal.

Aleiexigeaprovadadatadofato(art.558doCPC),poisdeladependeoprocedimentoadotado.

Assim se a turbação ou o esbulho aconteceu antes de um ano e dia do ajuizamento da ação, o

procedimentoseráoespecial,epoderáserdeferidopedidodeliminardemanutençãooudereintegração

de posse em favor do autor, se requerido. Passado esse prazo, o procedimento será comum, não

perdendo,contudo,ocaráterpossessório.

Na prática, temos observado outras situações não relacionadas à greve em que a reintegração de

possetemsidopostuladanaJustiçadoTrabalho.Vejamos:

(a)empregadorqueadmitiuempregadocomocaseiro,medianteopagamentoderemuneraçãomensal

e cessão da posse de imóvel da empresa para moradia do obreiro, enquanto vigente o contrato de

trabalho.Rescindidoocontratoepagasasverbasrescisóriasdevidas,oempregadoresolvecontinuarna

possedoimóvel,negando-seadesocupá-lo,semjustificativalegal;

(b) trabalhadoradomésticaque resideno imóveldoempregador, em razãodecontratode trabalho

doméstico.Rescindido o contrato, a trabalhadora se nega a desocupar o local, alegandoque não tem

outro imóvel para residir, e que é pessoa pobre e que nem sequer recebeu as verbas rescisórias,

requerendoemsededereconvençãoquesejamantidanapossedoimóvelatéopagamentodetodasas

verbastrabalhistas;

(c)condomínioquecontratoutrabalhadoranafunçãodefaxineira,sendoquenadatadacontrataçãoa

trabalhadora recebeu, por meio de comodato verbal, um apartamento para uso residencial durante o

períododocontratodetrabalho.Rescindidoocontrato,atrabalhadoraserecusaadesocuparoimóvel;

(d)trabalhadorquealegaserolegítimoproprietáriodeumveículoadquiridoemfacedocontratode

trabalho anteriormente existente com o empregador, sendo que tal negócio foi realizadomediante um

contratodeleasing,emnomedaempresa,porém,oobreiroéquemefetuavaopagamentodasparcelas

dorespectivocontrato.Apósarescisãodopactolaboralcontinuouaefetuaropagamentointegraldas

parcelas,porém,aempresaapreendeuoveículo;

(e)alideenvolvendotrabalhadorruralquecontinuanacasadapropriedaderuraldepoisdecessaros

serviçosqueprestava.

A ação de interdito proibitório possui previsão no art. 567 do CPC. Segundo tal dispositivo, o

possuidordiretoouindireto,quetiverjustoreceiodesermolestadonaposse,poderárequereraojuiz

queoseguredaturbaçãoouesbulhoiminente,mediantemandadoproibitório,emquepodesercominada

penapecuniáriaaoréuparaocasodetransgrediropreceito.

Para o Tribunal Superior do Trabalho é da competência originária das Varas do Trabalho o

julgamentodasaçõesdeinterditoproibitóriocomofimdegarantirolivreacessoàsagênciasbancárias.

ParaaSeçãodeDissídiosColetivosdoTSTtalaçãotemnaturezacivileéregulamentadapeloart.932

doCPC,nãosetratandodedissídiocoletivodenaturezaeconômicaoudegreve(BRASIL,2011f).

Tambémdenominadoaçãodeforçaiminente,ointerditoéumaaçãopreventiva,ondeapretensãoé

umaprestaçãode fazernegativa,ou seja,destina-seaevitarque seconsumea turbaçãoouoesbulho

possessório.Porserpreventiva,talaçãopartenãodeumfatoconsumado(aturbaçãoouoesbulho),mas

dadesconfiançafundadadequeaturbaçãoouoesbulhopodeocorreraqualquermomento.Assim,cabe

aoautordopleitoprovarqueháfundadoreceiodequeaviolênciavirá,cumprindo-lhe,pois,provaros

requisitoscomoaposseanterior,ameaçadamoléstiaperpetradapeloréueainjustiçadesta,bemcomo

aprobabilidadedequevenhaaverificar-se.

Conquantotenhacaracterísticadeprocessocautelar,ointerditoproibitóriocomestenãoseconfunde,

tendoemvistaquenãovisaàpreparaçãodefuturaação,tampoucoobjetivaagarantiadodireitoaser

discutidoemoutravialegal,masencerraemsimesmoaproteçãobuscada.

De conformidade comAmauriMascaro Nascimento (2009.a, p. 257), o interdito proibitório “é o

meioprocessualquepermite ao empregadordefender a suaposse contra invasãode estabelecimento,

sabotagemeoutrosatosconflitivosqueenvolvamanecessidadederestituiçãodeposseindevidamente

turbada”.

Como exemplo, podemos citar a ação de interdito proibitório proposta por determinado banco em

face do sindicato dos empregados em estabelecimentos bancários, alegando que a ameaça de greve

deflagrada pelo sindicato pode pôr em risco o ingresso de seus empregados e do público em suas

respectivas unidades, bem como que o movimento grevista fere frontalmente o seu direito de posse

porqueimplicaobloqueiodasentradasdesuasagências,havendoesbulhoeturbaçãodasuaposse.Por

meiodaaçãopretendeaconcessãodeliminarafimdequesejaexpedidomandadoproibitórioparao

fimdeobrigarosindicatoasuspenderapráticadeatosquevenhamaembaraçaroexercíciodedireitos

fundamentaisdeterceiroseamolestarapossemansaepacíficadobancosobreosseusimóveis,coma

retiradadepessoas,veículos,cavaletes,correntes,cadeados,faixaseobjetosqueestejamimpedindoa

entrada de qualquer um ao seu local de trabalho, bem como dos clientes, aplicadores e usuários em

geral,retirando-setambémaparelhosdesomeosinstrumentosquepossamprovocarruídos,perturbando

aordemeapaznolocalenasimediações,requerendo,deimediato,aaplicaçãodepenapecuniáriaem

casodedescumprimentodaordemjudicial.TalaçãotambémpodesermovidapeloMinistérioPúblico

doTrabalho.

Para o Tribunal Superior do Trabalho é da competência originária das Varas do Trabalho o

julgamentodasaçõesdeinterditoproibitóriocomofimdegarantirolivreacessoàsagênciasbancárias.

ParaaSeçãodeDissídiosColetivosdoTSTtalaçãotemnaturezacivileéregulamentadapeloart.567

doCódigodeProcessoCivil,nãosetratandodedissídiocoletivodenaturezaeconômicaoudegreve

(BRASIL,2011e).

SegundoAmauriMascaroNascimento(2009.a,p.256),“outrasdisputaspossessóriaspodemsurgir,

tendocomoobjetonãosóbensimóveiscomomóveis.Éoqueocorrequandooempregadoseutilizade

automóveldaempresacomopartedocontratodetrabalho,quandooempregadorretémferramentasou

vestuáriosdepropriedadedotrabalhador;quando,duranteagreve,osoperáriosefetivamaocupaçãoda

fábrica; quando o empregado propagandista fica comomostruário dos produtos da empresa, tudo de

modoagerarproblemasdeturbaçãooudeesbulhodaposse”.

Tantoasaçõesdemanutençãoedereintegraçãodepossequantoadeinterditoproibitórionãopodem

tramitarpeloprocedimentosumaríssimo,aindaquesejaatribuídoàcausavalor inferiora40salários

mínimos.Emrelaçãoataisações,ademais,nãocabereconvenção,maspedidocontraposto,istoé,oréu

podefazerpedidoemseufavornaprópriapeçadecontestação(art.556doCPC).

E, de acordo com a previsão contida no art. 555 doCPC, será lícito ao autor cumular ao pedido

possessórioopleitodecondenaçãoemperdasedanos,dentreoutros.

Importantedestacarque,deconformidadecomocaputdoart.554doCPC,osinterditospossessórios

sãodotadosdefungibilidadeampla,vistoqueaproposituradeumaaçãopossessóriaemvezdeoutra

nãoobstaráaqueo juizconheçadopedidoeoutorgueaproteção legalcorrespondenteàquela, cujos

requisitosestejamprovados.

Tendoemvistaque taisaçõesnãosãodecorrentesdarelaçãodeemprego,devemseraplicadasas

previsões contidas no art. 5º da Instrução Normativa n. 27/2005 do TST, na qual, exceto nas lides

decorrentesdarelaçãodeemprego,oshonoráriosadvocatíciossãodevidospelamerasucumbênciae,

por conseguinte, deve-seobservar tambémodispostono art. 86doCPC,pois, havendo sucumbência

recíproca,oshonoráriosserãoproporcionalmentedistribuídosecompensadosentreasparteslitigantes.

ALeiProcessualCivilprevêprocedimentoespecialparaasaçõespossessórias,quandosetratarda

chamada “posse nova”, isto é, o esbulho ou turbação deve ter ocorrido a menos de ano e dia, de

conformidadecomocaputdoart.558doCPC.

Nahipótesedepossenova emque tenhaocorrido a perdadaposse, o possuidor temodireito de

pedirparaserliminarmentereintegradonapossedobem,comousemaudiênciadejustificação.Quando

aposse forvelha,ou seja,o esbulhoaconteceuhámaisdeanoedia, a ação seguiráoprocedimento

comum(parágrafoúnicodoart.558doCPC).

A seguir, apresentaremosde formadetalhadao passo a passopara elaboraçãoda peça inicial das

açõespossessórias:

15.7.1EstruturadaPetiçãoInicialdaAçãodeManutençãodePosse

1ºPASSO

Fazer o correto endereçamento para o juiz do Trabalho ou para o juiz de direito investido de jurisdição trabalhista, que irá

conhecerejulgaraação.Oforocompetenteseráodalocalizaçãodoimóvel(caputdoart.47doCPC).

DICA

Oendereçamentonãodeveserabreviado.

Naquestãoparaelaboraçãodapeçaprofissional emquenãohouverexpressamençãodo local da competência jurisdicional,

sugere-seutilizarreticências.Exemplo:“ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizda...VaradoTrabalhode...”.Pode-secomplementaro

endereçamento com a indicação do Estado da Federação onde estiver localizada a Vara do Trabalho. Neste caso, também

podemserutilizadasreticênciasquandotaldadonãoconstardaquestão.Exemplo:“Estadodo...”.

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizda...VaradoTrabalhode...—Estadodo...

2ºPASSO

Deixarumespaçode10a15linhas.Porém,tendoemvistaolimitedelinhasparaarespostadaquestãodiscursivanaprovada

OAB,sugerimosescrever“espaço”entreparênteses,evitandosaltarmuitaslinhas.

(Espaço)

3ºPASSO

Procederàqualificaçãocompletadoautordaação.

BancoMoedasFortesS/A,pessoa jurídicadedireitoprivado, inscritanoCNPJ sobon. ... , com

sedenaRua..., n. ...,Bairro...,Cidade...,Estado...,CEP..., pormeiode seu advogado infrassubscrito,

com instrumento procuratório anexo (documento n. ...), com escritório profissional na Rua..., n. ...,

Bairro...,Cidade...,Estado...,CEP...,onderecebeintimações,vem,respeitosamente,àpresençadeVossa

Excelência,(...)

4ºPASSO

Indicarodispositivolegalqueautorizaoajuizamentodaação.

DICA

Noscasosquenãoenvolvamoexercíciododireitodegreve,podem-se indicarosseguintesdispositivos: “com fundamentono

art.319doCPC,combinadocomosarts.560eseguintesdomesmodiplomalegal,proporapresente...”.

(...) com fundamento no art. 319 do Código de Processo Civil, combinado com os arts. 560 e

seguintes do mesmo diploma legal, além do inciso II do art. 114 da Constituição da República

FederativadoBrasil,enaSúmulaVinculanten.23doSupremoTribunalFederal,proporapresente

5ºPASSO

Nominaraação.

DICA

A ação pode ser nominada de Ação deManutenção de Posse, Ação deManutenção de Posse com Pedido de Liminar (nos

casosdepossenova,emqueaturbaçãodatademenosdeanoedia–art.562doCPC);AçãodeManutençãodePossecom

PedidodeAntecipaçãodeTutela(noscasosdepossevelha,emqueaturbaçãodatademaisdeanoedia–arts.300e311do

CPC).

Somentepoderáserconcedida liminarseaação forajuizadacommenosdeanoediado fatogeradordaação,desdeque

fiquemprovadososfatosmencionadosnoart.561enocaputdoart.562doCPC.Nocasodeaaçãoserpropostacontrapessoa

jurídica de direito público, o juiz não poderá conceder o pedido de liminar sem antes ouvir o respectivo representante judicial,

mesmoqueprovadososrequisitosdosdispositivoscitados(parágrafoúnicodoart.562doCPC).

AçãodeManutençãodePossecomPedidodeLiminar

6ºPASSO

Procederàqualificaçãocompletadoréu.

peloprocedimento(ourito)especial,emfacedoSindicatodosBancáriosde...,inscritonoCNPJsob

on....,napessoadeseupresidente,Sr...,comsedenaRua...,n....,Bairro...,Cidade...,Estado...,CEP...,

pelosmotivosdefatoerazõesdedireitoaduzidosaseguir.

DICA

Noscasosdasaçõespeloritoespecial,previstasnoCódigodeProcessoCivil,sugerimoselaborarumtópicodiscorrendoacerca

do cabimento da ação na Justiça do Trabalho, por força do art. 769 da CLT, que autoriza a aplicação subsidiária da norma

processualcivilnoprocessodotrabalhoquandohouveromissãodalegislaçãotrabalhista.

DoCabimentodaAçãodeManutençãodePossenaJustiçadoTrabalho

AsnormasinerentesàAçãodeManutençãodePossesãoperfeitamentecompatíveiscomoprocesso

do trabalho, tendo em vista a omissão da legislação consolidada e os termos do art. 769 da

ConsolidaçãodasLeisdoTrabalho.

7ºPASSO

Apresentarargumentosdefatoededireito(causadepedir).

DICA

Cabeaoautordaaçãodemonstrarasuaposse,queaturbaçãoseconcretizou,adatadaturbação,eacontinuaçãodaposse,

emboraturbada(art.561doCPC).

DosFatos

Acategoriadosbancáriostemcomodatabaseomêsdesetembro.

Ocorre que apesar de as negociações coletivas ainda estarem em andamento, o Sindicato dos

Bancáriosde...fezumaassembleianaqualfoidecididopelarealizaçãodagreve.

Comadeflagraçãodomovimento,osgrevistas resolveram invadirnodia.../.../... (inciso IIIdoart.

561doCPC)umadasagênciasbancáriasdepropriedadedoAutor,conformematrículanoCartóriode

Registro de Imóveis sob o n. ..., conforme faz prova o título de propriedade anexo (documentos que

comprovamaposseemanexo,deconformidadecomoincisoIdoart.561doCPC).

Mesmonãotendoocorrido,ainda,aperdadaposse,ainvasãolimitouoAutordolivreexercícioda

possedeseu imóvel (partefinaldo incisoIVdoart.561doCPC), tendoemvista turbaçãopraticada

peloRéu(incisoIIdoart.561doCPC).

Com a invasão, um grupo de empregados, liderados por sindicalistas, turbaram a posse doAutor,

dominandoaentradaesaídadaagênciabancária,restringindooingressodeempregadosaotrabalho,e

fazendo um verdadeiro “arrastão” para impedir que outros trabalhassem, ameaçando trabalhadores,

inclusivesegurançaseprestadoresdeserviço,restandoevidentequeapossedoRequerentefoiturbada.

Ainda,osgrevistasdestruíramtotalmente3(três)terminaisdeautoatendimento(caixaseletrônicos),

avaliadosemR$...(extenso).

DoDireito

Apesardeestargarantidoconstitucionalmentenoart.9ºdaConstituiçãodaRepúblicaFederativado

BrasileprevistonaLein.7.783/89,estabeleceacitadaleiqueomovimentogrevistadeveserpacífico,

enãopodeviolarouconstrangerosdireitosegarantiasfundamentaisdeoutrem(§1ºdoart.6ºdaLein.

7.783/89).

Por outro lado, estabelece o § 3º do art. 6º da Lei n. 7.783/89 que as manifestações e atos de

persuasãoutilizadospelosgrevistasnãopoderão impediroacessoao trabalhonemcausarameaçaou

danoàpropriedadeoupessoa.

Porsuavez,oart.560doCódigodeProcessoCivilestabelecequeopossuidortemodireitoaser

mantidonaposseemcasodeturbaçãoereintegradonodeesbulho.

Namesmalinha,oart.1.210doCódigoCivilestabelecequeopossuidortemdireitoasermantidona

posse emcasode turbação, restituídonode esbulho, e seguradodeviolência iminente, se tiver justo

receiodesermolestado.

Em última análise, os atos praticados pelos trabalhadores grevistas, incentivados pelo Sindicato

Profissional,constituemabusododireitodegreveeflagranteturbaçãopossessória,aserimediatamente

repelidaporesseJuízomedianteaexpediçãodocompetentemandadoliminardemanutençãodeposse,

umavezqueoRequerentevemsofrendoprejuízosirreparáveiscomainvasãopelosgrevistas,sejapela

destruiçãodoseupatrimônio,sejapelaimpossibilidadedecumprirregularmenteseuscompromissose

gerenciaraempresa,emfacedailegalturbaçãopraticada.

8ºPASSO

Fazeropedido,requerendoaexpedição, liminar,demandadodemanutençãodeposse,bemcomoaconfirmaçãoposteriorda

liminarrequerida,comamanutençãodefinitivadoautornaposse.

DosPedidos

Istoposto,requer:

(a) a expedição, liminar, demandado demanutenção de posse a ser cumprido imediatamente pelo

Senhor Oficial de Justiça, sem oitiva da parte contrária (caput do art. 562 do CPC), utilizando-se,

inclusive,senecessária,daforçapolicial,afimderesguardarapossedoAutornoimóvel,atéofinaldo

julgamento;

(b)aconfirmaçãoposteriordaliminar,orarequerida,comamanutençãodefinitivadoAutornaposse

doimóvel(agênciabancárialocalizadanaRua...,n....,Bairro...,nestacidade),bemcomoacominação

depenaemcasodeoRéuturbarnovamenteapossedoAutor(incisoIdoparágrafoúnicodoart.555do

CPC);

(c) a condenação do Réu ao pagamento da indenização no valor de R$... (extenso) pelos danos

causados,correspondentesàdestruiçãode3(três) terminaisdeautoatendimento(caixaeletrônico),no

valortotaldeR$...(extenso)(incisoIdoart.555doCPC).

Requer,ainda,acondenaçãodoRéuaopagamentodoshonoráriosadvocatícios(art.5ºdaInstrução

Normativan.27/2005doTST).

9ºPASSO

Fazeraconclusão,requerendoqueopedidosejajulgadoprocedente.

DaConclusão

Requer,porfim,acitaçãodoSindicatoRequeridoparaacompanharapresentedemandaemtodosos

seus termoseatos,ondeaofinalserá julgadatotalmenteprocedente,condenandooRéunopagamento

dasdespesasprocessuais.

10ºPASSO

Requereraproduçãodeprovasparacomprovaçãodosfatosalegados.

Protesta provar o que for necessário, usando de todos os meios de prova em direito admitidos,

especialmentepelajuntadadedocumentos,oitivadetestemunhasedepoimentopessoaldoRéu,naqual

requer seja intimado com a expressa cominação de aplicação da confissão, para o caso de não

compareceràaudiênciaparaprestardepoimento(itemIdaSúmula74doTST)ouserecusaradepor.

Declara,desdejá,oadvogadodoAutor,sobsuaresponsabilidadepessoal,afidelidadedascópias

dos documentos oferecidos como prova aos documentos originais, na forma do caput do art. 830 da

ConsolidaçãodasLeisdoTrabalho.

11ºPASSO

Indicarovalordacausa.Nasaçõespossessórias,ovalordacausadeveserequivalenteaodobemobjetodolitígio.

Dá-seàpresentecausaovalordeR$...(extenso).

12ºPASSO

Desfechodepraxe:requerimentos,local,dataeadvogado.

DICA

NoExamedaOAB, seosdados relativosao local eadatanão foremconhecidospode-seutilizarumadasseguintes formas:

“Local...,data...”;“(Local),(data)”;ou“(Local),.../.../...”.

Nestestermos,pededeferimento.

Local...,data...

AdvogadoOAB/...n....

15.7.2EstruturadaPetiçãoInicialdaAçãodeReintegraçãodePosse

1ºPASSO

Fazer o correto endereçamento para o juiz do Trabalho ou para o juiz de direito investido de jurisdição trabalhista, que irá

conhecerejulgaraação.Oforocompetenteseráodalocalizaçãodoimóvel(caputdoart.47doCPC).

DICA

Oendereçamentonãodeveserabreviado.

Naquestãoparaelaboraçãodapeçaprofissional emquenãohouverexpressamençãodo local da competência jurisdicional,

sugere-seutilizarreticências.Exemplo:“ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizda...VaradoTrabalhode...”.Pode-secomplementaro

endereçamento com a indicação do Estado da Federação onde estiver localizada a Vara do Trabalho. Neste caso, também

podemserutilizadasreticênciasquandotaldadonãoconstardaquestão.Exemplo:“Estadodo...”.

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizda...VaradoTrabalhode...—Estadodo...

2ºPASSO

Deixarumespaçode10a15linhas.Porém,tendoemvistaolimitedelinhasparaarespostadaquestãodiscursivanaprovada

OAB,sugerimosescrever“espaço”entreparênteses,evitandosaltarmuitaslinhas.

(Espaço)

3ºPASSO

Procederàqualificaçãocompletadoautordaação.

BancoMoedasFortesS/A,pessoa jurídicadedireitoprivado, inscritanoCNPJ sobon. ... , com

sedenaRua..., n. ...,Bairro...,Cidade...,Estado...,CEP..., pormeiode seu advogado infrassubscrito,

com instrumento procuratório anexo (documento n. ...), com escritório profissional na Rua..., n. ...,

Bairro...,Cidade...,Estado...,CEP...,onderecebeintimações,vem,respeitosamente,àpresençadeVossa

Excelência,(...)

4ºPASSO

Indicarodispositivolegalqueautorizaoajuizamentodaação.

Noscasosquenãoenvolvamoexercíciododireitodegreve,pode-se indicarosseguintesdispositivos: “comfundamentono

art.319doCPC,combinadocomosarts.560eseguintesdomesmodiplomalegal,proporapresente...”.

(...) com fundamento no art. 319 do Código de Processo Civil, combinado com os arts. 560 e

seguintes do mesmo diploma legal, além do inciso II do art. 114 da Constituição da República

FederativadoBrasilenaSúmulaVinculante23doSupremoTribunalFederal,proporapresente

5ºPASSO

Nominaraação.

DICA

Aaçãopode ser nominadadeAçãodeReintegraçãodePosse,AçãodeReintegraçãodePosse comPedidodeLiminar (nos

casosdepossenova,emqueoesbulhodatademenosdeanoedia—art.562doCPC);AçãodeReintegraçãodePossecom

PedidodeAntecipaçãodeTutela(noscasosdepossevelha,emqueoesbulhodatademaisdeanoedia—arts.300e311do

CPC).

Somentepoderáserconcedidaliminarseaçãoforajuizadacommenosdeumanoediadofatogeradordaação,desdeque

fiquemprovadososfatosmencionadosnoart.561ecaputdoart.562doCPC.Nocasodeaaçãoserpropostacontrapessoa

jurídica de direito público o juiz não poderá conceder o pedido de liminar sem antes ouvir o respectivo representante judicial,

mesmoqueprovadososrequisitosdosdispositivoscitados.

AçãodeReintegraçãodePossecomPedidodeLiminar

6ºPASSO

Procederàqualificaçãocompletadoréu.

peloprocedimento(ourito)especial,emfacedoSindicatodosBancáriosde...,inscritonoCNPJsob

on....,napessoadeseupresidente,Sr...,comsedenaRua...,n....,Bairro...,Cidade...,Estado...,CEP...,

pelosmotivosdefatoerazõesdedireitoaduzidosaseguir.

DICA

Noscasosdasaçõespeloritoespecial,previstasnoCódigodeProcessoCivil,sugerimoselaborarumtópicodiscorrendoacerca

docabimentodaaçãonaJustiçadoTrabalho,por

forçadoart.769daCLT,queautorizaaaplicaçãosubsidiáriadanormaprocessualcivilnoprocessodotrabalhoquandohouver

omissãodalegislaçãotrabalhista.

DoCabimentodaAçãodeReintegraçãodePossenaJustiçadoTrabalho

AsnormasinerentesàAçãodeReintegraçãodePossesãoperfeitamentecompatíveiscomoprocesso

do trabalho, tendo em vista a omissão da legislação consolidada e os termos do art. 769 da

ConsolidaçãodasLeisdoTrabalho.

7ºPASSO

Apresentarargumentosdefatoededireito(causadepedir).

DICA

Cabeaoempregadordemonstrarasuaposse,queoesbulhoseconcretizou,adatadoesbulho,eaperdadaposse(art.561do

CPC).

DosFatos

Acategoriadosbancáriostemcomodatabaseomêsdesetembro.

Ocorre que apesar de as negociações coletivas ainda estarem em andamento, o Sindicato dos

Bancáriosde...fezumaassembleianaqualfoidecididopelarealizaçãodagreve.

ComadeflagraçãodomovimentoosgrevistasinvadiramasagênciasbancáriasdoAutor(documentos

anexosque comprovamaposse, de conformidade como inciso I do art. 561doCPC),nodia.../.../...

(inciso III do art. 561 do CPC), impedindo o acesso de toda e qualquer pessoa, principalmente dos

empregadosquenãoaderiramagreve,deusuárioseclientesdosistemabancário(partefinaldoinciso

IVdoart.561doCPC),esbulhandoapossedoAutor(incisoIIdoart.561doCPC).

Ainda,osgrevistasdestruíramtotalmente3(três)terminaisdeautoatendimento(caixaseletrônicos),

avaliadosemR$...(extenso).

DoDireito

Apesardeestargarantidoconstitucionalmentenoart.9ºdaConstituiçãodaRepúblicaFederativado

BrasileprevistonaLein.7.783/89,estabeleceacitadaleiqueomovimentogrevistadeveserpacífico,

enãopodeviolarouconstrangerosdireitosegarantiasfundamentaisdeoutrem(§1ºdoart.6ºdaLein.

7.783/89).

Por outro lado, estabelece o § 3º do art. 6º da Lei n. 7.783/89 que as manifestações e atos de

persuasãoutilizadospelosgrevistasnãopoderão impediroacessoao trabalhonemcausarameaçaou

danoàpropriedadeoupessoa.

Porsuavez,oart.560doCPCestabelecequeopossuidortemodireitoasermantidonaposseem

casodeturbaçãoereintegradonodeesbulho.

Namesmalinha,oart.1.210doCódigoCivilestabelecequeopossuidortemdireitoasermantidona

posse emcasode turbação, restituídonode esbulho, e seguradodeviolência iminente, se tiver justo

receiodesermolestado.

Em última análise, os atos praticados pelos trabalhadores grevistas, incentivados pelo Sindicato

Profissional,constituemabusododireitodegreveeflagranteesbulhopossessório,aserimediatamente

repelidoporesseJuízomedianteaexpediçãodocompetentemandadoliminardereintegraçãodeposse,

umavezqueoRequerentevemsofrendoprejuízosirreparáveis,sejapeladestruiçãodoseupatrimônio,

seja pela impossibilidade de cumprir seus compromissos e gerenciar a empresa, em face do ilegal

esbulhopraticado.

8ºPASSO

Fazeropedido,requerendoaexpedição, liminar,demandadodereintegraçãodeposse,bemcomoaconfirmaçãoposteriorda

liminarrequerida,comareintegraçãodefinitivadoautornaposse.

DosPedidos

Istoposto,requer:

(a)aexpedição, liminar,demandadode reintegraçãodepossea sercumprido imediatamentepelo

SenhorOficialdeJustiça,semoitivadapartecontrária(caputdoart.562doCPC),paraqueoAutor

seja reintegrado liminarmente na posse do imóvel, utilizando-se, inclusive, se necessária, da força

policial,paraadesocupaçãodoimóvel;

(b)aconfirmaçãoposteriordaliminar,orarequerida,comareintegraçãodefinitivadoRequerentena

posse, bem como a cominação de pena em caso de novo esbulho possessório (inciso I do parágrafo

únicodoart.555doCPC);

(c)acondenaçãodoRéuaopagamentodaindenizaçãonovalordeR$...(extenso)emfacedeterem

sido destruídos 3 (três) terminais de autoatendimento (caixa eletrônico), no valor de R$... (extenso)

(incisoIdoart.555doCPC).

Requer, ainda, a condenação do Requerido ao pagamento dos honorários advocatícios (art. 5º da

InstruçãoNormativan.27/2005doTST).

9ºPASSO

Fazeraconclusão,requerendoqueopedidosejajulgadoprocedente.

DaConclusão

Requer, por fim, a citação do Requerido para acompanhar a presente demanda em todos os seus

termose atos,ondeao final será julgada totalmenteprocedente, condenandooRéunopagamentodas

despesasprocessuais.

10ºPASSO

Requereraproduçãodeprovasparacomprovaçãodosfatosalegados.

Protesta provar o que for necessário, usando de todos os meios de prova em direito admitidos,

especialmentepelajuntadadedocumentos,oitivadetestemunhasedepoimentopessoaldoRéu,naqual

requer seja intimado com a expressa cominação de aplicação da confissão, para o caso de não

compareceràaudiênciaparaprestardepoimento(itemIdaSúmula74doTST)ouserecusaradepor.

Declara,desdejá,oadvogadodoAutor,sobsuaresponsabilidadepessoal,afidelidadedascópias

dos documentos oferecidos como prova aos documentos originais, na forma do caput do art. 830 da

ConsolidaçãodasLeisdoTrabalho.

11ºPASSO

Indicarovalordacausa.Nasaçõespossessórias,ovalordacausadeveserequivalenteaodobem,móvelouimóvel,objetodo

litígio.

Dá-seàpresentecausaovalordeR$...(extenso).

12ºPASSO

Desfechodepraxe:requerimentos,local,dataeadvogado.

DICA

NoExamedaOAB,seosdados relativosao localeàdatanão foremconhecidos,pode-seutilizarumadasseguintes formas:

“Local...,data...”;“(Local),(data)”;ou“(Local),.../.../...”.

Nestestermos,pededeferimento.

Local...,data...

AdvogadoOAB/...n....

15.7.3EstruturadaPetiçãoInicialdaAçãodeInterditoProibitório

1ºPASSO

Fazerocorretoendereçamentoparaojuizdotrabalhoouparaojuizdedireitoinvestidodejurisdiçãotrabalhista,queiráconhecer

e julgar a ação.O foro competente é o da situaçãodo imóvel, aindaquehaja cumulação comaçãodenatureza obrigacional

(caputdoart.47doCPC).

DICA

Oendereçamentonãodeveserabreviado.

Naquestãoparaelaboraçãodapeçaprofissionalemquenãohouverexpressamençãodolocaldacompetênciajurisdicional,

sugere-seutilizarreticências.Exemplo:“ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizda...VaradoTrabalhode...”.Pode-secomplementaro

endereçamento com a indicação do Estado da Federação onde estiver localizada a Vara do Trabalho. Neste caso, também

podemserutilizadasreticênciasquandotaldadonãoconstardaquestão.Exemplo:“Estadodo...”.

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizda...VaradoTrabalhode...—Estadodo...

2ºPASSO

Deixarumespaçode10a15linhas.Porém,tendoemvistaolimitedelinhasparaarespostadaquestãodiscursivanaprovada

OAB,sugerimosescrever“espaço”entreparênteses,evitandosaltarmuitaslinhas.

(Espaço)

3ºPASSO

Procederàqualificaçãocompletadoautordaação.

BancoMoedasFortesS/A,pessoa jurídicadedireitoprivado, inscritanoCNPJ sobon. ... , com

sedenaRua..., n. ...,Bairro...,Cidade...,Estado...,CEP..., pormeiode seu advogado infrassubscrito,

com instrumento procuratório anexo (documento n. ...), com escritório profissional na Rua..., n. ...,

Bairro...,Cidade...,Estado...,CEP...,onderecebeintimações,vem,respeitosamente,àpresençadeVossa

Excelência,(...)

4ºPASSO

Indicarodispositivolegalqueautorizaoajuizamentodaação.

DICA

Noscasosquenãoenvolvamoexercíciododireitodegreve,podem-se indicarosseguintesdispositivos: “com fundamentono

art.319doCPC,combinadocomosarts.567e568domesmodiplomalegal,proporapresente...”.

(...)comfundamentonosarts.319,567e568doCódigodeProcessoCivil,combinadoscomoinciso

II do art. 114 da Constituição da República Federativa do Brasil e a Súmula Vinculante n. 23 do

SupremoTribunalFederal,proporapresente

5ºPASSO

Nominaraação.

DICA

AaçãopodesernominadadeAçãodeInterditoProibitórioouAçãodeInterditoProibitóriocomPedidodeLiminar.

AçãodeInterditoProibitóriocomPedidodeLiminar

6ºPASSO

Procederàqualificaçãocompletadoréu.

peloprocedimento(ourito)especial,emfacedoSindicatodosBancáriosde...,inscritonoCNPJsob

o n. ..., na pessoa de seu presidente, Sr. ..., com sede na Rua..., n. ..., Bairro..., Cidade..., Estado...,

CEP...,pelosmotivosdefatoerazõesdedireitoaduzidosaseguir.

DICA

Noscasosdasaçõespeloritoespecial,previstasnoCódigodeProcessoCivil,sugerimoselaborarumtópicodiscorrendoacerca

do cabimento da ação na Justiça do Trabalho, por força do art. 769 da CLT, que autoriza a aplicação subsidiária da norma

processualcivilnoprocessodotrabalhoquandohouveromissãodalegislaçãotrabalhista.

DoCabimentodoInterditoProibitórionaJustiçadoTrabalho

AsnormasinerentesàAçãodeInterditoProibitóriosãoperfeitamentecompatíveiscomoprocesso

do trabalho, tendo em vista a omissão da legislação consolidada e os termos do art. 769 da

ConsolidaçãodasLeisdoTrabalho.

7ºPASSO

Apresentarargumentosdefatoededireito(causadepedir).

IMPORTANTE

Cabeàparteautorademonstrarqueháameaçaou justo receiodesermolestadanaposseouqueestána iminênciadesofrer

ameaçaouesbulhonotocanteàpossedeseuimóvel.Nocasodagreve,cabeaoempregadordemonstrarquehájustoreceiode

queomovimentogrevistavenhaasematerializarnaformadeocupaçãodoseuestabelecimento.

DosFatos

OSindicatoRéu e outros diretórios sindicais vêmpromovendo inúmeras paralisações aleatórias e

portempoindeterminadonasagênciaseunidadesadministrativasdoBancoAutor.

Tais paralisações, tituladas de “movimento grevista”, ferem frontalmente o direito de posse do

Requerenteporquetêmimplicadoobloqueiodasentradasdesuasagênciaseunidadesadministrativas,

havendoesbulhoeturbaçãodasuaposse,bemcomoimplicamsériosriscosparaoexercícionormalde

suasatividades.

Tais alegações poderão ser facilmente confirmadas por meio da farta documentação acostada à

presentepetição inicial,naqualoRequerentecomprovao justoreceiodevirasermolestadoemsua

posse,outurbaçãoouesbulhoiminente,notocanteàpossedosimóveisondefuncionamassuasagências

bancárias, visto que nos movimentos anteriores os empregados que não aderiram à greve foram

constrangidos,bemcomoosusuáriosdosistemabancárioforamilegalmenteimpedidosdeingressarnos

respectivosrecintos.

Importantedestacarquenapresenteaçãonãoestáemdiscussãooexercíciododireitodegreve,mas

simobjetivapreservaropatrimôniodoAutoregarantirolivreingressodeseusempregadoseclientes

nasagências,bemcomodaquelesquequeiramounecessitemadentrarosimóveisnosquaisatuam,tendo

emvistaoiminenteriscodesuasunidadesbancáriassereminterditadasemdecorrênciadomovimento

grevista.

DoDireito

Apesardeestargarantidoconstitucionalmentenoart.9ºdaConstituiçãodaRepúblicaFederativado

BrasileprevistonaLein.7.783/89,estabeleceacitadaleiqueomovimentogrevistadeveserpacífico,

enãopodeviolarouconstrangerosdireitosegarantiasfundamentaisdeoutrem(§1ºdoart.6ºdaLein.

7.783/89).

Por outro lado, estabelece o § 3º do art. 6º da Lei n. 7.783/89 que as manifestações e atos de

persuasãoutilizadospelosgrevistasnãopoderão impediroacessoao trabalhonemcausarameaçaou

danoàpropriedadeoupessoa.

Por sua vez, o caput do art. 1.210 doCódigoCivil estabelece que o possuidor tem direito a ser

mantidonaposseemcasode turbação, restituídonodeesbulho,eseguradodeviolência iminente, se

tiverjustoreceiodesermolestado.

Em última análise, os atos praticados pelos trabalhadores grevistas em movimentos anteriores,

incentivados pelo Sindicato Profissional, constituem abuso do direito de greve e flagrante esbulho

possessório, devendo ser imediatamente repelido por esse Juízo através da expedição liminar do

competentemandadoproibitório,umavezquecomomovimentogrevistaoAutorpoderávir a sofrer

prejuízos irreparáveis, seja pela destruição do seu patrimônio, seja pela impossibilidade de cumprir

seuscompromissosedegerenciaraempresa.

8ºPASSO

Fazer o pedido, requerendo a expedição, liminar, do mandado proibitório, com a cominação de pena pecuniária (art. 567 do

CPC).

DosPedidos

Istoposto,tendoemvistaojustoreceiodoAutoremsermolestadoemsuaposse(art.567doCPC),

requeraexpedição,liminar,domandadoproibitório,comousemaudiênciadejustificação,paraqueo

Requerido se abstenha da prática de qualquer ato de turbação ou esbulho da posse das agências

bancáriasdoRequerente,comacominaçãodepenapecuniárianovalordeR$...(extenso),casooRéu

venhatransgrediropreceito.

Requer,ainda,acondenaçãodoRéuaopagamentodoshonoráriosadvocatícios(art.5ºdaInstrução

Normativan.27/2005doTST).

9ºPASSO

Fazeraconclusão,requerendoqueopedidosejajulgadoprocedente.

DaConclusão

Porfim,requeranotificaçãodoSindicatoRequeridoparaacompanharapresentedemandaemtodos

os seus termos e atos, em que ao final será julgada totalmente procedente, confirmando-se a liminar

deferida,econdenandooRéunopagamentodasdespesasprocessuais.

10ºPASSO

Requereraproduçãodeprovasparacomprovaçãodosfatosalegados.

Protesta provar o que for necessário, usando de todos os meios de prova em direito admitidos,

especialmentepelajuntadadedocumentos,oitivadetestemunhasedepoimentopessoaldoRéu,naqual

requer seja intimado com a expressa cominação de aplicação da confissão, para o caso de não

compareceràaudiênciaparaprestardepoimento(itemIdaSúmula74doTST)ouserecusaradepor.

Declara,desdejá,oadvogadodoAutor,sobsuaresponsabilidadepessoal,afidelidadedascópias

dos documentos oferecidos como prova aos documentos originais, na forma do caput do art. 830 da

ConsolidaçãodasLeisdoTrabalho.

11ºPASSO

Indicarovalordacausa.

Dá-seàpresentecausaovalordeR$...(extenso).

12ºPASSO

Desfechodepraxe:requerimentos,local,dataeadvogado.

DICA

NoExamedaOAB, seosdados relativosao local eàdatanão foremconhecidospode-seutilizarumadasseguintes formas:

“Local...,data...”;“(Local),(data)”;ou“(Local),.../.../...”.

Nestestermos,pededeferimento.

Local...,data...

AdvogadoOAB/...n....

15.8AçãoMonitória

SegundoSérgioPintoMartins(2009,p.562),“aaçãomonitóriaéincabívelnoprocessodotrabalho,

por ser incompatível com suas determinações”. Mais adiante esclarece que para “os que entendem

cabível(...),seriamosseguintesexemplosdesuautilização:termoderescisãodocontratodetrabalho

não quitado; acordo extrajudicial para pagamento parcelado das verbas rescisórias; aviso prévio de

férias(art.135daCLT),emqueestasnãoforampagasaoempregado;confissãodedívida”.

A açãomonitória encontra-se prevista do art. 700 ao art. 702 do CPC, na qual o autor postula a

formaçãodetítuloexecutivojudicial.

Assim,paraoajuizamentodaaçãomonitória,pretendendoaexpediçãodemandadodepagamentoou

deentregadacoisaparaasatisfaçãodocrédito,éimprescindívelprovaescrita,quenãotenhaeficácia

detítuloexecutivo,tendoporobjetivoopagamentodequantiaemdinheiro,entregadecoisafungívelou

infungíveloudedeterminadobemmóvelouimóvel,bemcomooadimplementodeobrigaçãodefazerou

denãofazer(art.700doCPC).

Tal ação tramitará na Justiça do Trabalho não pelo rito ordinário ou sumaríssimo, mas pelo rito

especial,tendoemvistaprevisãolegalexpressa.

Na hipótese de ajuizamento de ação de execução e o juízo entender que o documento juntado não

possuieficáciaexecutiva,aJustiçadoTrabalhopodeconverteraaçãoemaçãomonitória.

Aseguir,apresentaremosopassoapassoparadesenvolvimentodapetiçãoinicialdaaçãomonitória,

indicandoosrequisitosquedevemserobservadosparasuaelaboração:

15.8.1EstruturadaPetiçãoInicialdaAçãoMonitória

1ºPASSO

Fazerocorretoendereçamentoparaojuizdotrabalhoouparaojuizdedireitoinvestidodejurisdiçãotrabalhista,queiráconhecer

ejulgaraaçãomonitória.

DICA

Oendereçamentonãodeveserabreviado.

Naquestãoparaelaboraçãodapeçaprofissionalemquenãohouverexpressamençãodolocaldacompetênciajurisdicional,

sugere-seutilizarreticências.Exemplo:“ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizda...VaradoTrabalhode...”.Pode-secomplementaro

endereçamento com a indicação do Estado da Federação onde estiver localizada a Vara do Trabalho. Neste caso, também

podemserutilizadasreticênciasquandotaldadonãoconstardaquestão.Exemplo:“Estadodo...”.

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizda...VaradoTrabalhode...—Estadodo...

2ºPASSO

Deixarumespaçode10a15linhas.Porém,tendoemvistaolimitedelinhasparaarespostadaquestãodiscursivanaprovada

OAB,sugerimosescrever“espaço”entreparênteses,evitandosaltarmuitaslinhas.

(Espaço)

3ºPASSO

Fazeraqualificaçãoindividualizadaecompletadoreclamante.

TeófiloDinamarco, brasileiro, casado, eletricista, portador daCarteira deTrabalho e Previdência

Social n. ..., série..., inscrito noCPF sob o n. ..., com endereço naRua..., n. ..., Bairro..., Cidade...,

Estado..., CEP..., por meio de seu advogado infrassubscrito, com instrumento procuratório anexo

(documenton....),comescritórioprofissionalnaRua...,n....,Bairro...,Cidade...,Estado...,CEP...,onde

recebeintimações,vem,respeitosamente,àpresençadeVossaExcelência,(...)

4ºPASSO

Indicarodispositivolegalqueautorizaoajuizamentodaaçãomonitória.

(...)comfundamentonosarts.700a702doCódigodeProcessoCivil,proporapresente

AçãoMonitória

5ºPASSO

Fazeraqualificaçãoindividualizadaecompletadoreclamado.

peloprocedimento (ou rito)especial, em facedaEmpresaTal, pessoa jurídica de direito privado,

inscritanoCNPJsobon....,comsedenaRua...,n....,Bairro...,Cidade...,Estado...,CEP...,deacordo

comasrazõesaseguiraduzidas:

DICA

Noscasosdasaçõespeloritoespecial,previstasnoCódigodeProcessoCivil,sugerimoselaborarumtópicodiscorrendoacerca

do cabimento da ação na Justiça do Trabalho, por força do art. 769 da CLT, que autoriza a aplicação subsidiária da norma

processualcivilnoprocessodotrabalhoquandohouveromissãodalegislaçãotrabalhista.

DoCabimentodaAçãoMonitórianaJustiçadoTrabalho

Asnormas inerentesàAçãoMonitória sãoperfeitamentecompatíveiscomoprocessodo trabalho,

tendoemvistaaomissãodalegislaçãoConsolidadaeostermosdoart.769daConsolidaçãodasLeis

doTrabalho.

6ºPASSO

Apresentarargumentosdefatoededireito(causadepedir).

DosFatos

O Reclamante foi admitido pela Reclamada na data de .../.../... e dispensado sem justa causa em

.../.../....

A empresa lhe forneceu o termo de rescisão do contrato de trabalho, em que confessa dever a

importânciadeR$...(extenso),atítulodeverbasrescisórias(documenton....),tantoqueoReclamante

sacouosaldodoFGTS(documenton....).

Ocorre que o cheque emitido pela Ré para pagamento das verbas rescisórias foi devolvido pelo

bancosacadocominsuficiênciadefundos(documenton....).

Em razão de tal fato, o Autor procurou, sem sucesso, receber o que lhe era devido pormeio do

protestodochequenoCartóriodeProtestodeLetraseTítulos(documenton. ...),seguindoaprevisão

contidanoart.47daLein.7.357/85.

Assim, tendoexauridoasviasadministrativas,nãorestouaoRequerentealternativasenãobuscara

prestaçãodatutelajurisdicionaltrabalhista,comaintercessãodoEstado-juizparaqueestepossatutelar

odireitoreivindicadopeloAutor,vistoqueprocurouoempregadorinúmerasvezesparareceberoque

lheédevido,semquetenhaconseguidosatisfazeroseucrédito.

7ºPASSO

Fazeropedido.

DosPedidos

Portodooexposto,requeraexpediçãodemandadodepagamentodaimportânciadeR$...(extenso),

comjurosecorreçãomonetária,noprazode15(quinze)dias.Seosembargosnãoforemopostos,que

seja constituído o título executivo judicial, convertendo-se omandado inicial emmandado executivo

(art.702doCPC).

Assim,deveoReclamadosercondenadonaformadopedido,respondendopelascustasprocessuais.

8ºPASSO

Requereraproduçãodeprovasparacomprovaçãodosfatosalegados.

Protesta provar o alegado por todos osmeios de prova em direito admitidos, especialmente pelo

depoimento pessoal da Ré, sob pena de confissão, oitiva de testemunhas, perícias, juntada de

documentosedemaisprovasquesefizeremnecessárias.

Protesta,também,pelaintimaçãodaRequeridaparacompareceràaudiênciaparaprestardepoimento

pessoal,comaexpressacominaçãodeaplicaçãodaconfissão,paraocasodenãocomparecer(itemIda

Súmula74doTST)ouserecusaradepor.

Declara,desdejá,oadvogadodoAutor,sobsuaresponsabilidadepessoal,afidelidadedascópias

dos documentos oferecidos como prova aos documentos originais, na forma do caput do art. 830 da

ConsolidaçãodasLeisdoTrabalho.

9ºPASSO

Indicarovalordacausa.

Dá-seàcausaovalordeR$...(extenso).

10ºPASSO

Desfechodepraxe:requerimentos,local,dataeadvogado.

DICA

NoExamedaOAB,seosdados relativosao localeàdatanão foremconhecidos,pode-seutilizarumadasseguintes formas:

“Local...,data...”;“(Local),(data)”;ou“(Local),.../.../...”.

Nestestermos,pedeeesperadeferimento.

Local...,data...

AdvogadoOAB/...n....

15.9HabeasCorpus

Expressãolatinaquesignifica“quetenhasocorpo”.

Muitoutilizadonaesferacriminal,ohabeascorpuséumagarantiaconstitucionalconcedidaàpessoa

que,porilegalidadeouabusodepoder,sofreouseachaameaçadodesofrerviolênciaoucoaçãoemsua

liberdadedelocomoção.

Tal instrumento legaldeproteção individualpodeser requeridoporqualquerpessoaque tenhaseu

direitoàliberdadeviolado,independentementederepresentaçãoporadvogado.

O inciso LXVIII do art. 5º da Constituição prevê que “conceder-se-á habeas corpus sempre que

alguémsofrerouseacharameaçadodesofrerviolênciaoucoaçãoemsualiberdadedelocomoção,por

ilegalidadeouabusodepoder”.

Ohabeascorpuséreguladopelosarts.647a667doCPP(Decreto-Lein.3.689/41),evisaassegurar

aliberdadedeirevirdoindivíduo,delocomoção,quenãopodeserameaçadoousofrerviolênciaou

coaçãonessareferidaliberdade,porilegalidadeouabusodepoder.

DeconformidadecomoincisoIVdoart.114daConstituiçãodaRepúblicaFederativadoBrasil,a

Justiça doTrabalho é competente para processar e julgar ohabeascorpus quando o ato questionado

compreendermatériasujeitaàsuacompetência.

Tal ação tramitará na Justiça do Trabalho não pelo rito ordinário ou sumaríssimo, mas pelo rito

especial, tendo em vista previsão legal expressa, de conformidade com a Instrução Normativa

n.27/2005doTST.

AhipótesemaiscomumdeutilizaçãodohabeascorpusnaJustiçadoTrabalhodizrespeitoàprisão

do depositário infiel. Porém, para o Tribunal Superior do Trabalho “a investidura no encargo de

depositário depende da aceitação do nomeado que deve assinar termo de compromisso no auto de

penhora,semoque,éinadmissívelarestriçãodeseudireitodeliberdade”(OrientaçãoJurisprudencial

n.89daSubseçãodeDissídiosIndividuaisIIdoTST).Ainda,conformeajurisprudênciauniformedo

TribunalSuperiordoTrabalho,“nãosecaracterizaacondiçãodedepositário infielquandoapenhora

recairsobrecoisafuturaeincerta,circunstânciaque,porsisó,inviabilizaamaterializaçãododepósito

nomomentodaconstituiçãodopacienteemdepositário,autorizando-seaconcessãode‘habeascorpus’

diante da prisão ou ameaça de prisão que sofra” (Orientação Jurisprudencial n. 143 da Subseção de

DissídiosIndividuaisIIdoTST).

Segundo a Orientação Jurisprudencial n. 156 da Subseção de Dissídios Individuais II do TST “é

cabívelajuizamentode‘habeascorpus’originárionoTribunalSuperiordoTrabalho,emsubstituiçãode

recurso ordinário em ‘habeas corpus’, de decisão definitiva proferida por Tribunal Regional do

Trabalho,umavezqueoórgãocolegiadopassaaseraautoridadecoatoranomomentoemqueexaminao

méritodo‘habeascorpus’impetradonoâmbitodaCortelocal”.

IMPORTANTE

Segundo entendimento do Supremo Tribunal Federal não mais existe a prisão civil do depositário infiel, após a Emenda

Constitucional n. 45/2004, independentemente da espécie de depósito, tendo em vista a prevalência de normas de proteção de

direitoshumanosconstantesdetratadosinternacionais.Assim,deconformidadecomaSúmulaVinculanten.25doSTF:“Éilícitaa

prisãocivildedepositárioinfiel,qualquerquesejaamodalidadedodepósito”.Mesmoassim,naprática,pode-seencontrarainda

situaçõesquetêmculminadocomaprisãocivildodepositárioconsideradoinfiel,sendonecessárioimpetrarohabeascorpus.

Aseguir,apresentaremosopassoapassoparadesenvolvimentodapetiçãoinicialdohabeascorpus,

indicandoosrequisitosquedevemserobservadosparasuaelaboração:

15.9.1EstruturadaPetiçãoInicialdeHabeasCorpus

1ºPASSO

FazerocorretoendereçamentoparaoTribunalqueiráconhecerejulgarohabeascorpus.

DICA

O habeas corpus deve ser impetrado junto à autoridade imediatamente superior à que praticou a prisão, pois quem tem

competênciaparaprender,temparasoltar.Assim,seocoatoré:

■juizdaVaradoTrabalho,ohabeascorpusdeveráserdirigidoaoTribunalRegionaldoTrabalho.

■juizdoTRT,ohabeascorpusdeveráserdirigidoaoTribunalSuperiordoTrabalho.

■ministrodoTribunalSuperiordoTrabalho,ohabeascorpusdeveráserdirigidoaoSupremoTribunalFederal.

NoTribunalSuperior doTrabalho, aSubseçãodeDissídios Individuais II é quem tem competência para julgar as ações de

habeascorpus(item4daalíneaadoincisoIIIdoart.71doRegimentoInternodoTST).

IMPORTANTE

Observarasnormasdeorganizaçãojudiciárialocal,poisalgunsTribunaisRegionaisdoTrabalhotêmalteradooseuRegimento

Interno,passandoaadotarotí tulodeDesembargadorFederaldoTrabalhoparadesignarosseusmembrosefetivos.Nestecaso,

o endereçamento da petição poderá ser o seguinte: “Excelentíssimo Senhor Doutor Desembargador Presidente do Egrégio

TribunalRegionaldoTrabalhoda...Região—Estadodo...”.

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizPresidentedoEgrégioTribunalRegionalda...Região—Estadodo...

2ºPASSO

Deixarumespaçode10a15linhas.Porém,tendoemvistaolimitedelinhasparaarespostadaquestãodiscursivanaprovada

OAB,sugerimosescrever“espaço”entreparênteses,evitandosaltarmuitaslinhas.

(Espaço)

3ºPASSO

Fazeraqualificaçãoindividualizadaecompletadoimpetrante.

DICA

Informaronomedapessoaquesofreouestáameaçadadesofrerviolênciaoucoaçãoeodequemexerceraviolência,coação

ouameaça.

TeófiloDinamarco, brasileiro, casado, bancário, portador da Carteira de Trabalho e Previdência

Social n...., série..., inscrito no CPF sob o n. ..., com endereço na Rua..., n. ..., Bairro..., Cidade...,

Estado..., CEP..., por meio de seu advogado infrassubscrito, com instrumento procuratório anexo

(documenton....),comescritórioprofissionalnaRua...,n....,Bairro...,Cidade...,Estado...,CEP...,onde

recebeintimações,vem,respeitosamente,àpresençadeVossaExcelência,(...)

4ºPASSO

Indicarodispositivolegalqueautorizaoajuizamentodohabeascorpus.

(...)comfundamentonoincisoLXVIIIdoart.5ºcombinadocomoincisoIVdoart.114,ambosda

ConstituiçãodaRepúblicaFederativadoBrasil,impetrarordemde

HabeasCorpus

5ºPASSO

Indicarqueméaautoridadecoatora.

pelo rito (ou procedimento) especial, contra ato doMeritíssimo Juiz da... Vara do Trabalho de...,

pelosmotivosdefatoededireitoaseguirexpostos:

6ºPASSO

Apresentarargumentosdefatoededireito(causadepedir).

DICA

Informaraespéciedeconstrangimentoou,emcasodesimplesameaçadecoação,asrazõesemquefindaseutemor.

DosFatos

OImpetranteestápresonopresídiode...porordemdoMeritíssimoJuizdoTrabalhoda...Varado

Trabalhode...,quealegaqueoRequerenteédepositárioinfiel,conformeprocesson....

Acompanha a presente petição inicial uma cópia do mandado de prisão de folhas..., na qual foi

determinado ao Senhor Oficial de Justiça que “proceda à prisão do depositário infiel dos bens

penhoradosnosautosdoprocessoemepígrafe,SenhorTeófiloDinamarco,portadordoCPFn....,com

acompanhamentodaPolíciaMilitar, se necessário for.Deveráodepositário infiel permanecer detido

pelo prazo de 60 (sessenta) dias de prisão civil, em regime fechado, ou, se no ato da diligência o

depositário cumprir a obrigação, inclusive o depósito em dinheiro, no valor da avaliação do bem, a

prisãopoderádeixardeserefetivada”.

DoDireito

De acordo com o entendimento consolidado na Súmula Vinculante n. 25, editada pelo Supremo

Tribunal Federal, “é ilícita a prisão civil de depositário infiel, qualquer que seja a modalidade do

depósito”.

Ademais,comaediçãodareferidaSúmulaVinculante,baseadano§7ºdoart.7ºdoPactodeSão

JosédaCostaRicaenoart.11doPactoInternacionalsobreDireitosCivisePolíticos,aprisãocivildo

depositárioinfieltornou-seinadmissívelenãomaissubsisteemnossoordenamentojurídico,tendosido

canceladooentendimentocontidonaSúmula619doSupremoTribunalFederal,aqualdispunhaque“a

prisãododepositáriojudicialpodeserdecretadanopróprioprocessoemqueseconstituiuoencargo,

independentementedaproposituradeaçãodedepósito”.

Nessesentido,oarestoaseguirdemonstradeformaclaracomovemsemanifestandoajurisprudência

dosTribunaisTrabalhistassobreoassunto:

EMENTA:HABEASCORPUS—PRISÃOCIVIL—DEPOSITÁRIOINFIEL.Adecretaçãodaprisãocivildodepositárioinfielnão

mais encontra suporte em nosso ordenamento positivo, ante a absoluta incompatibilidade com os direitos e garantias consagrados na

ConstituiçãodaRepúblicaenostratadosinternacionaisdedireitoshumanos(TRT-3ªR.,3ªT.,Proc.HC—00898-2009-000-03-00-6,Rel.

JuizConvocadoDaniloSiqueiradeCastroFaria,DJ,10-8-2009).

7ºPASSO

Fazeropedidodeconcessãodaordemdehabeascorpus.

DoPedido

Assim, considerando que a prisão do Impetrante configurou constrangimento ilegal, e que foi

atentatóriaaoseudireitodeirevir,conformeoincisoLXVIIIdoart.5ºdaConstituiçãodaRepública

FederativadoBrasil,requeraconcessãodemedidaliminarafimdequesejaexpedido,imediatamente,

oalvarádesolturae,finalmente,quesejaconcedidaacompetenteordemdeHabeasCorpus,destinadaa

proteger,emdefinitivo,aliberdadedoImpetrante,resguardandooseudireitodeirevir,acauteladopela

ConstituiçãoFederal.

8ºPASSO

Indicarovalordacausa.

Dá-seàpresentecausaovalordeR$...(extenso).

9ºPASSO

Desfechodepraxe:requerimentos,local,dataeadvogado.

DICA

NoExamedaOAB, seosdados relativosao localeadatanão foremconhecidospode-seutilizarumadasseguintes formas:

“Local...,data...”;“(Local),(data)”;ou“(Local),.../.../...”.

Nestestermos,pededeferimento.

Local...,data...

AdvogadoOAB/...n....

DICA

Para impetrarhabeas corpus não é preciso ser advogado, podendo ser oferecido por qualquer pessoa. Em tal caso, deve-se

colocaraassinaturadoimpetrante,oudealguémaseurogo,quandonãosouberounãopuderescrever.

CAPÍTULO16

AssuntosImportantesqueDevemSerObservadosnaElaboraçãodasPeçasTrabalhistas

16.1EspéciesouTiposdeTrabalhadores

Muitasvezes,umadificuldadeencontradanoExamedaOABpelocandidato(oumesmoemsituações

reais no atendimento ao cliente) é identificar exatamente a qual espécie de trabalhador refere-se a

questãodapeçaprático-profissional.

Istoéextremamenteimportante,pois,dependendodotipodetrabalhador,anormadedireitomaterial

que regulamenta a sua relação com o tomador de serviços será distinta, e, por conseguinte, irá

influenciarprincipalmentenaelaboraçãodospedidosdapetiçãoinicial.

Como exemplo, pode-se citar a relação de trabalho doméstico. A norma de direito material que

regulamentatalrelaçãonãoéaConsolidaçãodasLeisdoTrabalho,maséoparágrafoúnicodoart.7º

da Constituição Federal e a Lei Complementar n. 150/2015, que trata acerca dos direitos dos

trabalhadoresdomésticos.Porsetratardeumarelaçãodetrabalho,havendoumconflito,aaçãodeverá

sermovidanaJustiçadoTrabalho(incisoIdoart.114daCRFB).Assim,apetiçãoinicialdeveráser

elaboradadeconformidadecomosrequisitosprevistosno§1ºdoart.840daCLT.Porém,quandoda

elaboraçãodospedidosdapeçaprocessual,deve-severificarasprevisõescontidasnoparágrafoúnico

doart.7ºdaCRFBenaLeiComplementarn.150/2015.Nessesentido,porexemplo,éincorretopedir

naaçãotrabalhistamovidaportrabalhadordomésticoemfacedoseuempregadoropagamentodamulta

do§8ºdoart.477daCLT,oumesmoamultadocaputdoart.467daCLT,vistoqueéinaplicávelatal

tipo de relação jurídica. Damesma forma, numa açãomovida por trabalhador doméstico contra seu

empregador,naqualsepleiteiaopagamentodoavisoprévio,nãoháquesefazerafundamentaçãolegal

dopedidocitandooart.487daCLT,quetratasobreoinstitutodoavisoprévio,mascombasenoart.23

daLeiComplementarn.150/2015,queassegurataldireitoàcategoriadosdomésticos.

Assim,analisaremos,aseguir,osváriostiposdetrabalhadoresquepodemcomporarelaçãojurídica

detrabalho,identificandoassuasprincipaiscaracterísticasedistinções:

16.1.1Empregado

Oconceitodeempregadonósvamosencontrarnocaputdoart.3ºdaCLT.

Paraqueotrabalhadorsejaconsideradoempregado,regidoouprotegidopelaCLT,sãonecessários5

requisitos.Se ficarcaracterizadocomoempregado,estaráconfiguradaa relação jurídicadeemprego,

tendodireitootrabalhadoraosdireitosprevistosnaConstituiçãoFederalenaConsolidaçãodasLeisdo

Trabalho.

Vejamosquaissãotaisrequisitos:

a)Requisitosprevistosnocaputdoart.3ºdaCLT

a.1)Oempregadodeveserpessoafísica

Istoporquenãoépossíveloempregadoserpessoajurídica.

OBSERVAÇÃO

ODireitodoTrabalhotemcomoobjetivoprotegerotrabalhadorcomoserhumanoenãoapessoajurídica.Osserviçosprestados

pelapessoajurídicasãoreguladospeloDireitoCivil.

a.2)Oempregadodeverealizarserviçosnãoeventuais

Nesteaspecto,adoutrinaadotaosseguintesentendimentos:

1ºEntendimento:otrabalhoprestadopeloempregadodevesercontínuo,nãopodendoserocasional

oumesmoesporádico.Deacordocomadoutrina,bastaqueoempregadotrabalheumaouduasvezespor

semana, sempre no mesmo horário, para que fique caracterizada a continuidade da prestação de

serviços.

2ºEntendimento:devemosentenderaexpressão“trabalhonãoeventual”comoumserviçoessencial,

quefazpartedaatividadenormaldaempresa.Temcomoobjetivo,então,alcançarosfinspretendidos

pelaempresa.Devemosentenderaexpressão“trabalhoeventual”comoumserviçoestranhoàempresa,

quenãofazpartedaatividadenormaldaempresa.Exemplo:oserviçodeumbombeironuma lojade

roupas, visando ao conserto de um cano comvazamento, é um serviço circunstancial ou emergencial

paraaempresa,poisconsertadoocano,obombeironadamais teráafazernaempresa.Diferenteéa

situaçãodaatendentedeumalojaderoupas,poismesmoquenãohajaqualquerclienteparaatender,a

empregada deverá permanecer no estabelecimento, uma vez que está à disposição do empregador,

aguardandoouexecutandoordens.

a.3)Oempregadoéumtrabalhadorsubordinado

Apalavrasubordinação temorigemno latimsubordine que significa estar sobasordensdeoutra

pessoa,estarsobadireçãodeoutrapessoa,estarsobocontroledeoutrapessoa.

Apesar de a Consolidação das Leis do Trabalho adotar a palavra dependência, a doutrina e a

jurisprudênciacostumamutilizarapalavrasubordinação.

O empregado é um trabalhador subordinado, pois é dirigido pelo empregador, ou melhor, o

empregadorecebeordensdoempregador.Nestesentido,cabeaoempregadordefiniromodopeloqualo

empregadodeveráfazeroserviço(ocomofazer),oserviçoquedeveráserfeito(oquefazer),ohorário

detrabalho(oquandofazer)eolocaldetrabalho(oondefazer).

De acordo com a jurisprudência trabalhista o elemento qualificador por excelência da relação de

empregoéasubordinação.Quantomaisordensotrabalhadorrecebe,maiorseráapossibilidadedeser

consideradoempregado.

Com as recentes transformações tecnológicas, principalmente no campo da informação, deve-se

analisar o conceito de subordinação jurídica sob uma ótica mais abrangente. Isto é o que propõe a

recentealteraçãodoart.6ºdaConsolidaçãodasLeisdoTrabalhopelaLein.12.551,de15-12-2011,na

qual não se deve fazer distinção entre o trabalho realizado no estabelecimento do empregador, o

executadonodomicíliodo empregadoeo realizado àdistância, desdeque estejamcaracterizadosos

pressupostos da relação de emprego. Para os fins de subordinação jurídica os meios telemáticos e

informatizados de comando, controle e supervisão se equiparam aos meios pessoais e diretos de

comando, controle e supervisão do trabalho alheio. Portanto, a subordinação jurídica poderá restar

caracterizadamesmonas situações emqueo empregadonãoestiverpresente fisicamentena empresa,

como,porexemplo,quandoestivertrabalhandoemsuaprópriacasa,eoempregadortransmitirordens

aotrabalhadorpormeiotelemáticoouinformatizado.Entende-seportelemáticaacomunicaçãorealizada

àdistância,pormeiode recursosde telecomunicações (telefonia, satélite, caboetc.) eda informática

(computadores,periféricos,sistemaderedeetc.).

IMPORTANTE

Se o trabalhador não é subordinado, é considerado trabalhador autônomo, e não empregado, não sendo aplicável a ele a

ConsolidaçãodasLeisdoTrabalho,masoCódigoCivil.

a.4)Oempregadodevereceberumsalário

O empregado é um trabalhador assalariado, pois recebe um salário pela prestação de serviços ao

empregador.Ocontratodetrabalhoéonerosoenãogratuito,exatamentepelofatodequeoempregador

deverápagarumaremuneraçãoaoempregado.

Porém,nãoépelofatodetrabalharsemremuneraçãoqueotrabalhadornãopoderáserconsiderado

empregado,vistoquemesmosendoumaobrigaçãojurídicadoempregador,aindaencontramosobreiros

quesãoexploradosequetrabalhamsemqualquertipodecontraprestação.Emtaiscasos,configuradoo

vínculode emprego, o trabalhador poderábuscar a tutela jurisdicional de conhecimento condenatória

parafazervaleroseudireitoaopagamentodossalários.

b)Requisitoprevistonocaputdoart.2ºdaCLT

Mesmotratandosobreoconceitodeempregador,oart.2ºdaCLTprevêumimportanterequisitopara

aconfiguraçãodotrabalhadorcomoempregado:

b.1)Oempregadodeveprestarpessoalmenteosserviços

Istosignificaqueocontratodetrabalhoéajustadoemfunçãodecertaedeterminadapessoa,nocaso

oempregadocontratado.Porestarazão,ocontratodetrabalhoéconsideradointuitupersonae(significa

emconsideraçãoàpessoa),nãopodendooempregadosersubstituídoporoutrapessoa.Nestecaso,a

substituição eventual não forma o vínculo de emprego, porém, se passar a ser contínua existe a

possibilidadedeformarovínculodeemprego,regidopelaConsolidaçãodasLeisdoTrabalho,como

trabalhadorsubstituto.

IMPORTANTE

DeconformidadecomaSúmula196doSTF,“aindaqueexerçaatividaderural,oempregadodeempresaindustrialoucomercialé

classificadodeacordocomacategoriadoempregador”.Segundoesseentendimento,nãoéofatodeaindústriaestarinstalada

nocampoqueotrabalhadorseráconsideradoempregadorural.Deconformidadecoma letrabdoart.7ºdaCLT,considera-se

trabalhador rural aquele que, exercendo funções diretamente ligadas à agricultura e à pecuária, não seja empregado em

atividades que, pelosmétodos de execução dos respectivos trabalhos ou pela finalidade de suas operações, se classifiquem

comoindustriaisoucomerciais.E,deacordocomoart.2ºeocaputdoart.3ºdaLein.5.889/73,considera-seempregadorurala

pessoa físicaque,empropriedade rural ouprédio rústico, presta serviçosdenaturezanãoeventual aempregador rural, soba

dependência deste e mediante salário, já empregador rural é a pessoa física ou jurídica, proprietário ou não, que explore

atividade agroeconômica, em caráter permanente ou temporário, diretamente ou através de prepostos e com auxí lio de

empregados.Portanto,ocritériodiferenciadordotrabalhoruralnãoestánanaturezadotrabalhoexecutadopelotrabalhador,mas

sim na finalidade da empresa, pois para ser considerado rural o trabalhador deve exercer atividade tipicamente rural. Neste

mesmo sentido, a jurisprudência consolidada do Tribunal Superior do Trabalho, na qual o trabalhador que presta serviços a

empregadoragroindustrial(§1ºdoart.3ºdaLein.5.889/73)éconsideradoempregadorurícola, independentementedaatividade

poresteexercida,poisnestecasoaatividadepreponderantedaempresaéquemvaideterminaroenquadramentodotrabalhador

(OrientaçãoJurisprudencialn.419daSubseçãodeDissídiosIndividuaisIdoTST).

Podeserreconhecidaaprestaçãodeserviços,comaconsequenteexistênciadarelaçãodeemprego,mesmonahipóteseem

que o trabalhador executa o serviço em seu próprio domicí lio. Para a Justiça do Trabalho, quando se tratar de trabalho na

residênciadotrabalhador,asubordinaçãodeveservistadeformaespecial,porqueasituaçãodotrabalhadoréespecial.Assim,

mesmoquandootrabalhoérealizadonaresidênciadoobreiro,podeficarcaracterizadaasubordinaçãodotrabalhador,umavez

queaindanestasituaçãooempregadorpodecontinuardetendoadireçãodaatividade,principalmentequandofixaraqualidadee

quantidadedoserviçoaserexecutado,bemcomoquandodeterminarprazoparaentregadotrabalhoterminado,alémdepagar

umaremuneraçãoetambémquandoexistirapessoalidadeemrelaçãoaotrabalhador.

Ascaracterísticasdocontratodeparceria ruralencontram-sedefinidasnoart.4ºdoDecreton.59.566,de14denovembrode

1966,queregulamentouoEstatutodaTerra.SegundooDecreto,nãohásubordinaçãodeumparceiroaooutro,existindoampla

liberdade na exploração do empreendimento econômico, sem a intervenção do outro contratante. Regra geral, não há o

recebimentoderemuneraçãofixa,masapenasaretribuição(caputdoart.3ºdoDecreton.59.566/66),conformeoresultado final

da produção, na qual ambas as partes suportam as eventuais perdas na atividade explorada. Tais características são

exatamentecontráriasaocontratodeemprego,regidopelaCLT,caracterizadopelotrabalhosubordinado,medianteorecebimento

de salário, e sem que o empregado assuma os riscos da atividade econômica (caput dos arts. 2º e 3º da CLT). Caso fique

demonstrado, na prática da prestação de serviços, que na realidade havia um contrato de empregoe não de parceria rural, o

juízo pode reconhecer o vínculo jurídico de emprego, na função de trabalhador rural, com a condenação do empregador a

procederàanotaçãonaCarteiradeTrabalhodotrabalhador.

16.1.2Trabalhadoreventual

Considera-se trabalhador eventual a pessoa física que presta a sua atividade para alguém

ocasionalmente,ouseja,deformaesporádica.

Nestecaso,nãoexisteacontinuidadedaprestaçãodeserviçoscomoocorrecomoempregadoeo

trabalhadorautônomo.

TaltrabalhadoréregidopeloCódigoCivil,medianteocontratodeprestaçãodeserviços.

O trabalhadoreventualnãopossuidireitos trabalhistas,masé seguradoobrigatóriodaPrevidência

Social,conformeprevistonaletragdoincisoVdoart.12daLein.8.212/91,sendoquequemutilizar

seusserviçosdeverecolheracontribuiçãosobrearemuneraçãopaga.

Como exemplos de trabalhadores eventuais podemos citar o “chapa”, o boia-fria e a diarista, que

recebem pelo dia de trabalho, bem como podem ser substituídos ou se fazerem substituir a qualquer

tempo.

16.1.3Trabalhadorautônomo

Considera-se trabalhador autônomo a pessoa física que trabalha por conta própria e independente

diantedaquelesparaosquaisprestacontinuamenteosseusserviços.Éregidopelosarts.593a609do

CC,atravésdocontratodeprestaçãodeserviços.

Principaiscaracterísticas:

•Nãoésubordinadocomooempregado,poisnãorecebeordensdeoutrem(tomadordeserviços).

•Nãotemhoráriodetrabalho,podendoexercersuaatividadenomomentoquedesejaredeacordo

comasuaconveniência.

•Háacontinuidadedaprestaçãodeserviço,diferentementedotrabalhadoreventualemquenãohá

continuidade.

OautônomoéseguradoobrigatóriodaPrevidênciaSocial,conformeprevistonaletrahdoincisoV

doart.12daLein.8.212/91,sendoquequemutilizarseusserviçosdeverecolheracontribuiçãosobrea

remuneraçãopaga.

NocasodorepresentantecomercialautônomodevemserobservadasasprevisõescontidasnaLein.

4.886/65, tendoemvistaque tal trabalhador faz jusauma indenizaçãode1/12do totaldaatribuição

auferidaduranteotempoemqueexerceuarepresentaçãocomercial,bemcomoaopagamentodoaviso

prévio indenizado. Ademais, segundo a citada lei, prescreve em 5 anos a ação do representante

comercial para pleitear a retribuição que lhe é devida e os demais direitos que lhe são legalmente

garantidos(parágrafoúnicodoart.44).

A ausência do contrato de trabalho autônomo e do registro do trabalhador no Conselho dos

RepresentantesComerciaispodecontribuirparaconfirmarjudicialmenteanulidadedacontrataçãocomo

autônomo(art.9ºdaCLT)e,consequentemente,oreconhecimentodaexistênciadovínculojurídicode

emprego,regidopelaCLT,entreorepresentantecomercialeotomadordoserviço.Exemplo:quandoda

contrataçãodevendedorcomorepresentantecomercial,aempresadeveformalizararelaçãocomercial

autônoma,pormeiodocontratoderepresentaçãocomercial,eexigirdotrabalhadoracomprovaçãodo

seuregistronoConselhoRegionaldosRepresentantesComerciais.Éclaroquenumprocesso judicial

outroselementosdeprova tambémpoderãocontribuirparao reconhecimentodovínculodeemprego,

como,porexemplo,o fatodeovendedorconstituirempresaprópriaapós seu ingressonaempresa,a

participaçãodotrabalhadoremreuniõesexigidaspelaempresaetc.

IMPORTANTE

No caso de representação comercial o contrato de trabalho não pode ser estabelecido de forma verbal ou tácita, devendo ser

escritoecontercláusulasobrigatóriascomoprazode

vigência, indicaçãodosprodutosque serão comercializados, zonaemque seráexercidaa representação, garantia ounãode

exclusividadenazonatrabalhada,indenizaçãodevidaaorepresentantepelarescisãodocontratoetc.(art.27daLein.4.886/65).

Setaisrequisitosnãoforempreenchidos,eseaprestaçãodeserviçostiverocorridonaformaprevistanocaputdoart.3ºdaCLT,

aJustiçadoTrabalhopodevirareconhecercomodeempregoovínculojurídicoestabelecidocomorepresentantecomercial.

E, de acordo com a jurisprudência, o contrato de trabalho autônomo pode transformar-se em contrato de emprego, caso o

autônomopermaneçaprestandoserviçosparaumamesmaempresa,principalmentesenãohouverotrabalhoparaumaclientela

múltipla, mas exclusividade com um único cliente. Neste caso, pode-se pleitear na Justiça do Trabalho o reconhecimento do

vínculodeemprego,regidopelaCLT.

Damesma forma,poderáser reconhecidoovínculodeempregonocasode fraude(art.9ºdaCLT),naqualoempregadoé

compelidoapedirdemissãoparaposteriormentesercontratadocomoprestadordeserviçosautônomos.Talcomportamentoardil

do empregador, de fraude às normas trabalhistas, visa tão somente reduzir custos como não pagamento do 13º salário, das

férias+1/3,dosdepósitosfundiárioserecolhimentosprevidenciários,alémdeobtervantagensilícitassobreolaboralheio.

16.1.4Trabalhadortemporário

Considera-se trabalhador temporário a pessoa física contratada por uma empresa de trabalho

temporário (empresa de locação de mão de obra temporária), para prestar serviços a uma empresa

tomadora de serviços ou cliente, visando atender a uma necessidade transitória de substituição de

pessoal regular e permanente, ou acréscimo extraordinário de serviços de outra empresa (empresa

tomadoradeserviço)(art.16doDecreton.73.841/74).

O conceito legal de trabalho temporário vamos encontrar no art. 2º daLei n. 6.019/74, segundo o

qual, “trabalho temporário é aquele prestado por pessoa física a uma empresa, para atender à

necessidade transitória de substituição de seu pessoal regular e permanente ou a acréscimo

extraordináriodeserviços”.

Característicasdacontrataçãodotrabalhotemporário:

c.1)Quantoaoprazo

Segundooart.10daLein.6.019/74ocontratoentreaempresadetrabalhotemporárioeaempresa

tomadora ou cliente, com relação a um mesmo trabalhador, não poderá exceder de 3 meses, salvo

autorização conferida pelo órgão local do Ministério do Trabalho e Emprego, ou seja, pela

SuperintendênciaRegionaldoTrabalhoeEmprego.

De conformidade com a PortariaMTE n. 789, de 2 de junho de 2014, a duração do contrato de

trabalho temporário, incluídas as prorrogações, pode totalizar até 9 meses, nas seguintes situações:

quando ocorrerem circunstâncias, já conhecidas na data da celebração do contrato de trabalho

temporário,quejustifiquemacontrataçãodetrabalhadortemporárioporperíodosuperiora3meses;ou

quandohouvermotivoque justifique aprorrogaçãodo contratode trabalho temporário, que excedao

prazototalde3mesesdeduração.Emtaishipóteses,aempresadetrabalhotemporáriodeverásolicitar

autorizaçãoaoMinistériodoTrabalhoeEmprego,pormeiodesuapáginaeletrônica,comantecedência

mínima de 5 dias de início do contrato de trabalho temporário. Quando se tratar de prorrogação do

contratode trabalho temporário, a solicitaçãodeautorizaçãodeve ser feita até5dias antesdo termo

finalinicialmenteprevisto.

c.2)Quantoàsvantagensaplicáveisaotrabalhadortemporário

Deacordocomoart.12daLein.6.019/74ficamasseguradosaotrabalhadortemporárioosseguintes

direitos:

•remuneraçãoequivalenteàpercebidapelosempregadosdemesmacategoriadaempresatomadora

ou cliente, calculados à base horária, garantida, em qualquer hipótese, a percepção do salário

mínimoregional;

•jornadadetrabalhode8horas,remuneradasashorasextraordináriasnãoexcedentesdeduas,com

acréscimode20%(atualmenteoacréscimoéde50%deacordocomo incisoXVIdoart.7º da

CRFB);

•fériasproporcionais;

•repousosemanalremunerado;

•adicionalportrabalhonoturno;

•indenizaçãopordispensasemjustacausaoutérminonormaldocontrato,correspondentea1/12do

pagamentorecebido(revogado tacitamente,poisseaplicao regimedoFGTS,naformadaLein.

8.036/90);

•segurocontraacidentedotrabalho;

•proteçãoprevidenciárianostermosdodispostonaLeiOrgânicadaPrevidênciaSocial.

ATENÇÃO

Otrabalhadortemporárionãotemdireitoaoavisoprévio,trabalhadoouindenizado,nemao13ºsalário.

c.3)Quantoàcompetênciapararesolverosconflitos

Oart.19daLein.6.019/74prevêqueédacompetênciadaJustiçadoTrabalhodirimiros litígios

entreasempresasdeserviçotemporárioeseustrabalhadores.Aplica-setambémàsituaçãooincisoIdo

art.114daCRFB.

OBSERVAÇÃO

Existemempresasdelocaçãodemãodeobratemporária.Essasempresassãosolicitadasporoutraempresaquenecessita,por

prazo curto, de determinado tipo de serviço profissional.Nesse caso, o cliente solicita o encaminhamento de um trabalhador à

empresa de trabalho temporário. O cliente, também chamado de tomador de serviços, paga um preço à empresa de trabalho

temporário. Esta tem uma relação de trabalhadores cadastrados. Remete-os para atender à solicitação do cliente. O vínculo

trabalhistanãoé formadoentreo clienteeo trabalhador.É constituídoentreaempresade trabalho temporárioeo trabalhador,

umavezqueestaéqueresponderápelosdireitosdotrabalhadortemporário.

ATENÇÃO

Existediferençaentre trabalhador temporário (Lein.6.019/74)eempregadocontratadoaprazodeterminado (§1ºdoart.443da

CLT).Oprimeiroécontratadoporumaempresadetrabalhotemporário,paraprestaçãodeserviçosaumaempresatomadorade

serviços(terceirização),enquantoosegundoécontratadodiretamentepeloempregador.

Naprática,paradistinguirumdooutro,deve-seobservaroseguinte:noprimeiroarelaçãoétriangular, formadapelaempresa

delocaçãodemãodeobratemporária,pelotrabalhadortemporárioepelaempresatomadoradeserviços,enquantonosegundo

a relação é formada unicamente por duas partes, o empregado e o empregador. Assim, se o tomador contratar diretamente o

trabalhador, este poderá ser considerado empregado e não trabalhador temporário, que deve ser contratado pormeio de uma

empresadetrabalhotemporário(terceirização).

16.1.5Trabalhadoravulso

Num sentido geral, a palavra “avulso” significa solto, isolado. Neste caso, tal trabalhador é

considerado avulso, pois não é subordinado ao sindicato ou ao órgão gestor demão de obra, nem à

empresaouempresasaqueprestaserviço.

Considera-se trabalhador avulso a pessoa física que presta serviços sem vínculo empregatício a

inúmerasempresas,mediantea intermediaçãodosindicatodacategoriaoudeórgãogestordemãode

obra(OGMO)(incisoVIdoart.9ºdoDecreton.3.048/99).

A nova Lei dos Portos (Lei n. 12.815/2013) prevê a possibilidade de o trabalho portuário de

capatazia,estiva,conferênciadecarga,consertodecarga,blocoevigilânciadeembarcações,nosportos

organizados, ser realizado por trabalhadores portuários com vínculo empregatício, por prazo

indeterminado, e também por trabalhadores portuários avulsos (art. 40). A contratação com vínculo

empregatícioporprazoindeterminadosomentedeveserfeitadentreostrabalhadoresportuáriosavulsos

queestiveremdevidamenteregistrados(§2ºdoart.40).

OtrabalhadoravulsodosetorportuárioéregidopelaLein.12.815/2013,quedispõesobreoregime

jurídicodaexploraçãodosportosorganizadosedasinstalaçõesportuárias.Jáaostrabalhadoresavulsos

quetrabalhamcommovimentaçãodemercadoriasemgeralaplica-seaLein.12.023/2009.

IMPORTANTE

AConstituiçãoFederalconcedeigualdadededireitosaoavulsoeaotrabalhadorcomvínculoempregatício,conformeprevistono

incisoXXXIVdoart.7º.

O trabalhador avulso é seguradoobrigatóriodaPrevidênciaSocial (incisoVIdoart. 12daLein.

8.212/91)sendoquequemutilizarseusserviçosdeverecolheracontribuiçãosobrearemuneraçãopaga.

16.1.6Trabalhadorvoluntário

Considera-setrabalhadorvoluntárioapessoafísicaqueprestaserviçossemremuneraçãoaentidade

públicaouaentidadeprivada,semfinslucrativos,medianteacelebraçãodetermodeadesão,quenão

geravínculoempregatício(art.1ºdaLein.9.608/98).

Podereceberapenasumaindenizaçãopelasdespesasrealizadascomautorizaçãodaentidade,parao

desempenhodoserviçovoluntário(art.3º).

OBSERVAÇÃO

Comoasempresaspúblicasesociedadesdeeconomiamista,queexplorematividadeeconômica,sujeitam-seaoregimejurídico

própriodasempresasprivadas,nãopodemcontratartrabalhadoresvoluntários(incisoIIdo§1ºdoart.173daCRFB).

16.1.7Trabalhadordoméstico

Considera-se doméstico o trabalhador maior de 18 anos que presta serviço de forma contínua,

subordinada,onerosaepessoal,ematividadedefinalidadenãolucrativaàpessoaouàfamília,pormais

de2diasporsemana.Sãoconsideradosdomésticos:cozinheiro,governanta,babá,lavadeira,faxineiro,

vigia,motoristaparticular,jardineiro,acompanhantedeidosos,entreoutros.

Os direitos dos trabalhadores domésticos estão previstos no parágrafo único do art. 7º da

Constituição Federal, com redação dada pela Emenda Constitucional n. 72, de 2013, e na Lei

Complementarn.150,de1ºdejunhode2015.

Em2013foiaprovadapeloSenadoFederalaPropostadeEmendaConstitucionaln.66,denominada

PECdasDomésticas,queequiparaosdireitosdasdomésticasaosdeoutrostrabalhadores.

AnteriormenteàPECalgunsdireitosconstitucionaisjáeramgarantidosaostrabalhadoresdomésticos,

tais como: saláriomínimo fixado em lei; irredutibilidade do salário, salvo o disposto em acordo ou

convençãocoletivadetrabalho;décimoterceirosaláriocombasenaremuneraçãointegralounovalor

da aposentadoria; repouso semanal remunerado; férias+1/3 constitucional; licença àgestantede120

(centoevintedias);licença-paternidadede5(cinco)dias;aposentadoria,bemcomosuaintegraçãoao

InstitutodePrevidênciaSocial.

Comaalteraçãolegislativaalgunsnovosdireitosentraramemvigorimediatamente,eoutrossomente

foramregulamentadosrecentementepelaLeiComplementarn.150,de1ºdejunhode2015.

ALCn.150/2015prevêoprazode48horasparaoempregadorprocederaoregistrodocontratode

trabalho doméstico naCarteira deTrabalho ePrevidênciaSocial –CTPS (art. 9º). Segundo aLei n.

12.964/2014, incorrerá em multa o empregador doméstico que não proceder à anotação da data da

admissãoedovalordaremuneraçãonaCTPSdodoméstico.

Deacordocomoart.4ºeocaputdoart.5ºdaLCn.150/2015,otrabalhadordomésticopoderáser

contratadoaprazodeterminadonasseguinteshipóteses:a)mediantecontratodeexperiência,portempo

nãosuperiora90dias,eocontratopoderáserprorrogadosomenteumavez,desdequeasomadosdois

períodosnãoultrapasse90dias;b)paraatendernecessidadesfamiliaresdenaturezatransitóriaepara

substituiçãotemporáriadetrabalhadordomésticocomcontratodetrabalhointerrompidooususpensoem

períodolimitadoaoeventoquemotivouacontratação,nolimitemáximode2anos,como,porexemplo,

a contratação de trabalhadora para substituição temporária de doméstica em gozo de licença-

maternidade.Casootrabalhadorvieraserdispensadosemjustacausa,oempregadordeverápagar-lhe,

atítulodeindenização,metadedaremuneraçãoaqueteriadireitoatéotérminodocontratoaprazo(art.

6ºdaLCn.150/2015).Damesmaforma,seotrabalhadorresolverrescindirocontratodetrabalho,sem

justacausa,poderáserobrigadoaindenizaroempregadordosprejuízosquelheresultar(caputdoart.

7ºdaLCn.150/2015).Duranteavigênciadocontratoaprazonãoseráexigidooavisoprévio,tantopor

partedoempregadorquantodotrabalhadordoméstico(art.8ºdaLCn.150/2015).

OBSERVAÇÃO

Oart.27daLCn.150/2015prevêashipótesesemqueocontratode trabalhododomésticopodeser rescindidopor faltagrave

cometida pelo trabalhador. Já o parágrafo único do mesmo dispositivo prevê as hipóteses de justa causa praticadas pelo

empregador,ensejadorasdarescisãoindiretadocontratodetrabalho.

Aleifacultaàspartes,inclusive,medianteacordoescrito,sejaestabelecidaacontrataçãodotrabalho

emregimede12horasde trabalhopor36horas ininterruptasdedescanso(caputdoart.10daLCn.

150/2015).Emtaiscasos,poderáserpactuadoopagamentodeumaindenizaçãooucumprimentoefetivo

dosintervalospararepousoealimentaçãopelotrabalhador.

Atualmente,sãodireitosdostrabalhadoresdomésticos:

a) Duração normal do trabalho não superior a 8 horas diárias e 44 horas semanais, facultada a

compensaçãodehorárioseareduçãodajornada,medianteacordoouconvençãocoletivadetrabalho;

OBSERVAÇÃO

É obrigatório o registro do ponto pelo trabalhador doméstico, seja por meiomanual, mecânico ou eletrônico (art. 12 da LC n.

150/2015).

Damesma forma, éobrigatóriaa concessãode intervalopara repousooualimentaçãode, nomínimo, 1hora, admitindo-se

suareduçãopara30minutos,medianteacordoescritoentreoempregadoreo trabalhadordoméstico(caputdoart.13daLCn.

150/2015). Caso o trabalhador doméstico resida no local de trabalho, o período de intervalo pode ser desmembrado em 2

períodos,desdequecadaumdelestenha,nomínimo,1hora,atéolimitede4horasaodia(§1ºdoart.13daLCn.150/2015).

O art. 3º da LC n. 150/2015 autoriza a celebração de contrato de trabalho em regime de tempo parcial, com duração não

superiora25horassemanais,comopagamentodosalárioproporcionalaostrabalhadoresquecumpremasmesmasfunçõesem

tempo integral. Assim, se o empregador doméstico contratar um único trabalhador doméstico, para prestar serviços na sua

residência,eforcelebradocontratodetrabalhoemregimedetempoparcial,nocálculodosaláriodeveráserutilizado,nomínimo,

o valor do salário mínimo. Para calcular o valor do salário proporcional, do doméstico contratado para cumprir 25 horas

semanais, deve-semultiplicar por 56,82% o valor do saláriomensal dos trabalhadores que cumprem asmesmas funções em

tempointegral.Tomando-se,porexemplo,ovalordosaláriomínimo,aimportânciaquedeveráserrecebidapelotrabalhadorem

tempoparcialde25horassemanaisserádeR$ 447,74,poisR$ 788,00X56,82%=R$ 447,74.Senaresidênciatrabalhamdois

domésticos,umemtempointegraleooutroemtempoparcialde25horassemanais,enquantooprimeirorecebeosaláriomensal

deR$ 1.000,00,osegundodeveráreceberR$ 568,20,poisR$ 1.000,00X56,82%=R$ 568,20.Seaduraçãodotrabalhosemanal

forde20horas,dever-se-ámultiplicarosaláriopor45,45%;seforde15horassemanaisopercentualseráde34,09%;seforde10

horassemanaisdeveráserutilizado22,73%;eseforde5horassemanaisopercentualseráde11,36%.

b)Repousosemanalremunerado,preferencialmenteaosdomingos;

c) Horas extras, como remuneração do serviço extraordinário superior, nomínimo, em 50% à do

serviçonormal(§1ºdoart.2ºdaLCn.150/2015);

OBSERVAÇÃO

No caso de trabalhador domésticomensalista, o salário-hora normal será obtido dividindo-se o saláriomensal por 220 horas,

salvoseocontratodetrabalhoestipularjornadamensalinferior,queresulteemdivisordiverso(§2ºdoart.2ºdaLCn.150/2015).

Assim,seadomésticarecebemensalmenteaquantiadeR$ 900,00,oseusalário-horanormalserádeR$ 4,09,poisR$ 900,00÷

220=R$ 4,09.

Jáosalário-dianormal,nocasodetrabalhadormensalistaseráobtidodividindo-seosaláriomensalpor30,eservirádebase

paraopagamentodo repousosemanal remuneradoe feriados (§3ºdoart.2ºdaLCn.150/2015).Neste caso, seadoméstica

recebemensalmenteaquantiadeR$ 900,00,oseusalário-dianormalserádeR$ 30,00,poisR$ 900,00÷30=R$ 30,00.

A LC n. 150/2015 autoriza a celebração de acordo escrito para compensação de horas de trabalho entre o empregador

domésticoeotrabalhadordoméstico,visandoadispensadopagamentodashorasextras(§4ºdoart.2ºdaLCn.150/2015).No

regime de compensação será devido o pagamento das primeiras 40 horasmensais excedentes ao horário normal de trabalho

como horas extras, e poderão ser deduzidas, sem o correspondente pagamento, as horas não trabalhadas, em função de

reduçãodehorárionormalde trabalhooudediaútilnão trabalhadoduranteomês.Osaldoqueexcederàs40primeirashoras

mensais, com a dedução das horas não trabalhadas (em razão da redução do horário normal de trabalho ou de dia útil não

trabalhado durante o mês), se for o caso, deverá ser compensado no períodomáximo de um ano (§ 5º do art. 2º da LC n.

150/2015).Ocorrendoarescisãocontratualdeverãoserpagascomoextraordináriasashorasextrasnãocompensadas,devendo

serutilizadonocálculoovalordaremuneraçãodadatadarescisão(§6ºdoart.2ºdaLC150/2015).

Considera-seprontidãoasituaçãoemqueoempregadoceletistaferroviáriopermaneceemseulocaldetrabalho,aguardando

ordens,massemtrabalhar.Paratanto,recebeumadicionalde2/3sobreovalordahoranormal.Aescaladeprontidãodeveter,

no máximo, 12 horas (§ 3º do art. 244 da CLT). Horas extras não se confundem com prontidão, mas ambas dão direito ao

pagamentodeumadicional,empercentuaisdistintos.Nocasoemqueumababáoumesmoumcuidadordeidosotiverdedormir

noemprego,paranumaeventualidadeatenderàsnecessidadesecuidadosdacriançaoudoidoso,otempoemquenãoestiver

trabalhando, dormindo, aguardandoopossível chamadoparao serviço, poder-se-á ser consideradoemescaladeprontidão,

comdireitoaopagamentodoadicionalrespectivo.Oart.244daCLTéaplicávelaoempregadoferroviário,especificamente,mas

comoemambasashipóteses, tantodo ferroviárioquantodo trabalhadordoméstico, no casodababáedocuidador, háuma

grandesemelhança,istoé,ostrabalhadoresestãoaguardandopossíveisordensdeserviço,poder-se-áaplicarasprevisõesdo

citadodispositivovalendo-sedaanalogia,conformeautorizaocaputdoart.8ºdaCLT.

Umadúvidarecorrentedizrespeitoàformacomodevesercalculadoovalordahoraextradotrabalhadordoméstico.Nocaso

da jornadade trabalhode44horassemanais,ahoraextradeverásercalculadautilizando-seovalordosaláriomensal,bruto,

divididopelonúmerodehorasmensais,ouseja,220horas.Oresultadoencontradocorresponderáaovalordeumahoranormal,

que deverá ser acrescido do percentual de 50%, para então se obter o valor de 1 hora extra. Exemplo: se a trabalhadora

domésticaganhasaláriomínimo,ouseja,R$ 788,00,paracalcularovalorde1horanormaldetrabalho,deve-sedividiresse

valorpor220(R$ 788,00÷220=R$ 3,58).Essetotaldeveseracrescidode50%(R$ 3,58+[R$ 3,58X50%])=R$ 3,58+R$

1,79=R$ 5,37).Nessecaso,R$ 5,37correspondeaovalorde1horaextra.Seadoméstica fez2horasextraordinárias,deverá

receberaquantiadeR$ 10,74.Sefez44horasextrasterádireitoaovalordeR$ 236,28(R$ 5,37x44).

d)Pagamentoemdobrodotrabalhoprestadoemdomingoseferiados,casonãosejamcompensados,

sem prejuízo da remuneração relativa ao repouso semanal remunerado (§ 8º do art. 2º da LC n.

150/2015).

OBSERVAÇÃO

Seovalordosalário-dianormal,nocasodetrabalhadormensalista,querecebesaláriomínimo,fordeR$ 26,27(R$ 788,00÷30

=R$ 26,27),ovalordotrabalhoprestadonodiadorepousosemanalremuneradooudodiaferiadodeveráserdeR$ 52,54,pois

R$26,27X2=R$ 52,54.

e)Férias anuais remuneradasde30dias, compelomenosum terço amaisqueovalordo salário

normal, após cada período aquisitivo de 12meses de trabalho, prestado àmesma pessoa ou família

(caputdoart.17daLCn.150/2015).

OBSERVAÇÃO

As férias devem ser concedidas pelo empregador nos 12meses subsequentes à data em que o trabalhador tiver adquirido o

direito(§6ºdoart.17daLCn.150/2015).

Nocontratodetrabalhonamodalidadedoregimedetempoparcial,apóscadaperíodode12mesesdevigênciadocontrato,o

trabalhadordomésticoterádireitoàsférias,deformaproporcionalàquantidadedehorasdetrabalhosemanais:18diasdeférias

para a duração do trabalho semanal superior a 22, até 25 horas; 16 dias, para a duração do trabalho semanal superior a 20

horas,até22horas;14dias,paraaduraçãodotrabalhosemanalsuperiora15horas,até20horas;12dias,paraaduraçãodo

trabalhosemanalsuperiora10horas,até15horas;10dias,paraaduraçãodotrabalhosemanalsuperiora5horas,até10horas;

8dias,paraaduraçãodotrabalhosemanaligualouinferiora5horasdetrabalhosemanais(§3ºdoart.3ºdaLCn.150/2015).

Nacessaçãodocontratodetrabalho,desdequenãosejaporjustacausa,otrabalhadordomésticotemdireitoàremuneração

relativaaoperíodoincompletodasférias,naproporçãodeumdozeavospormêsdeserviçooufraçãosuperiora14dias(§1º

doart.17daLCn.150/2015).

É facultadoaoempregador fracionar o períododegozodas fériasematé2períodos, sendoqueumdelesdeve ser de, no

mínimo,14diascorridos(§2ºdoart.17daLCn.150/2015).

Éfacultadoaotrabalhadordomésticoconverterumterçodoperíododefériasemabonopecuniário,novalordaremuneração

quelheseriadevidanosdiascorrespondentes(§3ºdoart.17daLCn.150/2015).Oabonodeveserrequeridopelotrabalhador

até30diasantesdotérminodoperíodoaquisitivo(§4ºdoart.17daLCn.150/2015).

O trabalhador doméstico tem direito ao pagamento em dobro das férias vencidas, na forma prevista no art. 137 daCLT. As

fériasemdobrosãocabíveisquandonãosãoconcedidasduranteoperíodolegal.OCapí tulodaCLTquetratasobreasférias

sãoaplicáveisaosdomésticos,porforçadocaputdoart.2ºdoDecreton.71.885/73,queexpressamenteprevêque“excetuandoo

Capí tulo referentea férias, não seaplicamaosempregadosdomésticosasdemais disposiçõesdaConsolidaçãodasLeis do

Trabalho”.A trabalhadoradoméstica tambémpodeexigirodireitodas fériasvencidasemdobro, incluídoo terçoconstitucional,

quandooempregadordomésticonãoefetuaropagamentodasfériasematé2diasanterioresàdatadeiníciodoperíodoefetivo

de gozo das férias (caput do art. 145 da CLT), ainda que tenham sido gozadas na época própria, isto é, dentro do período

concessivo(Súmula450doTST).

f)Licença-maternidadede120dias,semprejuízodoempregoedosalário;

g)Reduçãodosriscosinerentesaotrabalho;

h)Reconhecimentodeconvençõeseacordoscoletivosdetrabalho;

i)Proibiçãodediferençadesaláriospormotivodesexo,idade,corouestadocivil;

OBSERVAÇÃO

É vedado ao empregador efetuar descontos no salário do trabalhador doméstico em razão do fornecimento de alimentação,

vestuário, higiene ou moradia, bem como despesas com transporte e hospedagem no caso de acompanhamento em viagem

(caputdoart.18daLCn.150/2015).Porém,poderãoserdescontadasdespesascommoradia,quandoestaforemlocaldiverso

da residência em que ocorrer a prestação de serviços, e desde que tenha sido expressamente acordado o desconto entre o

empregadoreotrabalhadordoméstico(§2ºdoart.18daLCn.150/2015).

j)Proibiçãodequalquerdiscriminaçãonotocanteasalárioedecritériosdeadmissãodotrabalhador

portadordedeficiência;

k)Proibiçãodetrabalhonoturno,perigosoouinsalubreamenoresde18anosedequalquertrabalho

amenoresde16anos,salvonacondiçãodeaprendiz,apartirde14anos;

l)Avisoprévioproporcionalaotempodeserviço;

OBSERVAÇÃO

Oavisoprévioseráconcedidonaproporçãode30diasaotrabalhadordomésticoquetiveraté1anodeserviçoparaomesmo

empregador(§1ºdoart.23daLCn.150/2015).Paracadanovoanosuplementardeserviçodeveseracrescidosaoavisoprévio

mais3dias,atéomáximode60dias,perfazendoumtotalde90dias(§2ºdoart.23daLCn.150/2015).Assim,odomésticoque

houver trabalhado3anosterádireitoa36diasdeavisoprévio(30diasdoaviso+3diasdosegundoano+3diasdo terceiro

anodeserviço).

Afaltadoavisoprévioporpartedoempregadordáaotrabalhadorodireitoaossalárioscorrespondentesaoprazodoaviso(§

3ºdoart.23daLCn.150/2015).

Afaltadoavisoprévioporpartedotrabalhadordáaoempregadorodireitodedescontarossalárioscorrespondentesaoprazo

respectivo,àexceçãodopedidodedemissãoemvirtudedenovoemprego(§4ºdoart.23daLCn.150/2015).

Durante o aviso prévio, quando a rescisão contratual tiver sido promovida pelo empregador, dispensa sem justa causa, a

jornada de trabalho será deduzida de 2 horas diárias, semprejuízo do salário integral (caput do art. 24 da LC n. 150/2015). É

facultado ao trabalhador escolher entre trabalhar no horário reduzido ou faltar ao serviço por 7 dias corridos, sem prejuízo do

saláriointegral(parágrafoúnicodoart.24daLCn.150/2015).

m)Reduçãodosriscosinerentesaotrabalho,pormeiodenormasdesegurançaesaúdenotrabalho;

n) Seguro-desemprego, no caso em que for dispensado sem justa causa, no valor de um salário

mínimo,porumperíodomáximode3meses,deformacontínuaoualternada(caputdoart.26daLCn.

150/2015);

OBSERVAÇÃO

Oseguro-desempregodeveserrequeridopelotrabalhadorperanteoórgãocompetentedoMinistériodoTrabalhoeEmpregode7

a90diascontadosdadatadadispensa(art.29daLCn.150/2015).

Onovoseguro-desempregosomentepoderáser requeridopelo trabalhadorapósocumprimentodenovoperíodoaquisitivo,

cujaduraçãoaindadeveráserdefinidapeloConselhoDeliberativodoFundodeAmparoaoTrabalhador(CODEFAT)(art.30da

LCn.150/2015).

o)AinclusãodotrabalhadordomésticonoFundodeGarantiaporTempodeServiço–FGTS(caput

doart.21daLCn.150/2015);

OBSERVAÇÃO

Mensalmente,oempregadordomésticodeverádepositaraimportânciade8%sobaremuneraçãodevidanomêsanterior,atí tulo

decontribuiçãoparaoFundodeGarantiadoTempodeServiço–FGTS(incisoIVdoart.34daLCn.150/2015).

Deverá depositar também a importância de 3,2% sobre a remuneração devida no mês anterior (caput do art. 22 da LC n.

150/2015). Tal depósito destina-se ao pagamento da indenização compensatória na hipótese da perda do emprego, pela

dispensa sem justa causa ou por culpa recíproca, sendo que nesta última o trabalhador somente poderá sacar metade dos

valoresdepositados(50%)(§2ºdoart.22daLCn.150/2015).

A LC n. 150/2015 não contemplou ao trabalhador doméstico amulta de 40%do FGTS, previsto no § 1º do art. 18 da Lei n.

8.036/90.

Segundo o parágrafo único do art. 21 da LC n. 150/2015, o empregador doméstico somente passará a ter a obrigação de

promover a inscrição e efetuar os depósitos no FGTS após a entrada em vigor do regulamento a ser editado pelo Conselho

CuradordoFGTSepeloAgenteOperadordoFGTS(arts.5ºe7ºdaLein.8.036/90).

Atualmente,comoSimplesDomésticofoiimplantadooregimeunificadodepagamentodetodosostributosedemaisencargos

trabalhistas,inclusivedoFGTS.OsistemaestádisponíveldentrodoportaldoeSocial,quepossuiummóduloespecí ficoparaos

empregadoresdomésticos,epodeseracessadopeloendereçoeletrônicowww.esocial.gov.br.

p)Remuneraçãodotrabalhonoturnosuperioraodiurno(art.14daLCn.150/2015);

OBSERVAÇÃO

Considera-senoturnoo trabalhoexecutadoentreas22horasdeumdiaeàs5horasdodiaseguinte (caputdoart.14daLCn.

150/2015),sendoqueahoradotrabalhonoturnoteráduraçãode52minutose30segundos(§1ºdoart.14daLCn.150/2015),e

a remuneração do trabalho noturno deverá ser de, no mínimo, 20% sobre o valor da hora diurna (§ 2º do art. 14 da LC n.

150/2015),comoocorrecomoempregado,regidopelaCLT.

Nãohádúvidadequeahorade trabalhonoturnareduzidaseráumproblemaparaoempregadordomésticonomomentoem

queforestabeleceruma jornadade trabalhoquecontempleaomesmotempohorasdiurnasenoturnas(§4ºdoart.14daLCn.

150/2015).

q)Intervalointerjornadade11horasconsecutivasdedescanso(art.15daLCn.150/2015).

OBSERVAÇÃO

Entre2jornadasdetrabalho,odomésticodeveráterumperíododedescansode11horasconsecutivas.Assim,porexemplo,se

otrabalhadorencerrarajornadadetrabalhoàs21horasdeveráiniciarumnovodiadetrabalhoapartirdas9horasdamanhãdo

diaseguinte.

r)Assistênciagratuitaaosfilhosedependentesdesdeonascimentoaté6anosdeidadeemcrechese

pré-escolas;

s)Segurocontraacidentesdetrabalho,acargodoempregador,semexcluiraindenizaçãoaqueeste

estáobrigado,quandoincorreremdoloouculpa;

t)Salário-famíliaemrazãododependentedotrabalhadordebaixarenda.

Aproteçãodotrabalhadordomésticocontradespedidaarbitráriaousemjustacausa,aindadepende

de lei complementar para efetivamente entrar emvigor.Não somente para os domésticos, como para

todososoutrostrabalhadoresceletistas.

ATENÇÃO

O trabalhador doméstico pode pleitear o reconhecimento do vínculo de emprego, sob o regime daConsolidação das Leis do

Trabalho–CLT,casopresteserviçosquetenhamfinalidadelucrativa,umavezquealegislaçãoconsideraempregadordoméstico

aquele que não tem por intuito atividade econômica, isto é, que não desenvolve uma atividade que visa a obtenção de lucro.

Assim,oqueimportaéqueaatividadedesempenhadapelodomésticoestejavoltadaexclusivamenteparaoâmbitofamiliar,não

ao lucrodoempregador.Comoexemplo,podemoscitarocasodapessoacontratadacomotrabalhadoradoméstica,quealém

dosserviçosdomésticostambémfazsalgadinhosparaaempregadoravenderemseunegócio,cujavendalogicamentetempor

finalidade obter lucro. Situação esta facilmente comprovada pela prova testemunhal. Com o reconhecimento do vínculo de

empregootrabalhadorpassaatertodososdireitosdocontratodeempregoregidopelaCLT.

IMPORTANTE

AnovaLeiComplementarn.150/2015estabeleceuumparâmetroquepodeserutilizadoparadistinguiratrabalhadoradomésticae

a diarista.Comodeve ser considerada doméstica a trabalhadora que presta serviços pormais de 2 dias à pessoa ou famí lia

(caput do art. 1º da LC n. 150/2015), pode-se concluir que o trabalho em até 2 dias da semana a trabalhadora poderá ser

considerada diarista (trabalhadora eventual). Esta era uma questão que causava bastante confusão e dúvida na Justiça do

Trabalhoenodiaadiaemrelaçãoataistiposderelaçõesdetrabalho,eanovaregrapôsumpontofinalàcontrovérsiaoutrora

existente.Comcerteza taldefiniçãoproporcionarámaiorsegurança jurídica,principalmenteparaas trabalhadorasdomésticase

asdiaristas,queterãomaistranquilidadequandoforemexigirjudicialmenteosseusdireitosnaJustiçaLaboral.

EmrelaçãoàdiaristaestáemandamentonaCâmaradosDeputadosoProjetodeLein.7.279/2010,quepretenderegulamentar

aprofissãodediarista.ConstanotextodoPLn.7.279/2010quedeveserconsideradadiaristaatrabalhadoraqueprestarserviço

até 2 dias por semana para o mesmo contratante (tomador do serviço), em ambiente residencial, sem vínculo empregatício.

Consta tambémquea trabalhadoradiaristadeverá receberopagamentopeloserviçoprestadonomesmodiadadiária,enão

mensalmentecomoadoméstica.

ApartirdaLein.12.964/2014,oempregadordomésticotambémpoderásofrersançõesadministrativasnocasodeviolaçãodos

direitos trabalhistas do doméstico. Isto significa queos empregadores domésticos tambémserãopassíveis de seremautuados

pelosauditoresfiscaisdaSuperintendênciaRegionaldoTrabalho,epoderãoviraserobrigadosapagarmulta.Taismultassão

as mesmas previstas na Consolidação das Leis do Trabalho – CLT. Segundo a Lei n. 12.964/2014, a gravidade será aferida

considerando-seotempodeserviçododoméstico,aidade,onúmerodetrabalhadorescontratadoseotipodainfração(§1ºdo

art. 6º), e a multa pela falta de anotação da data de admissão e da remuneração do trabalhador doméstico na Carteira de

TrabalhoePrevidênciaSocialseráelevadaempelomenos100%(§2ºdoart.6º).Porém,seotempodeserviçoforreconhecido

voluntariamentepeloempregador,comaefetivaçãodasanotaçõespertinenteseorecolhimentodascontribuiçõesprevidenciárias

devidas,ocitadopercentualdeelevaçãodamultapoderáserreduzido(§3ºdoart.6º).Naprática,égrandeaprobabilidadede

asautuaçõesocorreremsomentemediantedenúnciadotrabalhadoroutrabalhadoradomésticaoudeterceiros,aoórgãolocaldo

Ministério do Trabalho e Emprego, visto a dificuldade de os agentes administrativos detectarem as violações às normas

trabalhistasaplicáveisàcategoria,emrazãodasparticularidadesdetalcontrato.

16.1.8Estagiário

Considera-se estagiárioo estudantedenívelmédioou superiorque realiza atividades emempresa

pública ou privada, visando complementar o aprendizado acadêmico, bem como a aquisição de

experiênciaprofissional,conformeprevistonaLein.11.788/2008.

Oestágionãocriavínculoempregatício(art.3ºdaLein.11.788/2008),desdequesejamobservados

algunsrequisitos,como:matrículaefrequênciaregulardoeducandoemcursodeeducaçãosuperior,de

educaçãoprofissional,deensinomédio,daeducaçãoespecialenosanosfinaisdoensinofundamental,

na modalidade profissional da educação de jovens e adultos e atestados pela instituição de

ensino; celebração de termo de compromisso entre o educando, a parte concedente do estágio e a

instituiçãodeensino;compatibilidadeentreasatividadesdesenvolvidasnoestágioeaquelasprevistas

notermodecompromisso.

OBSERVAÇÃO

Éassegurado ao estagiário o recesso de 30 dias, sempre que o estágio tenha duração igual ou superior a 1 ano, sendo este

recessoobrigatoriamenteremunerado,conformeabolsae/ouajudadecustoacordado.Osdiasderecessoserãoconcedidosde

maneiraproporcionalnoscasosdeestágioterduraçãoinferioraumano.Nestecaso,recessonãoquerdizerfériasanuais,pois

estassãopagascomoacréscimode1/3constitucional(incisoXVIIdoart.7ºdaCRFB),enquantoaquelenão.

Otempomáximodeestágio,namesmaempresa, éde2anos, excetoquandose tratardeestudante

portadordedeficiência.

16.1.9Trabalhadorcooperado

Considera-secooperadootrabalhadoradmitidocomosóciopelacooperativadetrabalho,queadere

aosobjetivossociaisepreencheascondiçõesestabelecidasnoEstatutoSocialdaCooperativa,regido

pelaLein.12.690,de19-7-2012.

Jáacooperativadetrabalhopodeserdefinidacomoasociedadeconstituídaportrabalhadoresparao

exercíciodesuasatividadeslaborativasouprofissionaiscomproveitocomum,autonomiaeautogestão

para obteremmelhor qualificação, renda, situação socioeconômica e condições gerais de trabalho.A

cooperativa de trabalho pode ser de serviço e de produção (incisos I e II do art. 4º da Lei n.

12.690/2012).

O trabalhador que for admitido por cooperativa pode vir a ser reconhecido judicialmente como

empregado,tendoemvistaqueoparágrafoúnicodoart.442foirevogadopelaLein.12.690/2012.Tal

reconhecimento poderá ocorrer se estiverem presentes na relação jurídica os requisitos previstos no

caput dos arts. 2º e 3º da CLT, principalmente a subordinação jurídica, bem como, se não forem

observadospelacooperativaosprincípiosevaloresprevistosnoart.3ºdareferidalei,emespecial:a

adesãovoluntáriae livredossócios;agestãodemocrática;aparticipaçãoeconômicadosmembros;a

autonomiaeindependência;apreservaçãodosdireitossociais,dovalorsocialdotrabalhoedalivre-

iniciativa; anãoprecari zaçãodo trabalho;aparticipaçãodos sóciosnagestãoem todososníveisde

decisãodeacordocomoprevistoemleienoEstatutoSocialdaCooperativa.

OBSERVAÇÃO

ForamexcluídasdoâmbitodaLein.12.690/2012ascooperativasdeassistênciaàsaúde;ascooperativasqueatuamnosetorde

transporte regulamentado pelo poder público e que detenham, por si ou por seus sócios, a qualquer tí tulo, os meios de

trabalho;ascooperativasdeprofissionais liberaiscujossóciosexerçamasatividadesemseusprópriosestabelecimentos;eas

cooperativasdemédicoscujoshonoráriossejampagosporprocedimento(parágrafoúnicodoart.1º).

16.1.10Cuidadosquedevemserobservadosnomomentodaelaboraçãodapetiçãoinicial

trabalhistaemrazãodasváriasespéciesdetrabalhadores

Comovisto,existemváriostiposouespéciesdetrabalhadoresnasquais,nomomentodaelaboração

dapetiçãoinicialtrabalhista,dever-se-áatentarparaassuaspeculiaridades,principalmentenoquediz

respeitoàssuascaracterísticasedireitos.

Assim,antesdedarinícioàredaçãodapeçainicialtrabalhista,emrelaçãoadeterminadocasoque

envolvaumoumaistrabalhadores,éfundamentalteracertezaparaarespostadecadaumdosseguintes

questionamentos:

1ºQualJustiçapossuicompetênciamaterialparaprocessarejulgarolitígio?

2ºQualjuízopossuicompetênciaterritorialparajulgarocaso?

3ºAqualespéciedetrabalhadorocasoserefere?

Poisbem.Paraoprimeiroquestionamentodever-se-átercertezadequeamatériaqueserádiscutida

na ação, objeto do conflito, é da competência da Justiça do Trabalho, isto é, que esta é a Justiça

competenteparadarumasoluçãoaolitígio.Exemplo:aJustiçadoTrabalhopossuicompetênciamaterial

parajulgaraaçãotrabalhistamovidaporempregadocontraseuempregadornaqualbuscaopagamento

de uma indenização por danos morais (inciso VI do art. 114 da CRFB). Em relação ao segundo

questionamentodeve-seanalisarqualfoioúltimolocalqueotrabalhadorprestououprestaosserviços,

seguindoaregrageraldocaputdoart.651daCLT,paraquepossafazerocorretoendereçamentoda

petiçãoinicialparaaVaradoTrabalhoqueiráprocessarejulgaraaçãotrabalhista.Seoempregado,

por exemplo,prestououpresta serviçosparaa empresaemSãoPaulo, capital, apetição inicial será

endereçadaparaoExcelentíssimoSenhorDoutorJuizda...VaradoTrabalhodeSãoPaulo/SP.Porém,

em relaçãoao terceiroquestionamento, aindamais cuidado se deve ter, pois, dependendo do tipo de

trabalhador,nãoserãoasnormasdedireitomaterialprevistasnaConsolidaçãodasLeidoTrabalhoque

deverãoseraplicadasaocaso.

Émuitocomum,principalmenteparaestudantesdoCursodeDireitoeadvogadosiniciantes,aplicar

deformageralasprevisõescontidasnaConsolidaçãodasLeisdoTrabalho,emespecialnaindicação

dosfundamentosjurídicosenaformulaçãodospedidosdapetiçãoinicial,semseatentarparaofatode

que nem sempre poderá valer-se das regras de direitomaterial da norma consolidada em relação às

hipótesesquenãoenvolvemrelaçãodeemprego.

Vejamososeguinteexemplodeproblemaenvolvendoumtrabalhador:“Lucasexerceasprofissõesde

catador demateriais recicláveis e de reciclador de papel. Em 2-8-2012 foi admitido como sócio da

CooperativadeTrabalhodosProfissionaisdaReciclagemdeVitóriaparaexerceraatividadedetriagem

domaterialreciclável,desegundaasexta-feira,das14às23horas,comumahoradeintervalo,edas8

às12horasnosábado.TalCooperativafoiconstituídanodia20-7-2012.Emvirtudedeatodeviolação

doRegimentoInternootrabalhadorfoidesligadodaCooperativanodia28-12-2012.Comotrabalhouna

Cooperativaporcincomesessemrecebernenhumdosdireitos,Lucasresolveuprocurarumadvogado.

Apresentar,comoadvogado(a)dotrabalhador,amedidaprocessualadequadanahipótese”.

Num primeiro momento, pode-se acreditar ou sugerir que a situação se refere a uma relação de

emprego, regida pela Consolidação das Leis do Trabalho, pois o problema menciona a jornada de

trabalho,fazendocrerquesejaumtrabalhadorsubordinadoqueprestouserviçoscomhabitualidadepelo

períododecincomeses.Porconseguinte,buscar-se-ianaJustiçadoTrabalhoopagamentodosdireitos

deempregado.

Realmente,porsetratardeumarelaçãodetrabalho(incisoIdoart.114daCRFB),seránaJustiçado

Trabalhoqueademandaseráprocessadaejulgada.Porém,naverdade,trata-sedeumarelaçãoregida

não pela Consolidação das Leis do Trabalho, mas pela Lei n. 12.690/2012, que dispõe sobre as

cooperativasdetrabalho.

Podeocorrerde,emoutroscasos,emsentidosemelhante,referir-senãoaumempregado,masaum

trabalhadorautônomo,umtrabalhadordomésticooumesmoaumtrabalhadortemporário,dentreoutros.

EmrelaçãoàConsolidaçãodasLeisdoTrabalho,tem-sequeobservarqueelaconcentraaomesmo

tempo normas de direito material e de direito processual do trabalho, visto que não há um código

separadoque trata sobredireitomaterial do trabalho eoutrodedireitoprocessual, comono casodo

CódigoCiviledoCódigodeProcessoCivil.Doart.1ºaoart.642-AaCLTtrataespecificamentesobre

direito material do trabalho. O caput do art. 8º é aplicável tanto no âmbito das autoridades

administrativas quanto da Justiça doTrabalho. Já do art. 643 ao art. 910 aConsolidação trata sobre

direito processual do trabalho, sendo que os artigos posteriores preveem disposições finais e

transitórias.Assim,comoregrageral,apartealusivaaodireitomaterialaplica-seaqueméempregado.

Jáapartequecontémnormasdedireitoprocessual,comoserefereaprocesso,éaplicávelaoscasosem

que a parte, trabalhador ou tomador de serviços, além de outros,move ou responde à ação ajuizada

peranteaJustiçaLaboral.Noscasosomissos,odireitoprocessualcomumpodeserutilizadocomofonte

subsidiáriadodireitoprocessualdotrabalho(art.769daCLTeart.15doCPC).

Poisbem.Naelaboraçãodapetiçãoinicialtrabalhistadever-se-áobservarasprevisõescontidasna

CLT(§1ºdoart.840),eemalgunscasosnoCódigodeProcessoCivil(art.319).Porém,emrelaçãoaos

fundamentos jurídicos e aos pedidos, tem-se que observar qual ou quais normas de direito material

regulamentam a relação que se encontra em conflito. Num litígio, por exemplo, entre trabalhador

domésticocomseuempregadordoméstico,osdireitosdoobreiroestãoprevistosnoparágrafoúnicodo

art.7º daCRFB e naLeiComplementar n. 150/2015.Assim, em relação ao doméstico, o pedido de

pagamento do aviso prévio encontra amparo no art. 23 da Lei Complementar n. 150/2015, e não no

CapítuloVIdaCLT(doart.487aoart.491),quetratadoavisoprévio.Poranalogiapode-serequerera

aplicaçãoextensivadealgunsdispositivos, tendoemvistaahipótesede lacuna legislativa,como,por

exemplo,anãoprevisãonoparágrafoúnicodoart.7ºdaCRFBnemnaLeiComplementarn.150/2015

docabimentodoavisoprévionadespedidaindiretadotrabalhadordoméstico.Nestecaso,poranalogia,

pode-se requerer a aplicação do § 4º do art. 487 da CLT. Já num litígio envolvendo o trabalhador

temporário, dever-se-á observar as previsões da Lei n. 6.019/74. Em tal hipótese, o pedido de

pagamento do adicio nal noturno, por exemplo, terá como fundamento a letra e do art. 12 da Lei n.

6.019/74,enãoocaputdoart.73daCLT,mesmoquesepossarequereraaplicaçãoanalógicadeste,em

razão da lacuna existente na lei que trata do trabalho temporário, que não prevê expressamente qual

percentualdeveserutilizadoparaocálculodoadicionalnoturnodotrabalhadortemporário.

Por conseguinte, somente o empregado faz jus a alguns direitos celetistas, como, por exemplo, o

adicional de transferência e o adicional de periculosidade. É claro que, em algumas circunstâncias

bastante especiais, as normas de direitomaterial do trabalho podem ser aplicadas pelo juiz a outros

tiposdetrabalhadores,atravésdaanalogia(caputdoart.8ºdaCLT),bemcomopormeiodeleiespecial

determinadotrabalhadorpodeteracessoadireitossemelhantes.Damesmaforma,medianteacordosou

convenções coletivas, estes mesmos direitos podem ser conferidos a trabalhadores que não são

empregados.

Outrodetalhe importantequedeveserobservadoéseo trabalhadornãoexerceumaprofissãocuja

legislação lhe confere características especiais, como é o caso do bancário (art. 224 ao art. 226 da

CLT),dojornalistaprofissional(art.302aoart.316daCLT),doprofessor(art.317aoart.323daCLT)

etc.

Em relação ao problema anteriormente citado, envolvendo um trabalhador cooperado, quando da

elaboraçãodapeçajurídicadeingressoéimportanteatentarparaoseguinte:

• Em relação aos direitos do trabalhador dever-se-á observar as previsões contidas na Lei n.

12.690/2012(incisosdoart.7º),queregulamentaestetipoderelação;

•Porém,na elaboraçãodapetição inicial dever-se-á observar as normasdedireito processual do

trabalhocontidasnaConsolidaçãodasLeisdoTrabalho,podendoinclusivecomplementarapeça

utilizando-sedasprevisõesdoCódigodeProcessoCivil(art.282).

Assim,levando-seemconsideraçãooproblemaenvolvendoocasodocoope radoLucas,poder-se-á

elaboraraseguintepetiçãoinicialcomorespostaaoproblema:

EndereçamentooudesignaçãodojuizdaVaradoTrabalho(§1ºdoart.840daCLT).

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizda...VaradoTrabalhodeVitória–EstadodoEspíritoSanto

(Espaço)

Qualificaçãodoreclamante(§1ºdoart.840daCLT).

Lucas,brasileiro,(estadocivil),catadordemateriaisrecicláveiserecicladordepapel,portadorda

CarteiradeTrabalhoePrevidênciaSocialn....,série...,ins critonoCPFn....,comendereçonaRua...,n.

..., Bairro..., Cidade..., Estado..., CEP..., vem, por seu advogado, infra-assinado e devidamente

constituído, instrumentoprocuratórioanexo(documenton. ...),comescritórioprofissionalnaRua...,n.

...,Bairro...,Cidade...,Estado...,CEP...,onderecebeintimaçõesenotificações,ajuizarapresente

ReclamaçãoTrabalhistapeloRitoSumaríssimo

Qualificaçãodoreclamado(§1ºdoart.840daCLT).

em face daCooperativa de Trabalho dos Profissionais daReciclagem deVitória, estabelecida na

Rua...,n....,Bairro...,Cidade...,Estado...,CEP...,inscritanoCNPJn....,comfundamentono§1ºdoart.

840daConsolidaçãodasLeisdoTrabalho,pelosmotivosdefatoerazõesdedireitoaseguiraduzidos.

Breveexposiçãodosfatosdequeresulteodissídio(§1ºdoart.840daCLT).

DosFatos

OReclamantefoiadmitidocomosóciodaReclamadanodia2-8-2012,paraexerceraatividadede

triagemdomaterialreciclável,desegundaasexta-feira,das14às23horas,comumahoradeintervalo,

edas8às12horasnosábado.

A Reclamada foi constituída no dia 20-7-2012, devendo, portanto, observar as regras da Lei n.

12.690/2012, bem comodasLeis n. 5.764/71 e 10.406/2002 (CódigoCivil), no que estas não forem

incompatíveis.

Nodia28-12-2012,istoé,cincomesesapóssuaadmissão,aReclamadaresolveudesligaroAutorda

Cooperativa.

Porém,duranteotempoquelátrabalhounãorecebeunenhumdosseusdireitos.

Fundamentosjurídicosdopedido(incisoIIIdoart.319doCPC).

DosDireitos/Fundamentos

1.Retiradas

SegundooincisoIdoart.7ºdaLein.12.690/2012,osóciodaCooperativadeTrabalhofazjusàs

retiradasnãoinferioresaopisodacategoriaprofissionale,naausênciadeste,nãoinferioresaosalário

mínimo,calculadasdeformaproporcionalàshorastrabalhadasouàsatividadesdesenvolvidas.

ComooReclamanteprestouaatividadedetriagemdematerialrecicláveldurantecincomeses, tem

direitoàsretiradasnaformaprevistapelacitadalegislação.

2.Repousosemanalremunerado

DeacordocomoincisoIIIdoart.7ºdaLein.12.690/2012,osóciodaCoope rativadeTrabalhotem

direitoaorepousosemanalremunerado,preferencialmenteaosdomingos.Comotalverbanãofoipaga

aoAutor,aReclamadadeverásercondenadanestesentido.

3.Retiradaparaotrabalhonoturnosuperioràdodiurno

ComooAutorexerceuaatividadedetriagemdomaterialreciclável,desegundaasexta-feira,das14

às23horas,comumahoradeintervalo,edas8às12horasnosábado,fazjusàretiradadotrabalho

noturnosuperioràdoperíododiurno,naformaprevistanoincisoVdoart.7ºdaLein.12.690/2012.

Paratanto,emrelaçãoaotrabalhonoturno,deverãoserutilizadas,poranalogia,asprevisõescontidas

naConsolidaçãodasLeisdoTrabalho,maisespecificamenteocaputdoart.73consolidado,queprevêo

adicionalnoturnode20%(vinteporcento),bemcomoo§2ºdomesmoartigo,queconsideranoturnoo

trabalhoexecutadoapartirdas22horas.

Portanto, faz juso trabalhador aopagamentodeumahoranoturnadiária, de segundaa sexta-feira,

compreendidaentreas22e23horas,comoacréscimode20%,portodooperíodotrabalhado.

Importantedestacarqueocaputdoart.8ºdaConsolidaçãodasLeisdoTrabalhoautorizao juiz a

decidirporanalogianafaltadedisposiçãolegaloucontra tual,comoéocasopresente,emqueaLein.

12.690/2012 foi omissa em relação ao período que deve ser considerado noturno, bem como o

percentualquedeveseraplicadoàhoranoturnadotrabalhadorcooperado.

4.Adicionaldeinsalubridadesobreasretiradas

ComooReclamanteexerciaaatividadedetriagemdematerialreciclável,tendocontatohabitualcom

materiais orgânicos e inorgânicos, sendomuitos deles tóxicos, faz jus ao adicional de insalubridade

sobreasretiradas,conformedeterminaoincisoVIdoart.7ºdaLein.12.690/2012.

Nestecaso,igualmenteporanalogia,deverãoserutilizadasasprevisõesdaConsolidaçãodasLeisdo

Trabalho,maisespecificamenteoart.192daCLT.

Dadoogranderiscodecontaminaçãopordoençasdasmaisvariadasespécies,oReclamanterequer

queaReclamadasejacondenadaapagaroadicionalemseugraumáximo(40%).

5.Honoráriosadvocatícios

Tendoemvistaqueapresentelidenãodecorredeumarelaçãodeemprego,masdeumarelaçãode

trabalho cooperado, requer o Reclamante que a Reclamada seja condenada a pagar honorários

advocatícios(art.5ºdaInstruçãoNormativaTSTn.27,de2005),nopercentualprevistonoitemIda

Súmula219doTST.

6.Justiçagratuita

EsclareceoReclamantequenãotemcondiçõesdedemandarsemsacrifíciodosustentopróprioede

seusfamiliares,motivopeloqualpedequelhesejamconcedidososbenefíciosdaassistênciajudiciária

gratuita,nostermosdoart.4ºdaLein.1.060,de5-2-1950.

Ospedidos(§1ºdoart.840daCLT).

DosPedidos

Diante de tudo o quanto foi exposto, requer oReclamante a condenação daRé ao pagamento das

seguintesverbas,acrescidasdejurosdemoraecorreçãomonetária:

a)Retiradassobreos5mesesdetrabalho:R$...

b)Repousosemanalremuneradosobreos5mesesdetrabalho:R$...

c)Retiradasparaotrabalhonoturnosuperioràdodiurno(20%)sobreos5mesesdetrabalho:R$...

d)Adicionaldeinsalubridadede40%sobreasretiradasalusivasaos5mesesdetrabalho:R$...

Sobre as verbas acima reivindicadas deverão ser aplicados os juros demora, devidos a partir do

ajuizamento da ação trabalhista (art. 883 daCLT), calculados sobre a importância da condenação já

devidamente corrigida monetariamente, conforme determina a Súmula 200 do Tribunal Superior do

Trabalho.

Requer, também, a assistência judiciária gratuita, bem como a condenação da Reclamada ao

pagamentodehonoráriosadvocatícios.

Indicaçãodasprovas(incisoVIdoart.319doCPC).

DasProvas

Protesta-se por todos os meios de provas em direito admitidas, especialmente pelo depoimento

pessoaldaReclamada,sobpenadeconfissão(incisoIdaSúmula74doTST),juntadadedocumentos,

inquiriçãodetestemunhas,períciasetantasoutrasquantasforemnecessáriasparaprovartudooquanto

aquifoiafirmado.

DasDisposiçõesFinais

Requer, ainda, que todas as notificações a serem publicadas sejam feitas em nome de seu

representante,conformeinstrumentoprocuratórioanexo(documenton....).

Requerimentodecitação(notificação)doréu(caputdoart.239doCPC).

E,porfim,requersedigneVossaExcelênciadeterminaranotificaçãodaReclamadapara,querendo,

contestar a presente reclamação trabalhista, sob pena de revelia, acompanhando-a até seus ulteriores

trâmites,quandodeveráserjulgadatotalmenteprocedente.

Valordacausa(caputdoart.2ºdaLein.5.584/70eincisoVdoart.319doCPC).

Dá-seàcausaovalordeR$...(porextenso).

Nestestermos,pededeferimento.

Dataeassinaturadorepresentante(§1ºdoart.840daCLT).

Local...,data...

AdvogadoOAB/...n....

16.2FormasdeExtinçãodoContratodeTrabalho

Uma dificuldade encontrada muitas vezes pelo candidato ao elaborar a peça da prova prático-

profissionaldoExamedaOAB(oumesmoaoestudanteouaoadvogado)dizrespeitoaospedidosque

possamser formuladosnapetição inicial trabalhistanos casosque envolvem rescisãodo contratode

trabalho emque a empresa não procedeu ao ex-empregadoo pagamento, parcial ou total, das verbas

rescisórias.

Taldificuldadedecorredofatodequeexisteminúmerasformasdeextinçãodocontratodetrabalho,

comopagamentodeverbasrescisóriasmuitasvezesdistintas.

Parafacilitar,relacionamos,aseguir,asmuitasformasderescisãocontratual,bemcomoenumeramos

osdireitosdoempregadoquedevemserobservadosemcadaumadelaseasparcelasqueotrabalhador

nãofazjus.

Assim, na resolução da peça discursiva deve-se observar se tais direitos foram satisfeitos pelo

empregador quando da resolução do contrato de trabalho do empregado. Caso contrário, deve-se

pleitearnapeçainicialacondenaçãodoempregadoraopagamentodetaisdireitos.

16.2.1Rescisãodocontratodetrabalhoaprazodeterminadopelodecurso/términodo

prazofixado

Nesta forma de rescisão contratual, na qual foi fixado um prazo para o término do contrato, o

empregadofazjusaosseguintesdireitos:

•Pagamentodosaldodesalário,sehouver.

•Pagamentodasfériasvencidas,simples(caputdoart.130daCLT)ouemdobro(caputdoart.137

daCLTeSúmula81doTST),sehouver.

•Pagamentodo1/3constitucionalsobreasfériasvencidassimplesouemdobro,sehouver(inciso

XVIIdoart.7ºdaCRFB).

•Pagamentodas fériasproporcionaisacrescidasdo1/3constitucional (parágrafoúnicodoart.146

c/coart.147,ambosdaCLT;eincisoXVIIdoart.7ºdaCRFB).

•Pagamentodo13ºsaláriointegral(art.1ºdaLein.4.090/62).

•Pagamentodo13ºsalárioproporcional(incisoIdo§3ºdoart.1ºdaLein.4.090/62).

•SaquedosdepósitosdesuacontavinculadanoFGTS(incisoIXdoart.20daLein.8.036/90).

Emtalcaso,oempregadonãotemdireitoao:

• Pagamento do aviso prévio, uma vez que as partes, empregado e empregador, conhecem

antecipadamentequandoocontratoiráterminar.

•Pagamentodaindenizaçãocompensatóriaoumultade40%sobreomontantedetodososdepósitos

realizadosnacontavinculadadoempregadonoFGTS,poisainiciativadorompimentonãofoido

empregador,bemcomonãoécasodedispensasemjustacausa.

•Percepçãodoseguro-desemprego,umavezqueoart.3ºdaLein.7.998/90nãoprevêtalhipótese.

16.2.2Extinçãodocontratodetrabalhoporrescisãoantecipadadocontratoporprazo

determinado

Nestecaso,poderáocorreraextinçãodocontratodetrabalhoemdecorrênciadarescisãoantecipada

docontratoporprazodeterminadopelosseguintesmotivos:

•Pordispensadoempregadoantesdotermofinalcomjustacausa.

•Pordispensadoempregadoantesdotermofinalsemjustacausa.

•Ouporpedidodedemissãodoempregadoantesdotermofinal.

Vejamosquaissãoosdireitosdotrabalhadoremcadaumadashipóteses:

1ªHipótese:Rescisãodocontratoaprazoporjustacausaantesdotermofinal.

Nocasodedispensapor justacausa,antesdo termofinaldocontrato,oempregado temdireitoàs

seguintesverbas:

•Pagamentodosaldodesalário,sehouver.

•Pagamentodasfériasvencidas,acrescidasdo1/3constitucional(caputdoart.130daCLTeinciso

XVIIdoart.7ºdaCRFB),desdequehajacumpridooperíodoaquisitivo.

•Pagamentodo13º salário integral,desdeque tenhamaisdeumanode serviço (art.1º daLei n.

4.090/62).

Nestahipótese,oempregadonãoterádireitoao:

•Pagamentodoavisoprévio,umavezqueé incabívelnoscontratosaprazo,conformeprevistono

caputdoart.487daCLT.

•Pagamentodo13ºsalárioproporcional,poisoart.3ºdaLein.4.090/62somenteprevêopagamento

nadispensasemjustacausaenãonaporjustacausa,bemcomooDecreton.57.155/65prevêno

caputdoart.7ºqueoempregadonãotemdireitoao13ºsalárionocasodejustacausa.

•Pagamentodasfériasproporcionais,acrescidasde1/3(parágrafoúnicodoart.146daCLT).

• Saque dos depósitos de sua conta vinculada no FGTS, tendo em vista que o art. 20 da Lei n.

8.036/90nãoprevêtalhipótese.

2ªHipótese:Rescisãodocontratoaprazosemjustacausaantesdotermofinal.

Nocasodedispensasemjustacausa, istoé,por iniciativadoempregador,antesdo termofinaldo

contrato,oempregadofazjusaosseguintesdireitos:

•Pagamentodosaldodesalário,sehouver.

•Pagamentodo13ºsaláriointegraleproporcional(art.3ºdaLein.4.090/62).

•Pagamentodasfériasvencidas,simples(caputdoart.130daCLT)ouemdobro(caputdoart.137

daCLTeSúmula81doTST),sehouver.

•Pagamentodo1/3constitucionalsobreasfériasvencidas,simplesouemdobro,sehouver(inciso

XVIIdoart.7ºdaCRFB).

•Pagamentodasfériasproporcionais,acrescidasdo1/3constitucional(parágrafoúnicodoart.146

c/coart.147daCLT;eincisoXVIIdoart.7ºdaCRFB).

•Pagamentodamultade40%sobreoFGTS(art.14doDecreton.99.684/90).

•SaquedosdepósitosdacontavinculadanoFGTS(incisoIdoart.20daLein.8.036/90).

•Pagamentodaindenizaçãocorrespondenteàmetadedaremuneraçãoaqueteriadireitooobreiroaté

otérminodocontrato(caputdoart.479daCLT).

IMPORTANTE

Somentenestaformaderescisãodocontratodetrabalhoháopagamentoda indenizaçãoprevistanocaputdoart.479daCLT.

Isto significa que a rescisão do contrato a prazo determinado sem justa causa antes do termo final é uma forma de extinção

contratualdistintadarescisãodocontratode trabalhoporprazo indeterminadoemrazãodadispensadoempregadosem justa

causa.

OBSERVAÇÃO

Existindo a cláusula assecuratória do direito recíproco de rescisão (art. 481 da CLT), não mais se aplicam as indenizações

previstasnosarts.479 (empregador)e480 (empregado)daCLT,devendoa rescisãoocorrercomoseopacto fosseporprazo

indeterminado,ouseja,comaconcessãodoavisoprévio(ousuaindenização)emultade40%sobreosdepósitosdoFGTS.

3ªHipótese:Rescisãoporpedidodedemissãoantesdotermofinal.

Quando a rescisão do contrato a prazo determinado for por iniciativa do empregado (pedido de

demissão),oobreirodeveráindenizaroempregador(caputdoart.480daCLT).

Emtalcaso,oempregadofazjusaosseguintesdireitos:

•Pagamentodosaldodesalário,sehouver.

•Pagamentodasfériasvencidas,simples(caputdoart.130daCLT)ouemdobro(caputdoart.137

daCLTeSúmula81doTST),sehouver.

•Pagamentodo1/3constitucionalsobreasfériasvencidas,simplesouemdobro,sehouver(inciso

XVIIdoart.7ºdaCRFB).

•Pagamentodasfériasproporcionais,acrescidasdo1/3constitucional(Súmula261doTSTeinciso

XVIIdoart.7ºdaCRFB).

•Pagamentodo13ºsaláriointegraleproporcional(Súmula157doTST).

Pedindodemissão,oempregadoperdeodireito:

•àliberaçãodosaldodoFGTS,queficaráretido;

•àpercepçãodoseguro-desemprego;

•eàmultade40%doFGTS,poiso rompimentonãofoide iniciativadoempregador, tampoucoé

casodedispensasemjustacausa.

16.2.3Rescisãodocontratodetrabalhoporprazoindeterminadoporpedidodedemissão

doempregado

SegundooprofessorAmauriMascaroNascimento (2009b,p. 407), podemosconceituarpedidode

demissãocomo“acomunicaçãodoempregadodequenãopretendemaisdarcontinuidadeaocontratode

trabalho”.

ParaoprofessorSérgioPintoMartins(2010,p.392),“demissãoéoavisoqueoempregadofazao

empregadordequenãomaisdesejatrabalharnaempresa”.

OBSERVAÇÃO

Nãosedeveconfundirdispensaoudespedida,queéoatodoempregadordedespediroempregado,comdemissão,queéoato

doempregadodecomunicaroempregadordequenãoquermaiscontinuartrabalhandoparaaempresa.

Deacordocomo§2ºdoart.487daCLT,afaltadeavisoporpartedoempregadodáaoempregador

odireitodedescontarossalárioscorrespondentesaoprazorespectivo.

Nestecaso,oempregadotemdireitoao:

•Pagamentodosaldodesalário,sehouver.

•Pagamentodasfériasproporcionais,acrescidasdo1/3constitucional,seoempregadoestivercom

menosdeumanodeserviço(Súmula261doTSTeincisoXVIIdoart.7ºdaCRFB).

•Pagamentodasfériasvencidas,simplesouemdobro,sehouver,eproporcionais,acrescidasdo1/3

constitucional,seoempregadoestivercommaisdeumanodeserviço(parágrafoúnicodoart.146

daCLTeincisoXVIIdoart.7ºdaCRFB).

•Pagamentodo13ºsaláriointegral(art.1ºdaLein.4.090/62).

•Pagamentodo13ºsalárioproporcional(Súmula157doTST).

Oempregadonãotemdireitoao:

•Pagamentodoavisoprévio,poiscabeaoempregadodá-loaoempregador.

•Pagamentodaindenizaçãocompensatóriaoumultade40%(quarentaporcento)sobreosdepósitos

dacontavinculadadoempregadonoFGTS,poisainiciativadorompimentonãofoidoempregador,

enãoéumadispensasemjustacausa.

•SaquedosdepósitosdesuacontavinculadanoFGTS,cujosaldoficaráretidonaCaixaEconômica

Federal.

• Percepção do seguro-desemprego, pois de acordo como art. 3º daLei n. 7.998/90 somente tem

direitoaosegurodesempregooempregadoquetenhasidodispensadosemjustacausa.

16.2.4Rescisãodocontratodetrabalhoporrescisãoindiretaoudespedidaindireta

Segundo o professor AmauriMascaro Nascimento (2008, p. 855), podemos conceituar despedida

indiretacomo“arescisãodocontratodetrabalhodoempregadotendoemvistajustacausaqueoatingiu

praticadapeloempregador”.

Já o professor Sérgio PintoMartins (2010, p. 392) conceitua rescisão indireta como “a forma de

cessaçãodocontratode trabalhopordecisãodoempregadoemvirtudeda justacausapraticadapelo

empregador”.

Portanto, ocorre a rescisão indireta quando o empregador pratica uma falta grave em relação ao

empregado,dandojustomotivoaoobreiropararescindirocontratodetrabalho.

Naprática,oempregadocostumadarporrescindidoocontratodetrabalho,deixandodeprestaros

serviçosepleiteandonaJustiçadoTrabalhoopagamentodasverbasaquetemdireito.

Normalmenteoempregadopostulaarescisãoindiretadeseucontratodetrabalho.

Ashipótesesquefundamentamopedidoderescisãoindiretaestãoprevistasnasalíneasdoart.483da

CLT.Aorelacionar tais situaçõesqueconfiguramjustacausa,aConsolidaçãodasLeisdoTrabalhoé

taxativaenãoexemplificativa.

Nestecaso,oempregadotemdireitoao:

•Pagamentodosaldodesalário,sehouver.

•Pagamentodoavisoprévioindenizado(§4ºdoart.487daCLT).

•Pagamentodo13ºsaláriointegraleproporcional,umavezquenãopodeserimputadoaoobreiroo

descumprimento de obrigações pertinentes ao contrato de trabalho (caput do art. 1º da Lei n.

4.090/62).

•Pagamentodasfériasvencidas,simples(caputdoart.130daCLT)ouemdobro(caputdoart.137

daCLTeSúmula81doTST),sehouver.

•Pagamentodo1/3constitucionalsobreasfériasvencidas,simplesouemdobro,sehouver(inciso

XVIIdoart.7ºdaCRFB).

•Pagamentodaindenizaçãocompensatóriaoumultade40%sobreosdepósitosdacontavinculada

doempregadonoFGTS,umavezque foioempregadorquedeucausaà rescisãodocontratode

trabalho(§1ºdoart.9ºdoDecreton.99.684/90).

•SaquedosdepósitosdacontavinculadanoFGTS(incisoIdoart.20daLein.8.036/90).

•Percepçãoaoseguro-desemprego(incisoIdoart.2ºdaLein.7.998/90).

OBSERVAÇÃO

Talformaderescisãocontratualequivaleaumadispensasemjustacausa.

16.2.5Rescisãodocontratodetrabalhoporprazoindeterminadopordespedimento,

despedidaoudispensadoempregadosemjustacausa

Segundo o professorAmauriMascaroNascimento (2009b, p. 387), podemos definir dispensa sem

justa causa como o “ato pelo qual o empregador põe fim à relação jurídica”. Portanto, a dispensa

correspondeaoatodoempregador.

Nestecaso,oempregadotemdireitoao:

•Pagamentodosaldodesalário,sehouver.

•Pagamentodoavisopréviotrabalhado(incisoIIdoart.487daCLT)ouindenizado(§1ºdoart.487

daCLT).

•Pagamentodasfériasvencidas,simples(caputdoart.130daCLT)ouemdobro(caputdoart.137

daCLTeSúmula81doTST), sehouver, eproporcionais correspondentes aoperíodoaquisitivo

incompleto,independentementedotempodeserviço(art.147daCLTeSúmula171doTST).

• 1/3 constitucional sobre as férias vencidas, simples ou em dobro, se houver, e as férias

proporcionais(incisoXVIIdoart.7ºdaCRFB).

•Pagamentodo13ºsaláriointegraleproporcionalaosmesesdoanodadispensa(arts.1ºe3ºdaLei

n.4.090/62).

•SaquedosdepósitosdesuacontavinculadanoFGTS(incisoIdoart.20daLein.8.036/90).

•Pagamentodaindenizaçãocompensatóriaoumultade40%(quarentaporcento)sobreomontantede

todososdepósitosefetuadosnacontavinculadadoempregadonoFGTS(§1ºdoart.18daLein.

8.036/90).

•Percepçãodoseguro-desemprego(art.3ºdaLein.7.998/90).

•Pagamentodaindenizaçãoadicional(art.9ºdaLein.7.238/84;Súmulas182,242e314doTST).

OBSERVAÇÃO

Estaéaformaderescisãocontratualnaqualmaisdireitosfazjusoempregado.

16.2.6Rescisãodocontratodetrabalhoporprazoindeterminadopordespedida,

despedimentooudispensadoempregadocomjustacausa

SegundooprofessorSérgioPintoMartins (2010,p.373),podemosconceituar justacausacomo“a

formadedispensadecorrentedeatogravepraticadopeloempregado,implicandoacessaçãodocontrato

detrabalhopormotivodevidamenteevidenciado,deacordocomashipótesesprevistasnalei”.Apesar

de o excelente autor ter utilizado a palavra “evidenciado”, preferimos empregar a palavra

“comprovado”,tendoemvistaquenãopoderestarqualquerdúvidaacercadaocorrênciadafaltagrave

peloempregado.

Portanto,oempregadorpoderádispensarporjustacausaoempregadoquecometerfaltaouinfração

grave.

Justacausa,portanto,éapuniçãomáximadoempregadofaltosoque,comoconsequênciadoatoouda

omissãopraticados,perdeoemprego.

Podemosutilizartantoaexpressãofaltagravequantojustacausa,poissãosinônimas.

Ashipótesesdejustacausaestãoprevistasnoart.482daCLT.

IMPORTANTE

Oart.508daCLTfoirevogadopelaLein.12.347/2010.Portanto,afaltacontumazdepagamentodedívidaslegalmenteexigíveis

porempregadobancárionãomaisconstituicasodejustacausa.

Nessecaso,oempregadosomentetemdireitoao:

•Pagamentodosaldodesalário,sehouver.

•Pagamentodo13ºsaláriointegral,desdequetenhamaisdeumanodeserviço.

•Pagamentodasfériasvencidas,simples(caputdoart.130daCLT)ouemdobro(caputdoart.137

daCLTeSúmula81doTST),sehouver,desdequeoempregadotenhamaisdeumanodeserviço.

•Pagamentodo1/3constitucionalsobreasfériasvencidas,simplesouemdobro,sehouver(inciso

XVIIdoart.7ºdaCRFB),desdequehajapagamentodasfériasvencidasouemdobro.

Oempregadonãotemdireitoao:

•Pagamentodoavisopréviode30diasouindenizado(caputdoart.487daCLT).

•Pagamentodo13ºsalárioproporcional,umavezqueo§3ºdoart.1ºeoart.3ºdaLein.4.090/62

não preveem a hipótese de pagamento no caso de justa causa.Ademais, oDecreto n. 57.155/65

prevênoart.7ºqueoempregadonãotemdireitoao13ºsalárionocasodejustacausa.

•Pagamentodasfériasproporcionais(parágrafoúnicodoart.146daCLT).

•Pagamentodaindenizaçãode40%sobreosaldodoFGTS,tendoemvistaquenãofoioempregador

quedeucausaàdispensa(§1ºdoart.18daLein.8.036/90).

• Saque dos depósitos de sua conta vinculada no FGTS, cujos valores permanecerão na conta

vinculada do empregado, embora semdisponibilidade imediata, uma vez que o art. 20 daLei n.

8.036/90nãoprevêahipótesedesaquenocasodeextinçãodocontratodetrabalhoporjustacausa.

•Percepçãodoseguro-desemprego(art.3ºdaLein.7.998/90).

OBSERVAÇÃO

Estaéaformaderescisãocontratualnaqualmaisdireitosoempregadoperde.

16.2.7Rescisãodocontratodetrabalhoporculparecíproca

Ocorrequandooempregadoeoempregadorcometem,aomesmotempo,faltasqueconstituemjusta

causaparaarescisãodocontratodetrabalho,sendoqueafaltadoempregadoestáprevistanoart.482

daCLT,eafaltadoempregadorestáprevistanoart.483daCLT.

Nestecaso,oempregadotemdireitoao:

•Pagamentodosaldodesalário,sehouver.

•Pagamentode50%dovalordoavisoprévio(Súmula14doTST).

•Pagamentode50%dovalordasfériasproporcionais,acrescidasde1/3(Súmula14doTST).

•Pagamentode50%dovalordo13ºsalárioproporcional(Súmula14doTST).

OBSERVAÇÃO

ASúmula14doTSTnãoespecificaseserápago50%do13ºsaláriointegraloudoproporcional,ouambos.1ªexplicação:como

o direito ao 13º salário integral o empregado jamais perde, caso tenha cumprido a exigência de ter trabalhado de janeiro a

dezembro,somentepodesero13ºsalárioproporcional.2ªexplicação:segundooprincípiodo indubioprooperário,quandona

interpretaçãodeumanormasurgirdúvidaa respeitodoseuverdadeirosentidooualcance,o intérpreteouaplicadorda leideve

optarporaquele(sentidooualcance)quesejamaisfavorávelaotrabalhador.Portanto,osentidomaisfavorávelaotrabalhadoré

aaplicaçãodopercentualde50%somenteao13ºsalárioproporcional.

•Pagamentodo13ºsaláriointegral.

•Pagamentodasfériasvencidas,simples(caputdoart.130daCLT)ouemdobro(caputdoart.137

daCLTeSúmula81doTST),sehouver.

•Pagamentodo1/3constitucionalsobreasfériasvencidas,simplesouemdobro,sehouver(inciso

XVIIdoart.7ºdaCRFB).

•SaquedosdepósitosdesuacontavinculadanoFGTS(incisoIdoart.20daLein.8.036/90).

•Pagamentodaindenizaçãocompensatóriaoumultade20%sobreomontantedetodososdepósitos

efetuadosnacontavinculadadoempregadonoFGTS(art.484daCLTe§2ºdoart.18daLein.

8.036/90).

Neste caso, o empregado não tem direito à percepção do seguro-desemprego (art. 3º da Lei n.

7.998/90).

16.2.8Rescisãodocontratodetrabalhopormortedoempregado

Amortedoempregadoimplicaaextinçãodocontratodetrabalho,queépessoal,personalíssimoem

relaçãoaoobreiro.Ocontratodetrabalhoéintuitupersonaeeoempregadonãopodesersubstituído

poroutrapessoanoatodetrabalhar,deprestaroserviço.

Assim,havendoamortedoempregadoseusherdeirostêmdireitoao:

•Pagamentodosaldodesalário,sehouver.

•Pagamentodasfériasvencidas,simples(caputdoart.130daCLT)ouemdobro(caputdoart.137

daCLTeSúmula81doTST),sehouver.

•Pagamentodo1/3constitucionalsobreasfériasvencidas,simplesouemdobro,sehouver(inciso

XVIIdoart.7ºdaCRFB).

•Pagamentodasfériasproporcionais,acrescidasdo1/3constitucional(parágrafoúnicodoart.146

daCLTeincisoXVIIdoart.7ºdaCRFB).

• Pagamento do 13º salário integral e proporcional (art. 3º da Lei n. 4.090/62), uma vez que a

extinçãodocontratonãofoiporjustacausa.

• Saque dos depósitos da conta vinculada do empregado noFGTS (inciso IVdo art. 20 daLei n.

8.036/90).

Osherdeirosnãotêmdireitoao:

•Pagamentodoavisoprévio(art.487daCLT).

•Pagamentodaindenizaçãocompensatóriaoumultade40%sobreomontantedetodososdepósitos

efetuados na conta vinculada do empregado no FGTS, pois não ocorreu a dispensa por ato do

empregador.

•Percepçãodoseguro-desemprego(art.3ºdaLein.7.998/90).

16.2.9Rescisãodocontratodetrabalhoporextinçãodaempresa

Naextinçãodaempresaoempregadofarájusa todososdireitosprevistosnalegislação, tendoem

vista que não foi ele quem deu causa à rescisão do contrato de trabalho, bem como cabe à empresa

assumirosriscosdonegócio(caputdoart.2ºdaCLT).Assim,fazjusoobreiroao:

•Pagamentodoavisoprévio(Súmula44doTST).

•Pagamentodasfériasvencidas,simplesouemdobro,sehouver.

•Pagamentodo1/3constitucionalsobreasfériasvencidas,simplesouemdobro,sehouver(inciso

XVIIdoart.7ºdaCRFB).

•Pagamentodasfériasproporcionais,acrescidasdo1/3constitucional.

•Pagamentodo13ºsaláriointegraleproporcional.

•Percepçãodoseguro-desemprego.

•SaquedosdepósitosdesuacontavinculadanoFGTS(incisoIIdoart.20daLein.8.036/90).

Emcasodeextinçãodaempresapormotivodeforçamaioraindenizaçãode40%sobreoFGTSserá

devidapelametade,istoé,20%(vinteporcento)(incisoIIdoart.502daCLT).

ATENÇÃO

EmboraaLein.7.998/90nãoprevejaexpressamenteahipótesedeconcessãodeseguro-desempregoaoempregadodispensado

emrazãodeextinçãodaempresa,grandepartedadoutrinaentendequeo trabalhador faz jusa talbenefício, jáqueahipótese

muitoseassemelhaàdispensasemjustacausa.

16.2.10Rescisãodocontratodetrabalhopormortedoempregadorpessoafísica

Deconformidade como§2º do art. 483daCLTno casodemorte do empregador constituído em

empresaindividual(pessoafísica),éfacultadoaoempregadorescindirocontratodetrabalho.

Nestecaso,ocitadoartigoprevêasseguinteshipóteses:

1ª) Se a empresa individual encerrar a sua atividade, o empregado estará automaticamente

dispensado;

2ª)Seoutrapessoacontinuarcomonegócio,oempregadopoderáescolherentrerescindirocontrato

oucontinuartrabalhando.

Seoempregadoescolhersairdaempresanãoterádedaravisoprévioaoempregador.

Emtalcaso,oempregadotemdireitoao:

•Pagamentodosaldodesalário,sehouver.

•Pagamentodoavisoprévio(caputdoart.487e§2ºdoart.483,ambosdaCLT).

•Pagamentodasfériasvencidas,simples(caputdoart.130daCLT)ouemdobro(caputdoart.137

daCLTeSúmula81doTST),sehouver.

•Pagamentodo1/3constitucionalsobreasfériasvencidas,simplesouemdobro,sehouver(inciso

XVIIdoart.7ºdaCRFB).

•Pagamentodasfériasproporcionais,acrescidasdo1/3constitucional(parágrafoúnicodoart.146e

§2ºdoart.483daCLT;eincisoXVIIdoart.7ºdaCRFB).

•Pagamentodo13ºsaláriointegraleproporcional(art.3ºdaLein.4.090/62e§2ºdoart.483da

CLT).

•Pagamentodaindenizaçãocompensatóriaoumultade40%sobreomontantedetodososdepósitos

efetuadosnacontavinculadadoempregadonoFGTS.

•SaquedosdepósitosdesuacontavinculadanoFGTS(incisoIIdoart.20daLein.8.036/90).

• Percepção do seguro-desemprego (inciso I do art. 2º daLei n. 7.998/90 c/c § 2º do art. 483 da

CLT).

ATENÇÃO

Deacordocomadoutrina,comoo§2ºdoart.483daCLTfacultaaoempregadodarporrescindidoocontratonocasodemorte

doempregadorfirmaindividual,asituaçãotorna-seidênticaàdispensaindireta(equivaleaumadispensaindireta—rescisãodo

contratoporatodoempregado,emdecorrênciadejustacausapraticadapeloempregador).

CAPÍTULO17

AspectosRelacionadosàNovaCompetênciadaJustiçadoTrabalho

17.1DaCompetênciaemRazãodaMatéria

AcompetênciadaJustiçadoTrabalhoestádisciplinadanoart.114daCRFB,deconformidadecom

asalteraçõestrazidaspelaEmendaConstitucionaln.45/2004.

Assim, em casos específicos, ao elaborar a peça inicial da prova prático-profissional deve-se

observaroseguinte:

17.1.1Açãoemquesepleiteiaindenizaçãopordanomoral

Tal ação é intentada visando à reparação dos danos causados em virtude de ofensa à honra ou a

imagemdo trabalhador, emdecorrência de ato praticado pelo tomador de serviços, desde que o fato

estejarelacionadocomocontratodetrabalho.

Segundo o inciso VI do art. 114 da CRFB compete à Justiça do Trabalho apreciar pedidos de

indenizaçãopordanomoraloupatrimonial,decorrentesdarelaçãodetrabalho.

Exemplosdecasosmaisfrequentesqueensejamopedidodeindenização:

•trabalhoescravo;

IMPORTANTE

Oselementos caracterizadoresda reduçãodapessoaà condiçãoanálogaàdeescravidãoestãoprevistosnoart. 140doCP

(Decreto-Lei n. 2.848/40): submeter o trabalhador a trabalhos forçadose jornadaexaustiva; condiçõesdegradantes de trabalho;

restrição, por qualquermeio, do direito de locomoção; reter documentos ou objetos pessoais do trabalhador;manter vigilância

ostensiva.

•assédiomoral;

•bullyingnotrabalho;

•assédiosexual;

OBSERVAÇÃO

Paraadoutrinaeajurisprudência,oassédiomoraleoassédiosexualapresentamconceitosdistintos.Oassédiosexualpodese

caracterizar no caso em que o agressor se vale de sua superior posição hierárquica para exigir favores sexuais de seu

subordinadosobgraveameaçadeperdadebenefíciosoumesmode rescisãodocontratode trabalho.Jáoassédiomoral se

caracteriza pelo comportamento repetitivo e abusivo doempregador ou de seusprepostos, de naturezapsicológica, na qual o

agressortemcomointuitodesqualificarotrabalhadoredesestabilizá-loemocionalmente,expondo-oasituaçõesconstrangedoras,

humilhantes,degradantes,quepodemculminar,inclusive,comaperdadoemprego.

•revistapessoaldecontrole,desdequeofensivadaintimidadeedadignidadedoempregado;

•empregadovitimadoporfalsanotíciaoriundadodepartamentomédicodaempresaempregadora,de

queestáacometidodedoençagraveoucontagiosa;

•justacausaofensivadahonralevianamenteimputada,seseconferepublicidadeaoato;

• informações desabonadoras da conduta do empregado, prestadas pelo empregador pormeio das

conhecidas“listasnegras”,depoisdaresiliçãocontratual;

•despedidadoempregadoporpreconceitosexual;

•empresaqueelaboraumaplanilhaparacontrolarasidasaobanheirodosempregadosqueprestam

serviçosdetelemarketingedistribuiaplanilhaentreosprópriosempregados;

• empregador que comprovadamente dispensa empregado, sem justa causa, em razão do fato de o

trabalhadorterajuizadoaçãonaJustiçadoTrabalhocontraaempresa,buscandopuniroobreiroe

intimidarosoutrosempregadosanãoacionaraJustiça.

Tambémensejaopedidodepagamentodeuma indenizaçãopordanosmoraisahipóteseemqueo

trabalhadorquenãoteveasuacarteiradetrabalhodevidamenteanotadapeloempregador,bemcomofoi

dispensadoenãorecebeuosvaloresdasverbasresilitórias.Istoporqueoinadimplementodasverbas

rescisórias sem justificativa, somado ao fato de que o ex-empregado tenha ficado impossibilitado de

receberasparcelasdoseguro-desempregoedesacarosaldodoFGTS,emrazãodafaltadeanotação

docontratodetrabalhonaCTPS,temcomoconsequênciaaprivaçãodotrabalhadoraosseusmeiosde

subsistência,oqueacabaporferirasuadignidade.Segundoalgunsjulgados,nãosepodegeneralizaro

instituto da responsabilidade civil, pois nem sempre a empresa devedora em relação às verbas

rescisórias incorreemdanomoral.Porém,poroutro lado,odescumprimentodasobrigações legais e

contratuaisporpartedoempregadoratentacontraahonraeadignidadedoempregado,bemcomoaos

seusdireitosdepersonalidade,dandomargemaopedidodepagamentodeumaindenizaçãopordanos

morais.

OBSERVAÇÃO

AaçãodeindenizaçãopordanosmoraistemcomofundamentooincisoXdoart.5ºdaCF/88,eosarts.21,186e927,todosdo

CódigoCivilBrasileiro.

A quantificação do valor da indenização que compense os danosmorais sofridos pelo trabalhador é uma questão bastante

controvertida na Justiça do Trabalho. Isso porque não existe um critério legal, objetivo e tarifado, para a fixação do valor da

indenização, que depende das circunstâncias de cada caso concreto e da sensibilidade do juiz do Trabalho. A lei determina,

apenas,quedevemserconsideradasaintensidadeeagravidadedodanosofrido,ograudeculpadocausador,ascondições

econômicasdoofensoredoofendido,bemcomoocaráterpedagógicodaindenização.Assim,ovalornãopodesertãoaltoque

acarreteoenriquecimentodaquelequeorecebe,nempodesertãoinsignificanteapontodeserinexpressivoparaquemopaga.

Atualmente,aspremissasutilizadaspeloTribunalSuperiordoTrabalho,nafixaçãojudicialdovalordaindenizaçãopordanos

morais,sãoasseguintes:arestauraçãojustaeproporcional;ograudeculpadoautordoatoilícitoeaextensãododanosofrido;

eaperspectivaeconômicadaspartesenvolvidas.

17.1.2Açãoemquesepleiteiaindenizaçãopordanomoraldecorrentedeacidentede

trabalhooudoençaocupacional

Eminúmerasdecisões,ostribunaistrabalhistastêmmanifestadooentendimentodequeaJustiçado

Trabalhoécompetenteparaapreciarpedidodedanomoralquetemcomoorigemacidentedotrabalho,

sofridoporumempregadoemumarelaçãodeemprego.Talentendimentobaseia-senoincisoIVdoart.

114daCRFB,alteradoem2004pelaEmendaConstitucionaln.45.

Atualmente,nãomaisrestadúvida,pois,deconformidadecomaSúmulaVinculanten.22doSTF,“a

JustiçadoTrabalhoécompetenteparaprocessare julgarasaçõesde indenizaçãopordanosmoraise

patrimoniaisdecorrentesdeacidentedetrabalhopropostasporempregadocontraempregador,inclusive

aquelasqueaindanãopossuíamsentençademéritoemprimeirograuquandodapromulgaçãodaEmenda

Constitucionaln.45/2004”.

E, no que diz respeito ao prazo prescricional para propor a ação de reparação, deve-se aplicar a

prescrição trabalhista, prevista no inciso XXIX do art. 7º da CRFB, e não a prescrição de 3 anos,

previstanoincisoVdo§3ºdoart.206doCC.Naprática,algunsjuízesdeprimeirograutêmaplicadoa

normadoCódigoCivilemvezdaprescriçãoprevistanaConstituiçãoFederal.

Exemplosdesituaçõesemqueécabívelopedidodeindenização:quandodaocorrênciadeacidente

de trabalho por culpa do empregador, em que o empregado sofreu lesão permanente; empregada que

adquiriudoençaprofissional, como tendinitenospunhos,emfunçãodasatividadesdesempenhadasna

empresaetc.

ATENÇÃO

Continuam sob a competência da Justiça Comum Estadual as ações acidentárias contra o Instituto Nacional de Previdência

Social, INSS, referentes a benefícios previdenciários decorrentes de acidentes de trabalho (ações que envolvem segurados e

INSS).Comoexemplo,podem-secitarascausasnasquaisostrabalhadorescontestamovalordoauxí lio-acidenterecebidoem

razãodeacidentedetrabalho.

OBSERVAÇÕESNÇÃO

NãoédacompetênciadaJustiçaFederal,masdaJustiçaComumEstadual,julgaraçõesenvolvendoseguradoeINSSemrazão

deacidentedetrabalho,deconformidadecomoincisoIdoart.109daCRFB.

Nocasodedanosmoraisdecorrentesdeacidentedotrabalhooudoençaocupacional,opagamentodaindenizaçãotemcomo

objetivocompensaroempregadopelosprejuízoscausadosàsuasaúde,vida,eintegridadefísicaoumental.Jáaoempregador,

éumaformadepenalizá-lopelodesrespeitoàsleisdemedicina,higieneesegurançadotrabalho.

SegundoaLein.8.213/91,considera-seacidentedotrabalhooeventodanosoqueocorrecomotrabalhadorpeloexercíciodo

trabalhoaserviçodaempresa,oupeloexercíciodotrabalhodosseguradosrelacionadosnoincisoVIIdoart.11damesmalei,

queprovoca lesãocorporalouperturbaçãofuncional,quecauseamorteouaperdaouredução,permanenteou temporária,da

capacidadeparaotrabalho(caputdoart.19),englobandoaindaosacidentessuportadosnoirevirdotrabalhoparaolar,evice-

versa(acidenteinitinere),bemcomooutrassituaçõesmencionadasnoart.21dacitadanormaprevidenciária.

Nocálculoda indenizaçãopordanospatrimoniais,emdecorrênciadeacidentede trabalho,alguns juízes têmutilizadocomo

parâmetroovalordosalárioatualizado,queo trabalhador recebianaépocadoacidenteesuaexpectativadevidadeacordo

comdadosdoIBGE,queapontaamédiade73,1(setentaetrêsví rgulaum)anosparaobrasileiro,sendo69,4(sessentaenove

vírgula quatro) anos para os homens e 77 (setenta e sete) anos para as mulheres (BRASIL, 2010). Em algumas situações, é

ajustadoopagamentodestaindenizaçãodeformamensal,emparcelasoudeumaúnicavez.

17.1.3Açãomovidapelosherdeiros,sucessoresoudependentesdotrabalhadorfalecido

emquesepleiteiaindenizaçãoporacidentedetrabalho

TambémédacompetênciadaJustiçadoTrabalhoojulgamentodeaçãodeindenizaçãoporacidente

de trabalho movida pelos herdeiros, sucessores ou dependentes do trabalhador falecido. Este é o

entendimentofirmadopelaCorteEspecialdoSuperiorTribunaldeJustiça,querevogouaSúmula366,a

qual estabelecia a competência da Justiça Comum Estadual para o julgamento de ação indenizatória

propostaporviúvaefilhosdeempregadofalecidoemdecorrênciadeacidentedetrabalho.Talmudança

ocorreu em razão de jurisprudência do Supremo Tribunal Federal, firmada após a Emenda

Constitucionaln.45/2004.

Para o Supremo Tribunal Federal é irrelevante para a definição da competência da Justiça do

Trabalhoqueaaçãodeindenizaçãonãotenhasidopropostapeloempregado,masporseussucessores.

17.1.4Açõesrelativasapenalidadesadministrativas

DeacordocomoincisoVIIdoart.114daCRFBcompeteàJustiçadoTrabalhoprocessarejulgaras

açõesrelativasàspenalidadesadministrativasimpostasaosempregadorespelosórgãosdefiscalização

(pelosfiscaisdotrabalho)dasrelaçõesdetrabalho.

Neste caso, a Justiça do Trabalho é competente para julgar as ações que tenham como objeto

penalidades administrativas aplicadas ao empregador pelos órgãos de fiscalização das relações de

trabalho.

Exemplo: no caso de penalidades impostas pelos fiscais do trabalho ao empregador pela não

observânciaderegrasrelativasàsrelaçõesdetrabalho.

Emtaiscasos,háapossibilidadedeaempresaautuadaapresentardefesaadministrativa,noprazode

10dias,contadosdorecebimentodoauto(§3ºdoart.629daCLT),erecursoadministrativo,noprazo

de10dias,contadosdorecebimentodanotificação,peranteaautoridadequehouverimpostoamulta,a

qualencaminharáorecursoàautoridadedainstânciasuperior(caputdoart.636daCLT).Ou,então,a

empresa infratora pode buscar a declaração judicial de insubsistência do auto de infração, com a

consequenteanulaçãodamultaadministrativa.

Naprática,dificilmentetemsucessoaapresentaçãodedefesapormeiodoprocessoadministrativo,

mostrando-sepreferívelbuscarocancelamentodoautodeinfraçãodiretamentenaJustiçaLaboral.

OBSERVAÇÃO

AaçãopodesernominadadeAçãoAnulatóriadeAutodeInfração,edevesermovidacontraaUniãoFederal.

17.1.5Açãodecobrançadehonoráriosadvocatícios

A Subseção Especializada em Dissídios Individuais I do Tribunal Superior do Trabalho tem

manifestadooentendimentoqueaJustiçadoTrabalhoéincompetenteparajulgaraçãodecobrançade

honoráriosadvocatíciosajuizadaporprofissionalliberalcontraocliente.ParaaqueleÓrgão,arelação

entreumadvogadoeseuclienteéconsideradaumarelaçãodeconsumo,reguladapeloCódigodeDefesa

doConsumidor(Lein.8.078/90),enãoumarelaçãodetrabalho,nãosendoaplicável,então,oincisoI

doart.114daConstituiçãoFederal.

TalentendimentotambémtemsebaseadonaprevisãocontidanaSúmula363doSTJ,segundoaqual

é da competência da Justiça Comum Estadual processar e julgar ações de cobrança ajuizada por

profissionaisliberaiscontraclientes.

Segundo alguns julgados da Corte Superior Trabalhista, no contrato de prestação de serviço de

mandatooobjetoprincipalnãoéarelaçãodetrabalho,masaderepresentação.Destaforma,opedidoe

acausadepedirdaaçãoacabamnãotendonaturezatrabalhista,mascível.

Assim, as ações de cobrança de honorários advocatícios devem ser ajuizadas na Justiça Comum

Estadual,enãonaJustiçaTrabalhista.

Por se tratar de incompetência absoluta, pode até mesmo ser conhecida de ofício pelo juízo de

primeirograu,bemcomopodeseralegadaemqualquertempoegraudejurisdição,independentemente

deexceção.

OBSERVAÇÃO

Naprática,temosencontradomuitasaçõesnaJustiçadoTrabalhoemquesepleiteiaopagamentodehonoráriosadvocatícios,

tendo em vista que muitos juízes de primeiro grau têm se dado por competentes para julgar tal tipo de ação, apesar do

entendimentomanifestado pelo TribunalSuperior doTrabalho.A preferência da parte autora pela Justiça doTrabalho pode ser

explicadaemrazãodesuaceleridadenojulgamentodasdemandas.

17.2DaCompetênciaemRazãodasPessoas

No que tange à competência da Justiça do Trabalho em razão das pessoas, deve-se observar o

seguinte:

DeacordocomoincisoIdoart.114daCRFBcompeteàJustiçadoTrabalhoprocessarejulgaras

açõesoriundasdarelaçãodetrabalho,abrangidososentesdedireitopúblicoexternoedaadministração

públicadiretaeindiretadaUnião,dosEstados,doDistritoFederaledosMunicípios.

Inobstante tal previsão constitucional, a Justiça do Trabalho somente é competente para apreciar

demandas relativas a servidores públicos contratados pelo regime da Consolidação das Leis do

Trabalho,enãoparaapreciarasdemandasdeservidoresestatutários,regidospelaLein.8.112/90.

Este entendimentobaseia-senamedida liminar concedidapeloSupremoTribunalFederalnaAção

Direta de Inconstitucionalidade n. 3.395, que suspendeu, com efeito ex tunc, todo e qualquer

entendimento que incluísse na competência da Justiça Laboral o julgamento de ações ajuizadas por

servidorespúblicosvinculadosaoPoderPúblicoporrelaçãojurídicaestatutáriaoudecaráterjurídico-

administrativo,cujaementatranscreve-seaseguir:

Competência.JustiçadoTrabalho.Incompetênciareconhecida.CausasentreoPoderPúblicoeseusservidoresestatutários.Açõesque

nãosereputamoriundasderelaçãodetrabalho.Conceitoestritodestarelação.FeitosdacompetênciadaJustiçaComum.Interpretação

doart.114,inc.I,daCF,introduzidopelaEC45/2004.Precedentes.Liminardeferidaparaexcluiroutrainterpretação.(...)Odispostono

art.114,I,daConstituiçãodaRepública,nãoabrangeascausasinstauradasentreoPoderPúblicoeservidorquelhesejavinculadopor

relaçãojurídico-estatutária(ADI3.395-MC,Rel.Min.CezarPeluso,j.5-4-2006,DJ,10-11-2006).

ApartirdaEmendaConstitucionaln.45/2004aJustiçadoTrabalhopassouasolucionarnãoapenas

osconflitosenvolvendotrabalhadoreseempregadores,mastambémaslidesenvolvendodeumladoo

trabalhadorlatosensu,independentementedanaturezajurídicadocontratoaqueestejavinculado,ede

outrolado,otomadordosseusserviços,mesmoqueestenãosejaempregador.

Neste caso, a Justiça do Trabalho é competente para resolver conflitos envolvendo trabalhadores

autônomos em geral, como representantes comerciais, pedreiros, contadores, arquitetos, eletricistas,

engenheiros, costureiras etc. Importante destacar que, em tais casos, o juiz não aplicará a legislação

trabalhista,masalegislaçãocivilqueregulaarelaçãojurídicamaterial.

Parailustrarpodemoscitarocasodorepresentantecomercial(trabalhadorautônomo)que,apartirda

EmendaConstitucionaln.45/2004,temaopçãodeajuizarumaaçãotrabalhistapostulandopretensõesna

qualidadederepresentantecomercial,oumesmopodebuscaroreconhecimentodaexistênciadarelação

jurídicadeempregocomapartecontrária.

Emtalcaso,orepresentantecomercialpodeajuizarumaaçãotrabalhistaformulando,exclusivamente,

uma pretensão ou outra, ou ambas, em caráter sucessivo (caput do art. 326 do CPC). Assim,

sucessivamente,podepleitearoreconhecimentodarelaçãodeemprego,ecasotalpedidosejarejeitado,

poderequererqueo juízocondeneo tomadordoserviçoaocumprimentodasobrigaçõesprevistasno

contratoderepresentaçãocomercial,como,porexemplo,opagamentodesaldodecomissõesedeuma

indenização.

Porém,seotrabalhadorpostularapenasoreconhecimentodarelaçãodeempregocomotomadorde

serviços,enãopleitear,sucessivamente,oexamedarelaçãojurídicacivilhavidaentreaspartes,enão

tiver sucesso,o juiznãopoderáexaminara segunda relação jurídica (civil),poisestanemsequer foi

postuladanapetiçãoinicial.

17.2.1TiposdetrabalhadoresqueaJustiçadoTrabalhotemcompetênciaparajulgarsuas

questões

AJustiçadoTrabalhotemcompetênciaparajulgarasquestõesenvolvendo:

a)oempregado(art.3ºdaCLT)comseuempregador(art.2ºdaCLT);

b)otrabalhadordomésticocomseuempregadordoméstico(LeiComplementarn.150/2015);

c) o trabalhador temporário com a empresa de trabalho temporário (Lei n. 6.019/74 eDecreto n.

73.841/74);

d)otrabalhadoravulsocomseustomadoresdeserviços(incisoXXXIVdoart.7ºdaCRFBecaput

doart.643daCLT);

e)oempregadodeempresaspúblicasoudesociedadesdeeconomiamista,queexploramatividade

econômica(incisoIIdo§1ºdoart.173daCRFB),comseuempregador;

f) dentre outros trabalhadores autônomos, como contadores, contabilistas, engenheiros, arquitetos,

eletricistasetc.,comosseustomadoresdeserviços.

17.2.2TiposdetrabalhadoresqueaJustiçadoTrabalhonãotemcompetênciaparajulgar

suasquestões

AJustiçadoTrabalhonãotemcompetênciaparajulgarasquestõesenvolvendoservidorespúblicos

estatutários,quesãodacompetênciadaJustiçaFederal,nocasodeservidorespúblicosfederais,eda

JustiçaComumEstadual,nocasodeservidorespúblicosestaduaisemunicipais.

17.3DaCompetênciaemRazãodoLugarouTerritorial

Nestecaso,devemserobservadasasprevisõescontidasnocaputdoart.651daCLT.

Em regra, a ação trabalhista deve ser ajuizada no último local da prestação de serviços do

empregado,mesmoqueoobreirotenhasidocontratadoemoutralocalidadeoumesmonoestrangeiro.

OBSERVAÇÃO

OTribunalSuperiordoTrabalhotementendidoqueoart.651daCLTcontémumaexceção(§3º)parapermitirqueoempregado

apresente reclamação no foro da celebração do contrato ou no foro da prestação de serviço, caso o empregador realize

atividadesforadolugardocontratodetrabalho.ReferidoTribunaltemadmitidoaincidênciadestaexceçãoquandooempregado

écontratadoemdeterminadalocalidadeparaprestarserviçoemoutra.Nestecaso,elepodeoptarentreoforodacelebraçãodo

contrato e o daexecuçãodo trabalho.Deuma formaemgeral, nosExamesdaOAB, temosobservadoquenaprovaprático-

profissionalosavaliadores têmdirecionadoacompetênciaem razãodo lugarparaoúltimo localdaprestaçãodeserviçosdo

empregado,seguindoaprevisãocontidanocaputdoart.651daCLT.

Noquediz respeitoaoagenteouviajantecomercial empregado,deve-seatentarparaasprevisões

contidasno§1ºdoart.651daCLT.Emtalcaso,acompetênciaserá(1ªhipótese)daVaradoTrabalho

dalocalidadeemqueaempresatenhaagênciaoufilialeaestaoempregadoestejasubordinadoe,na

faltadestas,(2ªhipótese)dalocalidadeemqueotrabalhadortenhadomicílio,ou,ainda,(3ªhipótese)a

localidademaispróxima.

CAPÍTULO18

DicasFinais—ComoDesenvolveraRespostadasQuestõesDiscursivasdoExamedaOAB

Respeitadas as particularidades de cada caso, no desenvolvimento das respostas das questões

discursivas do Exame da OAB, pode-se empregar a seguinte sequência lógica para a formulação

completadaresposta:

1ºPassoUtilizaroprópriotextodaperguntadaquestãoparadarinícioàredaçãodaresposta

2ºPassoJustificararesposta(oporquê)

3ºPassoIndicaranormajurídicaquefundamentaaresposta(dispositivodaCLT,doCPCetc.;SúmuladoTST,doSTFetc.)

Exemplo:(ExamedeOrdem2007.1)OadvogadodamassafalidadaempresaÔmegainterpôsrecurso

ordinário de sentença de 1º grau que havia estabelecido condenação da massa falida em verbas

trabalhistasdeex-empregado.Entretanto,o referidoadvogadonãoefetuouo recolhimentodopreparo

nem pagou as custas processuais. Nesse caso, o recurso ordinário deve ser considerado deserto?

Justifiqueasuaresposta.

Resposta:Orecursoordinárionãodeveserconsideradodeserto,poisnãoocorredeserçãoderecurso

da massa falida por falta de pagamento de custas ou de depósito do valor da condenação, de

conformidadecomaSúmula86doTribunalSuperiordoTrabalho.

Assim:

1ºPassoOrecursoordinárionãodeveserconsideradodeserto,(...)

2ºPasso(...)poisnãoocorredeserçãoderecursodamassafalidaporfaltadepagamentodecustasoudedepósitodovalordacondenação,(...)

3ºPasso(...)deconformidadecomaSúmula86doTribunalSuperiordoTrabalho.

18.1ExercíciosAaD

EXERCÍCIOA

Foi pactuado um acordo coletivo de trabalho entre o sindicato dos trabalhadores e a Indústria de

Automóveis Vitória Ltda., prevendo diversos benefícios aos empregados daquela empresa. Com o

términodoprazodevalidadedetal instrumentocoletivoascondiçõesalcançadaspelos trabalhadores

foram suspensas pela empresa. Ajuizada ação trabalhista pelo sindicato profissional contra o

empregador, o juiz de primeiro grau julgou improcedente a pretensão sob o argumento de que as

cláusulas coletivas não integram os contratos individuais de trabalho dos empregados, e, portanto,

poderiam ser suprimidas, independentemente da existência ou não de nova negociação coletiva.

Responda, de forma fundamentada, se a decisão do juiz do trabalho de primeiro grau está em

consonânciacomoatualentendimentodoTribunalSuperiordoTrabalho.

EXERCÍCIOB

A empresa de representação comercial ABC S.A. ajuizou uma reclamação trabalhista contra a

empresadetransportesDEFS.A.,alegandoodescumprimentoporpartedarédecláusulasdocontrato

de representação comercial estabelecido entre as partes. Alegou, ainda, que por força da Emenda

Constitucionaln.45,de2004,quealterouaredaçãodoart.114daConstituiçãoFederal,acompetência

daJustiçaTrabalhistapassouaabrangertodaequalquerrelaçãodetrabalho,alémdatípicarelaçãode

emprego.Nestecaso,deveráseracolhidaapreliminardeexceçãodeincompetênciamaterialdaJustiça

doTrabalhoapresentadapelareclamada?Fundamente.

EXERCÍCIOC

MeríadeBoafilhafoiadmitidaem11-4-2008pelaEmpresaÉpsilonRepresentaçãoComercialLtda.,

paraexercerafunçãodesecretáriabilíngue,comsaláriomensalR$1.800,00(mileoitocentosreais).A

empregadafoiregularmenteparticipada,porescrito,doiníciodesuasfériasanuaisem10-4-2010,sem

que tenha requeridopreviamenteaconversãodepartedas fériasemabonopecuniário.Oempregador

procedeuaopagamentodaremuneraçãodasférias,com1/3constitucional,nodia9-4-2010,comrecibo

assinadocorretamentepelaobreira.Aempregadapediudemissãonodia10-8-2010,tendocumpridoo

aviso prévio, como pagamento total das verbas alusivas a tal forma de extinção contratual no prazo

previstonaalíneaado§6ºdoart.477daCLT,ouseja,noprimeirodiaútil imediatoao términodo

contrato de trabalho.No caso presente, pode ser pleiteado algumdireito pela empregada em face do

empregadorperanteaJustiçadoTrabalho?Fundamenteasuaresposta.

EXERCÍCIOD

Emprocessomovidocontraaempresa“A”,ojuiz,nasentençadeprimeirograu,julgouprocedente

todosospedidosformuladosnapetiçãoinicialeestabeleceucomovalordacondenaçãoaquantiadeR$

20.000,00 (vinte mil reais). Ao interpor Recurso Ordinário o advogado da empresa efetuou

tempestivamenteodepósitorecursal.NegadoseguimentoaoROpelojuízoaquo,oreclamadoresolveu

interpor agravo de instrumento, visando destrancar o recurso. Em face dessa situação, responda, de

formafundamentada,àsseguintesindagações:

a) Considerando-se, hipoteticamente, que a tabela de interposição de recursos estabeleça o

recolhimentodaquantiadeR$6.000,00parainterposiçãoderecursoordinário;R$12.000,00para

interposiçãoderecursoderevista;R$12.000,00parainterposiçãoderecursodeembargosparao

TribunalSuperiordoTrabalho;eR$12.000,00para interposiçãoderecursoextraordinário,qual

valordeveráserdepositadopelaparterecorrenteparafinsdedepósitorecursal?

b)Emqual prazo deverá ser comprovado pela parte recorrente o depósito para a interposição de

recursonaJustiçadoTrabalho?

c)OsdepósitospararecursoseguemqualnormadoTribunalSuperiordoTrabalho?

Vejaaseguirogabaritocontendoarespostadecadaumadasquestões.

RespostadosexercíciosAaD

RespostadoExercícioA

Adecisãodojuizdotrabalhodeprimeirograunãoestáemconsonânciacomoatualentendimentodo

TST, visto que as cláusulas normativas dos acordos coletivos ou convenções coletivas integram os

contratosindividuaisdetrabalhoesomentepoderãosermodificadasousuprimidasmediantenegociação

coletivadetrabalho,deconformidadecomaSúmula277doTST.

RespostadoExercícioB

Sim,deveráseracolhidaapreliminardeexceçãodeincompetênciamaterialdaJustiçadoTrabalho

apresentadapelareclamada,vistoque,havendoconflitoentrepessoasjurídicasenvolvidasemrelação

de representação comercial típica, a competência para a apreciação da lide é da Justiça Comum

EstadualenãodaJustiçadoTrabalho,deconformidadecomoart.39daLein.4.886/65.

A partir da nova competência, a Justiça Trabalhista tornou-se competente para processar e julgar

apenasascontrovérsiasdecorrentesdarelaçãodetrabalhomantidaentretrabalhadores,pessoasfísicas,

etomadoresdeserviços.

A representação comercial que semantém sob a competênciamaterial da JustiçaTrabalhista é tão

somenteaquelaqueenvolveaprestaçãodeserviçospessoaisporrepresentanteautônomo.

RespostadoExercícioC

Sim,aempregadapoderápleitearjudicialmenteopagamentoemdobro,como1/3constitucional,dos

29(vinteenove)diasdefériasconcedidosapósoprazodoperíodoconcessivoprevistonocaputdo

art.137daCLT,deconformidadecomaSúmula81doTST.

Da mesma forma, com base na Súmula 450 do TST, também poderá pleitear judicialmente o

pagamentoemdobrodasférias,como1/3constitucional,pelofatodearemuneraçãodasfériasnãoter

sidopaganoprazoprevistonocaput doart.145daCLT, istoé, até2 (dois)diasantesdo iníciodo

períododegozodasférias.

RespostadoExercícioD

Para fins de interposição do agravo de instrumento, deverá ser depositada pela parte recorrente a

importânciadeR$6.000,00(seismilreais),quecorrespondea50%(cinquentaporcento)dovalordo

depósitodorecursoaoqualsepretendedestrancar.Acomprovaçãododepósitorecursaldeveráserfeita

dentrodoprazoparaainterposiçãodorecurso,sobpenadeserconsideradodeserto,conformeoart.7º

daLein.5.584/70.OsdepósitospararecursoseguemaInstruçãoNormativan.3doTST,de15-3-1993,

republicadaem3-8-2010.

RespostasdosExercícios1a12

ESPELHODECORREÇÃODOEXERCÍCIO1

PeçaProfissional

Quesitoavaliado FaixadeValores

AtendimentoaoQuesito

1Apresentação,estruturatextualecorreçãogramatical 0,00a0,60

2Fundamentaçãoeconsistência

2.1PeçadirigidaaojuizdotrabalhodeVitória—ES 0,00a0,20

2.2Adequaçãodapeça:ReclamaçãoTrabalhistaouReclamaçãoTrabalhistapeloRitoOrdinário 0,00a0,20

2.3Alegaçãodeequiparaçãosalarial 0,00a0,60

2.4Fundamento:incisoXXXdoart.7ºdaCRFB(0,3);caputdoart.461daCLT(0,3);itemIIIdaSúmula06doTST(0,3) 0,00a0,90

2.5IndicoucomoparadigmaoempregadoAntônioMarcosSilva 0,00a0,50

2.6Pedidodepagamentodediferençassalariais 0,00a0,20

2.7Pedidodereflexosdasdiferençassalariaissobreoavisoprévioindenizado 0,00a0,20

2.8Pedidodereflexosdasdiferençassalariaissobreasfériasvencidas+1/3constitucional 0,00a0,20

2.9Pedidodereflexosdasdiferençassalariaissobreosdécimosterceirossaláriosintegrais(2005,2006,2007,2008,2009e2010)

0,00a0,20

2.10Pedidodereflexosdasdiferençassalariaissobreodécimoterceirosalárioproporcional(0,10)efériasproporcionais+1/3(0,10)—(sobreoperíodocorrespondenteàprojeçãodoavisoprévioindenizado)

0,00a0,20

2.11PedidodereflexosdasdiferençassalariaissobreosdepósitosdoFGTS 0,00a0,20

2.12Pedidoderecolhimentosprevidenciáriossobreasdiferençassalariaisereflexos 0,00a0,20

3Domíniodoraciocíniojurídico(adequaçãodarespostaaoproblema;técnicaprofissionaldemonstrada;capacidadedeinterpretaçãoeexposição)

0,00a0,60

Resultado

Notadapeçaprático-profissional

ESPELHODECORREÇÃODOEXERCÍCIO2

PeçaProfissional

QuesitoavaliadoFaixade

Valores

AtendimentoaoQuesito

1Apresentação,estruturatextualecorreçãogramatical 0,00a0,60

2Fundamentaçãoeconsistência

2.1Peçadirigidaaojuizdotrabalho 0,00a0,50

2.2Adequaçãodapeça:ReclamaçãoTrabalhista 0,00a0,50

2.3Fundamento:caixabancário,aindaquecaixaexecutivo,nãoexercecargodeconfiança;mesmopercebendogratificaçãoigualousuperioraumterçodosaláriodopostoefetivo,essanãoremuneraasduashorasextraordináriasalémdasexta

0,00a0,60

2.4JurisprudênciadoTST:itemVI(0,50)daSúmula102(0,50) 0,00a1,00

2.5Pedidodepagamentodehorasextras(0,60)+reflexos(0,60),emrelaçãoaopagamentodasduashorasextraordináriasalémdasexta

0,00a1,20

3Domíniodoraciocíniojurídico(adequaçãodarespostaaoproblema;técnicaprofissionaldemonstrada;capacidadedeinterpretaçãoeexposição)

0,00a0,60

Resultado

Notadapeçaprático-profissional

ESPELHODECORREÇÃODOEXERCÍCIO3

PeçaProfissional

Quesitoavaliado FaixadeValores

AtendimentoaoQuesito

1Apresentação,estruturatextualecorreçãogramatical 0,00a0,60

2Fundamentaçãoeconsistência

2.1PeçadirigidaaojuizdotrabalhodeVitória—ES 0,00a0,40

2.2Adequaçãodapeça:InquéritoparaApuraçãodeFaltaGrave 0,00a0,40

2.3Fundamentodafaltagravecometida:alíneasjek doart.482daCLT—ofensafísica 0,00a0,60

2.4Indicaraexistênciadegarantiadeemprego(dirigentesindical)porforçadoincisoVIIIdoart.8ºdaCF(0,30)eo§3ºdoart.543daCLT(0,30)

0,00a0,60

2.5JurisprudênciadoTribunalSuperiordoTrabalho:Súmula379 0,00a0,60

2.6Pedidoderescisãodocontatodetrabalhoporjustacausaemdecorrênciadefaltagravecometida 0,00a0,60

2.7Pedidodepagamentodosaldosalário(0,3)edasfériasvencidas+1/3constitucional(0,3) 0,00a0,60

3Domíniodoraciocíniojurídico(adequaçãodarespostaaoproblema;técnicaprofissionaldemonstrada;capacidadedeinterpretaçãoeexposição)

0,00a0,60

Resultado

Notadapeçaprático-profissional

ESPELHODECORREÇÃODOEXERCÍCIO4

PeçaProfissional

Quesitoavaliado FaixadeValores

AtendimentoaoQuesito

1Apresentação,estruturatextualecorreçãogramatical 0,00a0,60

2Fundamentaçãoeconsistência

2.1PeçadirigidaaojuizdotrabalhodeVitória—ES 0,00a0,40

2.2Adequaçãodapeça:ReclamaçãoTrabalhistapeloProcedimento(ouRito)Sumaríssimo 0,00a0,40

2.3Pedidodedeclaraçãodanulidadedovínculojurídicodetrabalhodoméstico(0,30),comoconsequentereconhecimentodarelaçãodeempregoregidapelaCLT(0,30)

0,00a0,60

2.4Reconhecimentodesalárioextrafolha(0,30),incorporaçãoàremuneração(0,30),retificaçãodoregistronaCTPS(0,30)

0,00a0,90

2.5Horasextras(0,30)+reflexos(0,30) 0,00a0,60

2.6Pagamentodoreflexodosalárioextrafolhanoavisoprévio(0,30),férias+1/3(0,30)e13ºsalário(0,30) 0,00a0,90

3Domíniodoraciocíniojurídico(adequaçãodarespostaaoproblema;técnicaprofissionaldemonstrada;capacidadedeinterpretaçãoeexposição)

0,00a0,60

Resultado

Notadapeçaprático-profissional

ESPELHODECORREÇÃODOEXERCÍCIO5

PeçaProfissional

QuesitoavaliadoFaixade

Valores

AtendimentoaoQuesito

1Apresentação,estruturatextualecorreçãogramatical 0,00a0,40

2Fundamentaçãoeconsistência

2.1PeçadirigidaaojuizdotrabalhodeVitória—ES 0,00a0,40

2.2Adequaçãodapeça:ReclamaçãoTrabalhistapeloProcedimento(ouRito)SumaríssimocomPedidodeAntecipaçãode 0,00a

Tutela 0,40

2.3Indicaraexistênciadegarantiadeempregoacidentáriapeloperíodode12meses(0,20),destacandoqueoempregadoficouafastadopormaisde15dias(0,20)erecebeuobenefícioprevidenciáriodecorrentedeacidentedetrabalho(0,20)

0,00a0,60

2.4Fundamentodagarantiadeemprego:art.118daLein.8.213/91 0,00a0,40

2.5JurisprudênciadoTribunalSuperiordoTrabalho:Súmula378 0,00a0,60

2.6Pagamentodeumaindenizaçãoparaocasodeimpossibilidadedareintegração—art.496daCLT 0,00a0,60

2.7Pedidodeconcessãodetutelaantecipadavisandoàimediatareintegraçãoaoemprego,peloperíododagarantiadeemprego(12meses)(0,20),comopagamentodesalários(0,20),férias+1/3(0,20),13ºsalário(0,20),FGTS(0,20)etodasasdemaisvantagensquelheforamasseguradasnasuacategoria

0,00a1,00

3Domíniodoraciocíniojurídico(adequaçãodarespostaaoproblema;técnicaprofissionaldemonstrada;capacidadedeinterpretaçãoeexposição)

0,00a0,60

Resultado

Notadapeçaprático-profissional

ESPELHODECORREÇÃODOEXERCÍCIO6

PeçaProfissional

Quesitoavaliado FaixadeValores

AtendimentoaoQuesito

1Apresentação,estruturatextualecorreçãogramatical 0,00a0,60

2Fundamentaçãoeconsistência

2.1Peçadirigidaaojuizdotrabalho 0,00a0,30

2.2Qualificaçãodomenordevidamenteassistido 0,00a0,30

2.3Pagamentodesaláriodiferenciado—violaçãodocaputdoart.5ºdaConstituiçãoFederal 0,00a0,60

2.4AdoçãodaidadecomocritériodediscriminaçãosalarialévedadapelaConstituiçãodaRepúblicanoincisoXXXdoart.7º

0,00a0,80

2.5JurisprudênciadoTribunalSuperiordoTrabalho:OrientaçãoJurisprudencial26daSeçãodeDissídiosColetivos

0,00a0,60

2.6Pedidodepagamentodasdiferençassalariaiseseusreflexosdosmesesdefevereiroaagostode2010 0,00a0,60

2.7Pedidodepagamentodasdiferençassobreasverbasrescisórias 0,00a0,60

3Domíniodoraciocíniojurídico(adequaçãodarespostaaoproblema;técnicaprofissionaldemonstrada;capacidadedeinterpretaçãoeexposição)

0,00a0,60

Resultado

Notadapeçaprático-profissional

ESPELHODECORREÇÃODOEXERCÍCIO7

PeçaProfissional

QuesitoavaliadoFaixade

Valores

AtendimentoaoQuesito

1Apresentação,estruturatextualecorreçãogramatical 0,00a0,40

2Fundamentaçãoeconsistência

2.1PeçadirigidaaojuizdotrabalhodeVitória—ES 0,00a0,20

2.2Adequaçãodapeça:contestaçãooudefesa 0,00a0,20

2.3Preliminardeinépciadapetiçãoinicialemrelaçãoaopedidodepagamentoemdobrodashorastrabalhadasnosdomingos—ausênciadecausadepedir(0,20)—incisoIdoart.485doCPC(0,20)eincisoIdo§1ºdoart.330doCPC(0,20)

0,00a0,60

2.4Pedidodereconhecimentodaprescriçãoquinquenal(incisoXXIXdoart.7ºdaCRFB)(0,30)emrelaçãoaoperíodoanterioràdatade28-5-2000(períodolaboradoentre1º-1-1995a27-5-2000)(0,30)

0,00a0,60

2.5Horasextrasindevidas(0,30)—fundamentonoincisoIIdoart.62daCLT(0,20)enaSúmula287doTST(0,20) 0,00a0,70

2.6Honoráriosindevidos(0,30)comfundamentonoitemIdaSúmula219doTST(0,40) 0,00a0,70

2.7Requerimentos:acolhimentodapreliminardeinépciadapetiçãoinicial(0,10),enomérito,oacolhimentodaprejudicialdeméritoprescrição(0,20)eimprocedênciadospedidos(0,10)

0,00a0,40

3Domíniodoraciocíniojurídico(adequaçãodarespostaaoproblema;técnicaprofissionaldemonstrada;capacidadedeinterpretaçãoeexposição)

0,00a0,60

Resultado

Notadapeçaprático-profissional

ESPELHODECORREÇÃODOEXERCÍCIO8

PeçaProfissional

Quesitoavaliado FaixadeValores

AtendimentoaoQuesito

1Apresentação,estruturatextualecorreçãogramatical 0,00a0,60

2Fundamentaçãoeconsistência

2.1Peçadirigidaaojuizdotrabalho 0,00a0,20

2.2Adequaçãodapeça:contestaçãooudefesa 0,00a0,20

2.3Nãoconfiguraalteraçãocontratualilícitaareversãodoempregadoaocargoefetivo 0,00a0,60

2.4Somentehádireitoàincorporaçãodagratificaçãoaosaláriooempregadoqueexerceafunçãode

confiançapordezoumaisanos 0,00a0,60

2.5Fundamentação:parágrafoúnicodoart.468daCLT 0,00a1,00

2.6JurisprudênciadoTST:itemIdaSúmula372 0,00a1,00

2.7Requerimentos:nomérito,aimprocedênciadospedidos 0,00a0,20

3Domíniodoraciocíniojurídico(adequaçãodarespostaaoproblema;técnicaprofissionaldemonstrada;capacidadedeinterpretaçãoeexposição)

0,00a0,60

Resultado

Notadapeçaprático-profissional

ESPELHODECORREÇÃODOEXERCÍCIO9

PeçaProfissional

QuesitoavaliadoFaixade

Valores

AtendimentoaoQuesito

1Apresentação,estruturatextualecorreçãogramatical 0,00a0,60

2Fundamentaçãoeconsistência

2.1Corretoendereçamento:ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizda...VaradoTrabalhode... 0,00a0,20

2.2Corretaqualificaçãodoreclamado:BancoReal&DólarS/A(0,10),comendereçonaRua...,n....,Bairro...,Cidade...,Estado...,CEP...ou(endereçocompleto)(0,10)

0,00a0,20

2.3Adequaçãodapeça:contestaçãooudefesa 0,00a0,30

2.4Corretaqualificaçãodoreclamante:LeôncioVilanova(0,1),(nacionalidade),(estadocivil),vigilante,comendereçonaRua...,n....,Bairro...,Cidade...,Estado...,CEP...ou(endereçocompleto)oujáqualificado(0,1)

0,00a0,20

2.5Pedidodereconhecimentodaprescriçãoquinquenal(incisoXXIXdoart.7ºdaCRFB)(0,30)emrelaçãoaoperíodoanterioràdatade30-11-2005(perío dolaboradoentre10-2-2004a29-11-2005)(0,30)

0,00a0,60

2.6JurisprudênciadoTST:Súmula257 0,00a0,60

2.7Mérito:oreclamantenãopodeserenquadradocomobancário,poisvigilantecontratadoporbancoouporintermédiodeempresasespecializadasnãoéconsideradobancário(0,40).Logo,nãosãodevidasashorasextras(0,20)easparcelasreferentesàsnormascoletivasdosbancários,previstasnasconvençõescoletivasdetrabalhodacategoria(0,20)

0,00a0,80

2.8Requerimentos:acolhimentodaprejudicialdemérito,prescrição(0,20)eimprocedênciadopedido(0,10)

3Domíniodoraciocíniojurídico(adequaçãodarespostaaoproblema;técnicaprofissionaldemonstrada;capacidadedeinterpretaçãoeexposição)

0,00a0,60

Resultado

Notadapeçaprático-profissional

ESPELHODECORREÇÃODOEXERCÍCIO10

PeçaProfissional

QuesitoavaliadoFaixade

Valores

AtendimentoaoQuesito

1Apresentação,estruturatextualecorreçãogramatical 0,00a0,60

2Fundamentaçãoeconsistência

2.1Peçadeinterposiçãodirigidaaojuiz 0,00a0,20

2.2Adequaçãodapeça:RecursoOrdinário 0,00a0,20

2.3Mençãoaodepósitorecursal 0,00a0,20

2.4Pedidodeintimaçãodapartecontráriaparacontra-arrazoar 0,00a0,40

2.5PedidoderemessaaoTRT 0,00a0,40

2.6DirecionamentodasrazõesaoTRT 0,00a0,40

2.7Nãohádireitoaopagamentodehorasextras—nãoseaplicaahorareduzidade52minutose30segundosprevistano§2ºdoart.73daCLTaotrabalhonoturnodosempregadosnaatividadederefinaçãodopetróleo

0,00a0,40

2.8Horasextras—citaraSúmula112doTST 0,00a0,40

2.9InaplicávelaprevisãocontidanoitemIIdaSúmula60doTST,poisotrabalhoprestadodas5às6horasnãoéconsideradohoraextra

0,00a0,40

2.10Indevidoopagamentodediferençassalariaisporequiparaçãosalarial,umavezqueadiferençadetemponafunçãoentreoparadigmaeoreclamanteésuperiora2anos

0,00a0,40

2.11Diferençassalariais—citaro§1ºdoart.461daCLT 0,00a0,40

3Domíniodoraciocíniojurídico(adequaçãodarespostaaoproblema;técnicaprofissionaldemonstrada;capacidadedeinterpretaçãoeexposição)

0,00a0,60

Resultado

Notadapeçaprático-profissional

ESPELHODECORREÇÃODOEXERCÍCIO11

PeçaProfissional

Quesitoavaliado FaixadeValores

AtendimentoaoQuesito

1Apresentação,estruturatextualecorreçãogramatical 0,00a0,40

2Fundamentaçãoeconsistência

2.1Peçadeinterposiçãodirigidaaojuiz 0,00a0,20

2.2Adequaçãodapeça:RecursoOrdinário 0,00a0,20

2.3Mençãoaodepósitorecursal 0,00a0,20

2.4Pedidodeintimaçãodapartecontráriaparacontra-arrazoar 0,00a0,40

2.5PedidoderemessaaoTRT 0,00a0,40

2.6DirecionamentodasrazõesaoTRT 0,00a0,40

2.7Preliminardecerceamentodedefesa(0,20)—indeferidopedidodeintimaçãonostermosdoparágrafoúnicodoart.825daCLT(0,20)—afrontaaoincisoLVdoart.5ºdaCRFB(0,20)

0,00a0,60

2.8Adicionaldepericulosidade—citaroincisoIdoart.193daCLTeaOrientaçãoJurisprudencial324doSBDI-IdoTST

0,00a0,30

2.9Horasextras—citaroitemIIIdaSúmula338doTST 0,00a0,30

2.10Benefíciosprevistosemacordocoletivodecategoriadiferenciada—citaraSúmula374doTST 0,00a0,30

2.11Pedidodeparticipaçãonoslucrosdaempresa—citaraOrientaçãoJurisprudencial270daSBDI-IdoTST 0,00a0,30

2.12Pedidodereformadasentença(0,20)edeindeferimentodasparcelasrescisórias(0,20) 0,00a0,40

3Domíniodoraciocíniojurídico(adequaçãodarespostaaoproblema;técnicaprofissionaldemonstrada;capacidadedeinterpretaçãoeexposição)

0,00a0,60

Resultado

Notadapeçaprático-profissional

OBSERVAÇÃO

ExercícioegabaritodesenvolvidoscombasenaprovadiscursivadeDireitodoTrabalhoeProcessodoTrabalhodoExamede

Ordem2005/1daOAB/MT.

ESPELHODECORREÇÃODOEXERCÍCIO12

PeçaProfissional

Quesitoavaliado FaixadeValores

AtendimentoaoQuesito

1Apresentação,estruturatextualecorreçãogramatical 0,00a0,40

2Fundamentaçãoeconsistência

2.1Peçadeinterposiçãodirigidaaojuiz 0,00a0,40

2.2Adequaçãodapeça:RecursoOrdinário(0,20),comfundamentonoincisoIdoart.895daCLT(0,20) 0,00a0,40

2.3Mençãoaodepósitorecursal 0,00a0,20

2.4Pedidodeintimaçãodapartecontráriaparacontra-arrazoar 0,00a0,40

2.5PedidoderemessaaoTRT 0,00a0,40

2.6DirecionamentodasrazõesaoTRT 0,00a0,40

2.7Mençãoàletraedoart.482daCLT(desídia) 0,00a0,40

2.8Mençãoàsfaltas 0,00a0,40

2.9Mençãoàvalidadedasprovas 0,00a0,40

2.10Pedidodeconhecimento(0,10)eprovimentodorecurso(0,10) 0,00a0,20

2.11Pedidodereformadasentença(0,20)edeindeferimentodasparcelasrescisórias(0,20) 0,00a0,40

3Domíniodoraciocíniojurídico(adequaçãodarespostaaoproblema;técnicaprofissionaldemonstrada;capacidadedeinterpretaçãoeexposição)

0,00a0,60

Resultado

Notadapeçaprático-profissional

OBSERVAÇÃO

ExercícioegabaritodesenvolvidoscombasenaprovadiscursivadeDireitodo trabalhoeProcessodoTrabalhodoExameda

OABUnificadode2009/2011.

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BÔNUS

Sistemática,Pesquisa,CitaçãoeInterpretaçãodasNormasJurídicas

Introdução

Aolongodeminhacarreira,comoprofessordeCursosdeDireitodeInstituiçõesdeEnsinoSuperior

edecursospreparatóriosparaconcursopúblicoeExamedaOAB,tenhoobservadoquemuitosalunos

apresentamdificuldadeemfazerpesquisanosCódigosJurídicos,bemcomoemfazeracorretacitação

denormas,oqueacabaporprejudicarosresultadosdasavaliaçõesedostrabalhosacadêmicos.

Em razão disso, foi elaborado o presente trabalho com o objetivo de auxiliar os estudantes e

profissionais do Direito na pesquisa, citação e interpretação das Regras de Direito, bem como na

importantetarefadecompreenderasistemáticadasnormasjurídicas.

Objetivos

Opresentetrabalhotemcomoobjetivopropiciar:

•conhecimentodaestruturabásicadasNormasJurídicas,combasenosarts.10daLeiComplementar

n.95/98,22doDecreton.4.176/2002,enoManualdeRedaçãodaPresidênciadaRepública;

•noçõessobrecomopesquisarnosCódigosJurídicos;

•conhecimentodaformacorretadecitaçãodasNormasJurídicas;

•noçõessobreinterpretaçãodasnormasdoDireito.

Capítulo1—SistemáticadosTextosNormativos

A sistematização das leis observa o seguinte esquema básico: Livros, Títulos, Capítulos, Seções,

SubseçõeseArtigos.

VamosestudarinicialmenteoqueéoArtigo.

I.Artigo

Éaunidadebásicaparaapresentação,divisãoouagrupamentodeassuntosnumtextonormativo.

Emregra,cadaartigotratadeumúnicoassunto.Enquantonocaputéestabelecidaaregrageral,as

exceções ou complementações necessárias são redigidas em parágrafos. Ademais, quando o assunto

tratadoexigirdiscriminaçõesouenumerações,oenunciadodeveráserredigidonocaputdoartigoeos

elementosdiscriminadosouelencadosdeverãoserapresentadosumaumemformadeincisos.

Portanto,ostextosnormativossãoapresentadoseorganizadospelosartigos.

Notocanteànumeração,consagrou-seapráticapositivadapelaLeiComplementarn.95/98epelo

Decreton.4.176/2002deatéoartigononoadotaranumeraçãoordinal(1º,2º,3º,...9º),eapartirdo

artigodezadotaranumeraçãocardinal(10,11,12,13etc.).

Osartigossãodesignadospelaabreviatura“Art.”semtraçoantesdoiníciodotexto.

Os textosdos artigos serão iniciadoscom letramaiúscula e encerradoscomponto final (.), exceto

quandotiveremincisos,casoemqueserãoencerradospordois-pontos(:).

Exemplos:arts.1º,2ºe3ºdoCódigoCivil:

Art.1ºTodapessoaécapazdedireitosedeveresnaordemcivil.

Art.2ºApersonalidadecivildapessoacomeçadonascimentocomvida;masaleipõeasalvo,desdeaconcepção,osdireitos

donascituro.

Art.3ºSãoabsolutamenteincapazesdeexercerpessoalmenteosatosdavidacivil:

I—osmenoresdedezesseisanos;

II—osque,porenfermidadeoudeficiênciamental,nãotiveremonecessáriodiscernimentoparaapráticadessesatos;

III—osque,mesmoporcausatransitória,nãopuderemexprimirsuavontade.

Os artigos podem desdobrar-se em parágrafos e incisos, e estes em alíneas. As alíneas podem

desdobrar-seemitens.

II.Parágrafos

Osparágrafosconstituem,natécnicalegislativa,aimediatadivisãodeumartigo,ou,comoanotado

porArthurMarinho(1962),“(...)parágrafosemprefoi,numalei,disposiçãosecundáriadeumartigoem

queseexplicaoumodificaadisposiçãoprincipal”.

Portanto,oparágrafotemcomoprincipalfunçãoexplicaroartigo.Oparágrafocontémexplicaçõessobreoartigo.

Oparágrafoérepresentadopelosinalgráfico§.

Tambémemrelaçãoaoparágrafo,consagra-seapráticadanumeraçãoordinalatéonono(§1º,§2º,§

3º,...§9º),ecardinalapartirdoparágrafodez(§10,§11,§12etc.).

Nocasodehaverapenasumparágrafo,adota-seagrafia“parágrafoúnico”(enão“§único”).

Ostextosdosparágrafosserãoiniciadoscomletramaiúsculaeencerradoscompontofinal.

Observação:aexpressão“parágrafos”érepresentadapelosinalgráfico§§.

III.Incisos,AlíneaseItens

Apalavraincisoderivadolatimincisusesignificacorte,talho.

Os incisos são utilizados como elementosdiscriminativos do artigo, se o assunto nele tratado não

pudersercondensadonopróprioartigoounãosemostraradequadoaconstituirparágrafo.Geralmente,

sãoempregadosparaenumerações.

Portanto,oincisoespecifica,detalha,discriminaoartigo.

Os incisos são indicados por algarismos romanos (I, II, III, IV, V etc.) e as alíneas por letras

minúsculas seguidasdeparênteses [a),b), c), d), e) etc.], eos itens por algarismos arábicos (1, 2, 3

etc.).

SegundoogramáticoedicionaristaLuizAntonioSacconi(2008),naenumeraçãodetextosoficiais,

como incisos, empregam-se os ordinais de 1 a 9 e daí por diante os cardinais. Exemplos: inciso I

(primeiro),incisoV(quinto),incisoIX(nono),incisoX(dez),incisoXII(doze).

Asalíneasouletrasconstituemdesdobramentosdosincisosedosparágrafos.Emregra,sãoutilizadas

parapequenasenumerações.Ositens,porsuavez,sãodesdobramentosdasalíneas.

Aalíneaouletraserágrafadaemminúsculoeseguidadeparêntese:a);b);c)etc.

IV.AgrupamentodeArtigos

OsartigospodemseragrupadosemSeções,Capítulos,Títulos,LivrosePartes,conformeveremosa

seguir:

Artigos➡agrupadosconstituirão➡Seções

Seções➡agrupadasconstituirão➡Capí tulos

Capí tulos➡agrupadosconstituirão➡Tí tulos

Tí tulos➡agrupadosconstituirão➡Livros

Livros➡agrupadosconstituirão➡Partes

Partes➡dividem-seem➡GeralouEspecial

V.Seção

ASeçãoéoconjuntodeartigosqueversamsobreomesmotema.

As Seções são indicadas por algarismos romanos (Seção I; Seção II etc.) e grafadas em letras

minúsculasemnegrito(SeçãoIetc.).Eventualmente,asSeçõessubdividem-seemSubseções.

Exemplo:videasSeçõesI,IIeIIIdoCapítuloVdoSubtítuloIIdoTítuloIdoLivroIVdoCódigo

Civil que tratam das “Disposições Gerais”, “Do Exercício do Poder Familiar” e “Da Suspensão e

ExtinçãodoPoderFamiliar”.

LIVROIVDoDireitodeFamí lia

(...)

TÍTULOIDoDireitoPessoal

(...)

SUBTÍTULOIIDasRelaçõesdeParentesco

(...)

CAPÍTULOV

DoPoderFamiliar

➞SeçãoI

DisposiçõesGerais

Art.1.630.Osfilhosestãosujeitosaopoderfamiliar,enquantomenores.

(...)

➞SeçãoII

DoExercíciodoPoderFamiliar

Art.1.634.Competeaospais,quantoàpessoadosfilhosmenores:

I—dirigir-lhesacriaçãoeeducação;

II—tê-losemsuacompanhiaeguarda;

III—conceder-lhesounegar-lhesconsentimentoparacasarem;

IV—nomear-lhestutorportestamentooudocumentoautêntico,seooutrodospaisnãolhesobreviver,ouosobrevivonãopuder

exerceropoderfamiliar;

V—representá-los,atéaosdezesseisanos,nosatosdavidacivil,eassisti-los,apósessaidade,nosatosemqueforempartes,

suprindo-lhesoconsentimento;

VI—reclamá-losdequemilegalmenteosdetenha;

VII—exigirquelhesprestemobediência,respeitoeosserviçosprópriosdesuaidadeecondição.

➞SeçãoIII

DaSuspensãoeExtinçãodoPoderFamiliar

Art.1.635.Extingue-seopoderfamiliar:

I—pelamortedospaisoudofilho;

II—pelaemancipação,nostermosdoart.5o,parágrafoúnico;

III—pelamaioridade;

IV—pelaadoção;

V—pordecisãojudicial,naformadoart.1.638.

(...)

VI.Capítulo

OCapítuloéformadoporumagrupamentodeSeçõese,assimcomoosTítulos,LivrosePartes,são

grafados em letras maiúsculas (CAPÍTULO I, CAPÍTULO II etc.) e identificados por algarismos

romanos(I,II,III,IVetc.).

Exemplo: vide o Capítulo II do Subtítulo I do Título I do Livro IV doCódigoCivil que trata da

“CapacidadeparaoCasamento”.

LIVROIVDoDireitodeFamí lia

TÍTULOIDoDireitoPessoal

SUBTÍTULOIDoCasamento

(...)

➞CAPÍTULOIIDaCapacidadeparaoCasamento

VII.Título

OTítuloenglobaumconjuntodeCapítulos.

VIII.Livro

Nas leis mais extensas— normalmente, na legislação codificada—, os conjuntos de Títulos são

reunidosemLivros,podendoestesserdesdobradosem“ParteGeral”e“ParteEspecial”.

Exemplo:videaParteGeraleaParteEspecialdoCódigoCivil.

➞PARTEGERAL

LIVROIDASPESSOAS

TÍTULOIDASPESSOASNATURAIS

CAPÍTULOIDAPERSONALIDADEEDACAPACIDADE

(...)

➞PARTEESPECIAL

LIVROIDODIREITODASOBRIGAÇÕES

TÍTULOIDASMODALIDADESDASOBRIGAÇÕES

CAPÍTULOIDASOBRIGAÇÕESDEDAR

SeçãoIDasObrigaçõesdeDarCoisaCerta

(...)

Capítulo2—ComoProcederàPesquisanosCódigosJurídicos

Uma das principais dificuldades dos estudantes do Curso de Direito é a pesquisa nos Códigos

Jurídicos.

Muitas vezes, a falta de hábito na pesquisa acaba prejudicando o aluno quando da realização das

avaliaçõescurriculares,eatémesmonomomentoemqueforprestara2ªfasedoExamedaOrdemdos

AdvogadosdoBrasil,ondeépermitidaaconsultaaoscódigos.

Parafacilitaratarefadepesquisanoscódigosdevemserobservadosalgunsprocedimentossimples,

masqueaofinalpoderãofazertodaadiferença.Vejamos:

a)Antesdeiniciarapesquisa,odiscentedevebuscarconheceroSumário,queconstituiumasíntese

danorma,naqual são indicadososprincipais títulos, capítulos, seções, seguidosde suas respectivas

páginasoudosartigosàsquaissereferem.

Exercício:observaroSumáriodoCódigoCivil.

b)ConhecidooSumário,oalunodevebuscarpesquisaroassuntodeinteressenoÍndiceAlfabético-

Remissivo, no qual é indicada a sua localização por meio de determinadas palavras-chave, com a

indicaçãododispositivo legalcorrespondente.Observequeemgrandepartedoscódigos jurídicosas

Editoras inserem um índice alfabético-remissivo. Porém, antes de adquirir um novo código, observe

qualdelestrazumíndicemaiscompletoedetalhado,equemelhorpoderáservirparaapesquisa.

Capítulo3—ComoFazeraCorretaCitaçãodeNormasJurídicas

OutradificuldadeencontradapelosestudantesdeDireitodiz respeitoàcorretacitaçãodasnormas

jurídicasemexercícios,provasetrabalhosacadêmicos,quandoháanecessidadedeindicaçãodaregra

queserviucomofundamentooubaseparaaformulaçãodarespostaoudaelaboraçãodotrabalho.Tal

dificuldade, inclusive, tambéméconstatadaquandoda realizaçãoda2ª fasedoExamedaOrdemdos

AdvogadosdoBrasil,ondeacorretaidentificaçãoecitaçãodanormaéquesitofundamentalnacorreção

dapeçaprofissional.

Desta forma,quandoodiscente for instadoa fazer a citaçãododispositivo jurídicoque serviude

fundamento ou base para a resposta de determinada questão de prova ou exercício, ou na citação de

normasemtrabalhosacadêmicos,deveráobservaroseguinte:

a) Quando o artigo a ser citado na resposta somente contiver a unidade básica de articulação

(dispositivosemparágrafos,incisosealíneas).

Acitaçãoésimplesedeveráseraseguinte:

ArtigotaldoCódigotal

Exemplo 1:Qual dispositivo legal prevê que toda pessoa é capaz de direitos e deveres na ordem

civil?

Resposta:oart.1ºdoCódigoCivil.

Art.1ºTodapessoaécapazdedireitosedeveresnaordemcivil.

Exemplo2:Qualdispositivolegalprevêqueaexistênciadapessoanaturalterminacomamorte?

Resposta:aprimeirapartedoart.6ºdoCódigoCivil.

Art.6ºAexistênciadapessoanaturalterminacomamorte;presume-seesta,quantoaosausentes,nos

casosemquealeiautorizaaaberturadesucessãodefinitiva.

b)Quandooartigocontiverparágrafose/ouincisose/oualíneas,earespostaestivernacabeçado

artigo(caput).

Acitaçãodeveráseraseguinte:

CaputdoartigotaldoCódigotal

Exemplo:Qualdispositivolegalprevêqueamenoridadecessaaosdezoitoanoscompletos?

Resposta:ocaputdoart.5ºdoCódigoCivil(semvírgulas).

Art.5ºAmenoridadecessaaosdezoitoanoscompletos,quandoapessoaficahabilitadaàpráticade

todososatosdavidacivil.

Parágrafoúnico.Cessará,paraosmenores,aincapacidade:

I — pela concessão dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante instrumento público,

independentementedehomologação judicial,ouporsentençado juiz,ouvidoo tutor, seomenor tiver

dezesseisanoscompletos;

II—pelocasamento;

III—peloexercíciodeempregopúblicoefetivo;

IV—pelacolaçãodegrauemcursodeensinosuperior;

V—peloestabelecimentociviloucomercial,oupelaexistênciaderelaçãodeemprego,desdeque,

emfunçãodeles,omenorcomdezesseisanoscompletostenhaeconomiaprópria.

c)Quandooartigocontiverparágrafose/ouincisose/oualíneas,earespostaestivernoparágrafo.

Acitaçãodeveráseraseguinte:

§taldoartigotaldoCódigotal

Nocasodearespostaestarnoparágrafoúnicoacorretacitaçãododispositivodeveráseraseguinte:

ParágrafoúnicodoartigotaldoCódigotal

Exemplosdevariações:

§1ºdoartigotaldoCódigotal;ou

§§1ºe3ºdoartigotaldoCódigotal;ou

Do§1ºao§4ºdoartigotaldoCódigotal(semvírgulas)

Exemplo: Qual dispositivo legal prevê que a capacidade dos índios será regulada por legislação

especial?

Resposta:oparágrafoúnicodoart.4ºdoCódigoCivil.

Art.4ºSãoincapazes,relativamenteacertosatos,ouàmaneiradeosexercer:

I—osmaioresdedezesseisemenoresdedezoitoanos;

II — os ébrios habituais, os viciados em tóxicos, e os que, por deficiência mental, tenham o

discernimentoreduzido;

III—osexcepcionais,semdesenvolvimentomentalcompleto;

IV—ospródigos.

Parágrafoúnico.Acapacidadedosíndiosseráreguladaporlegislaçãoespecial.

d)Quandooartigocontiverparágrafose/ouincisose/oualíneas,earespostaestivernoinciso.

Acitaçãodeveráseraseguinte:

IncisotaldoartigotaldoCódigotal;ou

Incisotaldo§taldoartigotaldoCódigotal

Exemplosdevariações:

DoincisoIaoincisoIVdoartigotaldoCódigotal;ou

IncisosI,IIeVdoartigotaldoCódigotal

Exemplo 1: Qual dispositivo legal prevê que os menores de dezesseis anos são absolutamente

incapazesdeexercerpessoalmenteosatosdavidacivil?

Resposta:oincisoIdoart.3ºdoCódigoCivil.

Art.3ºSãoabsolutamenteincapazesdeexercerpessoalmenteosatosdavidacivil:

I—osmenoresdedezesseisanos;

II—osque,porenfermidadeoudeficiênciamental,nãotiveremonecessáriodiscernimentoparaa

práticadessesatos;

III—osque,mesmoporcausatransitória,nãopuderemexprimirsuavontade.

Exemplo2:Qualdispositivo legalprevêqueosMunicípiossãoconsideradospessoas jurídicasde

direitopúblicointerno?

Resposta:oincisoIIIdoart.41doCódigoCivil.

Art.41.Sãopessoasjurídicasdedireitopúblicointerno:

I—aUnião;

II—osEstados,oDistritoFederaleosTerritórios;

III—osMunicípios;

IV—asautarquias,inclusiveasassociaçõespúblicas;

V—asdemaisentidadesdecaráterpúblicocriadasporlei.

Parágrafo único. Salvo disposição em contrário, as pessoas jurídicas de direito público, a que se

tenhadadoestruturadedireitoprivado, regem-se, noque couber, quanto ao seu funcionamento, pelas

normasdesteCódigo.

Exemplo 3: Qual dispositivo legal prevê que haverá simulação nos negócios jurídicos quando

contiveremdeclaração,confissão,condiçãooucláusulanãoverdadeira?

Resposta:oincisoIIdo§1ºdoart.167doCódigoCivil(debaixoparacima).

Art.167.Énuloonegócio jurídicosimulado,massubsistiráoquesedissimulou, seválido forna

substânciaenaforma.

§1ºHaverásimulaçãonosnegóciosjurídicosquando:

I—aparentaremconferir ou transmitir direitos a pessoasdiversas daquelas às quais realmente se

conferem,outransmitem;

II—contiveremdeclaração,confissão,condiçãooucláusulanãoverdadeira;

III—osinstrumentosparticularesforemantedatados,oupós-datados.

§2ºRessalvam-se os direitos de terceiros de boa-fé em face dos contraentes do negócio jurídico

simulado.

Observação: neste caso, comoos incisos I, II e III são a continuaçãodo§1º, começam com letra

minúscula.

e)Quandooartigocontiverparágrafose/ouincisose/oualíneas,earespostaestivernaalínea.

Comoasalíneassãodivisõesdoincisooudoparágrafo,acitaçãodeveráseraseguinte:

AlíneataldoincisotaldoartigotaldoCódigotal;ou

Alíneataldo§taldoartigotaldoCódigotal

Exemplosdevariações:

Alíneasa,beddoinciso/parágrafotaldoartigotaldoCódigotal;

Daalíneabaedoparágrafo/incisotaldoCódigotal(semvírgulas)

Exemplo:Qualdispositivolegalprevêqueprescreveemtrêsanosapretensãocontraosfundadores

dasociedadeanônima,porviolaçãodaleioudoestatuto,contadosdapublicaçãodosatosconstitutivos

dasociedade?

Resposta:aalíneaadoincisoVIIdo§3ºdoart.206doCódigoCivil(observequeosincisoseas

alíneasdoparágrafo3ºseiniciamcomletraminúscula,oquedemonstraquesãocontinuaçõesdocitado

parágrafo—nãocolocarvírgula).

Art.206.Prescreve:

§1ºEmumano:

I — a pretensão dos hospedeiros ou fornecedores de víveres destinados a consumo no próprio

estabelecimento,paraopagamentodahospedagemoudosalimentos;

II—apretensãodoseguradocontraosegurador,ouadestecontraaquele,contadooprazo:

a) para o segurado, no caso de seguro de responsabilidade civil, da data em que é citado para

responderàaçãodeindenizaçãopropostapeloterceiroprejudicado,oudadataqueaesteindeniza,com

aanuênciadosegurador;

b)quantoaosdemaisseguros,daciênciadofatogeradordapretensão;

III—apretensãodostabeliães,auxiliaresdajustiça,serventuáriosjudiciais,árbitroseperitos,pela

percepçãodeemolumentos,custasehonorários;

IV—apretensãocontraosperitos,pelaavaliaçãodosbensqueentraramparaaformaçãodocapital

desociedadeanônima,contadodapublicaçãodaatadaassembleiaqueaprovarolaudo;

V—apretensãodoscredoresnãopagoscontraossóciosouacionistaseosliquidantes,contadoo

prazodapublicaçãodaatadeencerramentodaliquidaçãodasociedade.

§ 2º Em dois anos, a pretensão para haver prestações alimentares, a partir da data em que se

vencerem.

§3ºEmtrêsanos:

I—apretensãorelativaaaluguéisdeprédiosurbanosourústicos;

II—apretensãoparareceberprestaçõesvencidasderendastemporáriasouvitalícias;

III— a pretensão para haver juros, dividendos ou quaisquer prestações acessórias, pagáveis, em

períodosnãomaioresdeumano,comcapitalizaçãoousemela;

IV—apretensãoderessarcimentodeenriquecimentosemcausa;

V—apretensãodereparaçãocivil;

VI—apretensãoderestituiçãodoslucrosoudividendosrecebidosdemá-fé,correndooprazoda

dataemquefoideliberadaadistribuição;

VII—apretensãocontraaspessoasemseguidaindicadasporviolaçãodaleioudoestatuto,contado

oprazo:

a)paraosfundadores,dapublicaçãodosatosconstitutivosdasociedadeanônima;

b)paraosadministradores,oufiscais,daapresentação,aossócios,dobalançoreferenteaoexercício

em que a violação tenha sido praticada, ou da reunião ou assembleia geral que dela deva tomar

conhecimento;

c)paraosliquidantes,daprimeiraassembleiasemestralposterioràviolação;

VIII—apretensãoparahaveropagamentodetítulodecrédito,acontardovencimento,ressalvadas

asdisposiçõesdeleiespecial;

IX—apretensãodobeneficiáriocontraosegurador,eadoterceiroprejudicado,nocasodeseguro

deresponsabilidadecivilobrigatório.

§4ºEmquatroanos,apretensãorelativaàtutela,acontardadatadaaprovaçãodascontas.

§5ºEmcincoanos:

I—apretensãodecobrançadedívidaslíquidasconstantesdeinstrumentopúblicoouparticular;

II—apretensãodosprofissionaisliberaisemgeral,procuradoresjudiciais,curadoreseprofessores

pelos seus honorários, contado o prazo da conclusão dos serviços, da cessação dos respectivos

contratosoumandato;

III—apretensãodovencedorparahaverdovencidooquedespendeuemjuízo.

f)Quandooartigocontiveralíneacomitem,earespostaestivernoitem.

Como os itens são desdobramentos das alíneas, e as alíneas são divisões dos incisos ou dos

parágrafos,acitaçãodeveráseraseguinte:

ItemtaldaalíneataldoincisotaldoartigotaldoCódigotal;ou

Itemtaldaalíneataldo§taldoartigotaldoCódigotal

Exemplosdevariações:

Itens1,2e5daalíneaadoinciso/parágrafotaldoartigotaldoCódigotal

Doitem1ao4daalíneabdoparágrafo/incisotaldoartigotaldoCódigotal(semvírgulas)

Observe que a ordem correta da citação deverá se dar a partir do item, indicando após a alínea,

depoisoincisoouparágrafo,paradepoiscitaronúmerodoartigo.

Exercíciosdeverificaçãodaaprendizagem

Responda às questões a seguir, informando o dispositivo legal correspondente. Após, confira as

respostasnogabaritodispostonofinaldopresenteCapítulo.

1)QualdispositivodoCódigoCiviltratadaperdadopoderfamiliarpelopaioumãequedeixaro

filhoem“abandono”?

2)QualdispositivodoCódigoCiviltratadoimpedimentomatrimonialde“casamento”deascendente

comdescendente?

3)Qual dispositivo doCódigoCivil trata do registro da sentença declaratória da “ausência” e de

mortepresumidaemcartórioderegistropúblico?

4)QualdispositivodoCódigoCiviltratadanomeaçãodecuradorparaos“bens”demenorherdeiro?

5)QualdispositivodoCódigoCiviltratadagratuidadedacelebraçãodo“casamento”?

6)QualdispositivodoCódigoCiviltratadacapacidadecivildos“índios”?

7)QualdispositivodoCódigoCiviltratadanãoconfiguraçãodeatoilícitoa“legítimadefesa”?

8)QualdispositivodoCódigoCiviltratadoconceitode“locaçãodecoisas”?

9) Qual dispositivo do Código Civil trata da incapacidade absoluta dos “menores” de dezesseis

anos?

10)QualdispositivodoCódigoCivilprevêquecompeteaospaisdirigiracriaçãoeeducaçãodos

filhosmenores?

11)Qual dispositivo doCódigoCivil prevê que se extingue o poder familiar pelamaioridade do

filho?

12)QualdispositivodoCódigoCivilprevêqueopaie/ouamãequepraticaratoscontráriosàmoral

eaosbonscostumespoderá(ão)perderopoderfamiliaratravésdeatojudicial?

13)QualdispositivodoCódigoCivilprevêqueosalimentospodemser fixadosnaproporçãodas

necessidadesdoreclamanteedosrecursosdapessoaobrigada?

14) Qual dispositivo do Código Civil prevê que a interdição deve ser promovida pelos pais ou

tutores,oupelocônjugeouqualquerparente,oupeloMinistérioPúblico?

15) Qual dispositivo do Código Civil prevê que prescreve em três anos a pretensão contra os

liquidantes,porviolaçãoda leioudoestatuto,contadosdaprimeiraassembleiasemestralposteriorà

violação?

Gabaritocomasrespostasdosexercícios

1)incisoIIdoart.1.638doCódigoCivil.

2)incisoIdoart.1.521doCódigoCivil.

3)incisoIVdoart.9ºdoCódigoCivil.

4)§2ºdoart.1.733doCódigoCivil.

5)caputdoart.1.512doCódigoCivil.

6)parágrafoúnicodoart.4ºdoCódigoCivil.

7)incisoIdoart.188doCódigoCivil.

8)art.565doCódigoCivil.

9)incisoIdoart.3ºdoCódigoCivil.

10)incisoIdoart.1.634doCódigoCivil.

11)incisoIIIdoart.1.635doCódigoCivil.

12)incisoIIIdoart.1.638doCódigoCivil.

13)§1ºdoart.1.694doCódigoCivil.

14)incisosI,IIeIIIdoart.1.768doCódigoCiviloudoincisoIaoIIIdoart.1.768doCódigoCivil.

15)alíneacdoincisoVIIdo§3ºdoart.206doCódigoCivil.

Capítulo4—ComoInterpretarasRegrasJurídicas

Emsíntese,interpretarédeterminarosentidoeoalcancedasexpressõesdoDireito.

Anormajurídicasemprenecessitadeinterpretação.Porém,descobriroverdadeirosentidoealcance

deumanormanãoéuma tarefasimples. Istoporqueapalavra,mesmosendousadade formacorreta,

geramuitasvezesinterpretaçõesdistintas,pelofatodealinguagemnormativanãoapresentarumúnico

significado.E,comoseaindanãobastasse,existemtambémassituaçõesemqueotextolegalapresenta

errosgramaticaisqueacabamporconfundiracorretainterpretaçãodanormajurídica.

DeacordocomHans-GeorgeGadamereSantoTomásdeAquino,aojuristaéimprescindível,muito

mais que aplicar a lei ao caso concreto, saber interpretá-la de modo a alcançar o justo. Esta

interpretaçãodeveconsiderar,essencialmente,acausadohomem—vistocomoserhumanoqueviveem

sociedade,queaspiraaoBemComum.A leideveexistirpara serviraohomemenãoohomemà lei

(MUSETTI,2009).

Assim, aos estudantes e profissionais do Direito é imprescindível o estudo dedicado da ciência

denominadaHermenêuticaJurídica,pois,maisimportantequeaplicaraleiaocasoconcreto,ésaberpor

queseaplicaalei,efazercomquedestaaplicação/interpretaçãosejarealizadaaJustiça.

Passaremos,aseguir,algumasdicasparainterpretaçãodasnormasjurídicas:

1. Observe que as palavras do texto normativo podem ter um sentido gramático e outro sentido

jurídico, demodoque, no confrontodeumcomooutro, o intérprete deve optar sempre pelo sentido

jurídico.

Exemplos:

•Citação—conceitonagramática:correspondeaotextocitado;conceitojurídico:atoprocessualem

queoPoderJudiciáriodáconhecimentoaodemandado,daaçãosobreaqualdevemanifestar-se;

intimaçãojudicial.

Art. 213 doCPC.Citação é o ato pelo qual se chama a juízo o réu ou o interessado a fim de se

defender.

Observequenoexemplocitadoapróprianormainformaosignificadodapalavracitação.

•Abandono— conceito na gramática: desamparar; ato ou efeito de abandonar; conceito jurídico:

causadeextinçãodapropriedade.

Art.1.275doCC.AlémdascausasconsideradasnesteCódigo,perde-seapropriedade:

[...]

III—porabandono;

Porém,estamesmapalavrapodeteroutrossignificadosjurídicos,comonocasodoincisoIIdoart.

1.638doCódigoCivil,ondeotermoabandonosignificaatodedeixaraodesamparo,oudenãoprestar

assistênciamorale/oumaterialaquemtemodeverlegaldefazê-lo(abandonodomenor,doincapaz,da

família).

Art.1.638.Perderáporatojudicialopoderfamiliaropaiouamãeque:

[...]

II—deixarofilhoemabandono;

2.Deve ser levado em conta o ramojurídico a que pertence a palavra, pois há palavras com um

sentidonoramodoDireitoPenaleoutronoDireitoCivil.Assimsendo,seointérpreteestiverestudando

umtextonormativopenal,devebuscaridentificarqualéosentidodaquelapalavraparaaqueleramodo

Direito.

Exemplo:sequestro.

Art.822doCPC.Ojuiz,arequerimentodaparte,podedecretarosequestro:

(...)

Nestecaso,deve-seinterpretarapalavrasequestrocomoapreensãojudicialdeumbemdeterminado,

objetodalide.

Art. 148 doCP. Privar alguémde sua liberdade,mediante sequestro ou cárcere privado: Pena—

reclusão,de1(um)a3(três)anos.

Neste caso, deve-se interpretar a palavra sequestro como crime em que a pessoa priva alguém,

injustamente,desualiberdadedelocomoção.

3.Se apalavra tivermaisdeumsentido jurídico, deve o intérprete adotar o sentidoque formais

lógicoemrelaçãoaotematratado.Assim,ainterpretaçãodeveráguardarsintoniacomotematratadono

textonormativo.

Exemplo: a palavra curador tanto pode significar a pessoa nomeada para reger os interesses do

interditadocomoparadesignarasfunçõesdocuradordemenoresexercidapeloMinistérioPúblico.

4.Ointérpretedeveanalisaranormadentrodocontexto,istoé,deveinterpretarotextonormativono

conjuntoqueeleintegra,ouseja,noOrdenamentoJurídico,enãodeformaisolada.

Nestecaso,emprimeirolugar,ointérpretenãodeveleroartigodanormajurídicadeformaisolada

do conjunto de artigos. Exemplo: os incisos (I, II, III etc.) e parágrafos (§§) devem ser lidos em

consonânciacomoqueestáditonocaputdoartigo.

Emsegundolugar,osartigosnãodevemserlidosisoladamente,semqueseleveemconsideraçãoa

SeçãoouCapítuloemquetodosestãoinseridos.

Por fim, os artigos da norma e de seus incisos e parágrafos devem ser interpretados de forma

“sistemática”.Istosignificaque,algumasvezes,quandoselêumartigo,éprecisolevaremcontaoutros

artigosdedeterminadossetoresdoordenamentojurídico.

Referências

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______.CódigoCivilBrasileiro.Lein.10.406de10-1-2002.AprovaoCódigoCivil.DiárioOficial[da]RepúblicaFederativadoBrasil,

Brasília,DF,11-1-2002.p.1.

______.LeiComplementarn.95,de26-2-1998.Dispõesobreaelaboração,aredação,aalteraçãoeaconsolidaçãodasleis.DiárioOficial

[da]RepúblicaFederativadoBrasil,Brasília,DF,27-2-2002.p.1.

______. Decreto n. 4.176, de 28-3-2002. Estabelece normas e diretrizes para a elaboração, a redação, a alteração, a consolidação e o

encaminhamentoaoPresidentedaRepúblicadeprojetosdeatosnormativosdecompetênciadosórgãosdoPoderExecutivoFederal,edá

outrasprovidências.DiárioOficial[da]RepúblicaFederativadoBrasil,Brasília,DF,1º-4-2002.p.1.

______. Casa Civil. Manual de Redação da Presidência da República. Disponível em:

<http://www4.planalto.gov.br/centrodeestudos/galeria-de-fotos/arquivos-importados/arquivos-pdf/manual-de-redacao-pdf>. Acesso em: 5

fev.2011.

MARINHO,ArthurdeSouza.Sentençade29desetembrode1944.RevistadeDireitoAdministrativo,v.I,p.227.

MUSETTI, Rodrigo Andreotti. A hermenêutica jurídica de Gadamer e o pensamento de Santo Tomás de Aquino. Disponível em:

<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=31>.Acessoem:14ago.2009.

SACCONI,LuizAntonio.Corrija-se!deAaZ.SãoPaulo:NovaGeração,2008.